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文档简介
1、税收相关法律,导 论,一、注册税务师考试税收相关法律学习方法 税收相关法律的内容比较多,涉及的知识面比较广,涉及25部法律法规和司法解释。考试辅导教材是复习应考的基础,考试的内容源于教材,一般不超出范围。由于一些税务师执业资格考试题目考查考生对法律、法规条文的掌握、理解,所以考生除掌握教材的内容外,应当注重对具体法律、法规的阅读和学习,理解条文的实际含义,以助于对教材内容的理解和把握。在此基础上,还要做到活学活用。在学习时遇到难理解的内容,应找出相关的法条,认真研读,帮助对教材内容消化和理解。,一、注册税务师考试税收相关法律学习方法,知识点体系化。把握重点并将知识系统化体系化是一项在复习过程中
2、必须做的重要工作。将知识体系化的前提是通读教材,把握基础知识,这是体系化的基础。在扎实地、高质量地掌握基础知识的基础上,考生应对各部分的重点内容进行纵向串联;再对各类法中相似、相近的知识点进行横向比较;对特殊的、易混淆的知识点进行归纳和总结,理清各类法的单行法条与司法解释法条的对应关系及适用效果。对三大诉讼法之间、诉讼法与实体法之间、民商法之间的相关点进行比较、区别,并确定具体法律规范的适用范围和适用效果。,一、注册税务师考试税收相关法律学习方法,第一编行政法律制度的知识点相对零散。在第一编中考生应着重掌握行政复议与行政诉讼、行政许可法律制度与行政处罚法律制度的区别和联系,以及行政许可、行政处
3、罚与行政复议、行政诉讼的联系与衔接。教材中新增加的税务行政复议因与税收密切相关,显得尤为重要,考生要着重掌握税务行政复议与其他行政复议的不同之处。,一、注册税务师考试税收相关法律学习方法,第二编民商法律制度的内容比较多。就民法而言,考生要将民法通则、民法通则实施意见、担保法、合同法以及相关司法解释联系在一起,因为它们之间密切相关,民法通则的基本制度和基本原则贯穿于其他的民事单行法中。公司法和破产法的内容相对零散。复习公司法时应侧重对比记忆股份有限公司与有限责任公司的区别与联系,掌握公司的其他重要制度。,一、注册税务师考试税收相关法律学习方法,第三编 刑法知识点比较分散。考生复习到一定程度后,将
4、知识点有机联系起来加强记忆并深化理解,应做到四个结合:一是将实体性的刑法和程序性的刑事诉讼法有机结合。二是将指定教材刑法的内容与相关的具体条文结合起来;三是将刑法的法条与对应的司法解释结合起来;四是将刑法基础理论与税收犯罪的实例结合起来;五是将相关的知识点有机结合。 诉讼法具有相似的考试特点。除单选题和多选题中可能出现外,每个综合题里都有可能出现。考生应抓住主线,对知识点进行总结归类。在各诉讼法之间,应注意区分把握类似制度、相同术语的实质含义和内容。 商事法律制度的内容变化较大。删除了票据法、保险法、证券法、仲裁法等内容,保留了公司法和破产法。公司法和破产法的内容相对零散,复习时公司法应侧重对
5、比记忆股份有限公司与有限责任公司的区别与联系,破产法应将有关的法律规定纵向串联起来。,二、税收相关法律重点难点分析,税收相关法律主要讲授注册税务师执业过程中必备的相关法律知识,要想通过这门课,需要熟悉教材内容,掌握相关法律知识,能够结合税务代理工作实际,熟练、灵活地运用法律知识分析、解决问题。同时需要掌握正确的学习方法和解题思路,吃透法律条文,通过各种题型的练习,积累经验和解题技巧。此外还要分析历年考试试题,针对重点内容加强练习。,二、税收相关法律重点难点分析,命题特点从近几年的考试试题分析,税收相关法律试卷的命题呈现出一些明显的特点:1.逐步趋向实务性,注重理论联系实际。近几年的试题中,纯理
6、论性试题和完全按照教材的某一个知识点出题的情况逐渐减少,实务性试题逐年增多。2.试题综合性在逐步增强,注重考查考生的综合分析能力。综合分析题的内容既涉及实体法,又涉及程序法,且综合分析题涉及的内容更多,考查的知识面更宽,注重考查考生的综合分析能力。3.命题重点更加突出。近几年实体法所占的分值是程序法的两倍还多,所以实体法是考试出题的重点。从近三年的试题内容看,教材中新修改、新增加的内容所占的分值比重在增加。,二、税收相关法律重点难点分析,4.考试难度增大。近几年试题难度有所增加,其原因一是教材基本上是依据最新的法律法规来编写的,实用性内容增多,知识面更宽,更新的知识多,这在今年的教材中表现得更
7、为突出,新法内容就有三章;二是试题更加注重实务性和综合性,明显增加了考试难度。另外,我们需要了解一下税收相关法律这门科目的题型、题量、分值。本科目试卷满分为140分,单选题40题,每小题1分,共计40分;多选题30题,每小题2分,共计60分;综合分析题4大题20小题,每小题2分,共计40分。,二、税收相关法律重点难点分析,重点难点 税收相关法律全书分为3大部分,共19章,按章节分析重点、难点内容如下:第一部分:行政法律制度(共7章)本部分介绍了行政法、行政主体、行政行为、行政许可法律制度、行政处罚制度、行政复议制度和行政诉讼制度。从本部分的内容所占分值看,比重约为27,以单选题和多选题为主。第
8、一章行政法基本理论概述。通过对历年试题的分析,我们不难看出,第一章是考试的非重点内容,题量不大,分值不多,本章出现综合分析题的可能性不大。本章的复习重点是行政法基本原则、行政法的渊源、行政法律关系。这三部分内容是大纲上要求掌握的内容,在复习时多加注意。,二、税收相关法律重点难点分析,第二章行政主体。本章分值很少,但内容很重要,是后面章节的基础。本章重点是行政主体的行政职权,行政机关委托的组织,法律、法规授权的组织。学习时要注意行政主体行政职权的特征,行政机关委托的组织以及法律、法规授权的组织部分,行政机关委托的组织与法律、法规授权的组织的区别,这是考试的重点。会判断一个行政机关、社会组织是否是
9、行政主体。 第三章行政行为。本章也是非重点章。本章应重点掌握行政行为的内容、合法要件、分类,行政行为的无效、撤销与废止;行政征收、行政确认、行政许可、行政强制。对于任何一个行政行为,要会判断属于哪类的行政行为,会判断抽象行政行为和具体行政行为。,二、税收相关法律重点难点分析,第四章 行政许可法律制度。本章是行政法律制度的重要组成部分。本章重点掌握行政许可的基本原则、可设定许可事项、设定权划分、申请与受理程序、审查与决定程序、期限规定、行政许可听证程序、变更与延续程序、特别规定、撤销制度和注销制度。学习本章时应注意与行政处罚法结合起来。 第五章 行政处罚制度。本章重点掌握行政处罚的实施主体、管辖
10、及适用、行政处罚的简易程序、一般程序、听证程序,找出三种程序之间的关系,并对比记忆。,二、税收相关法律重点难点分析,第六章 行政复议制度。本章是第一大部分的重点章,重点掌握行政复议受案范围、行政复议参加人、行政复议机关及其管辖、行政复议程序。第七章 行政诉讼制度。本章与上一章一样属于重点章。重点掌握受理案件范围中受理的案件和不受理的案件,行政诉讼管辖中的级别管辖和地域管辖,行政诉讼当事人中的原告和被告以及具体情形下原告和被告的确定,行政诉讼证据中的收集、质证和审查认定,举证责任,行政诉讼程序中的起诉与受理,起诉的程序条件,第一审程序中的开庭审理、宣告判决以及案件审理中需注意的几个问题。,二、税
11、收相关法律重点难点分析,第二部分:民商法律制度(共10章)本部分包括民法、物权法、债权法、合同法、担保法、民事责任、个人独资企业及合伙企业、公司法、破产法及民事诉讼法。本部分是教材的重点内容,也是考试的主要部分。从本部分的内容所占分值看,比重约为55,包括各种题型。第一章民法基础。本章是民商法律制度的理论基础,重点掌握民法的基本原则、民事主体,民事法律行为的成立要件,民事法律行为的分类,民事行为的成立和效力,代理的种类,代理权的行使,诉讼时效起算、中止、中断和延长。第二章物权法律制度。本章在考试中所占分值不多,是非重点章。主要掌握物权的特征、法律效力、物权的种类、所有权。,二、税收相关法律重点
12、难点分析,第三章债权法律制度。本章应掌握债的分类、债的担保基本原理,债的保全、转移和消灭。 第四章合同法律制度。本章应重点掌握合同的内容和形式,合同的效力,合同履行中抗辩权的种类,合同的解除,缔约过失责任,违约责任,各类合同的特征。 第五章担保法律制度。本章考题一般都在担保的种类部分出题,重点掌握保证的一般规定,抵押权,抵押合同,抵押权效力及实现,质权的种类,质权的效力及实现,留置权的效力及实现,定金的规则等。 第六章民事责任。本章重点掌握侵权行为的归责原则,一般侵权行为。,二、税收相关法律重点难点分析,第七章 个人独资及合伙企业法律制度。本章重点掌握合伙企业的相关法律规定,特别是普通合伙企业
13、、特殊的普通合伙企业、有限合伙企业的相关考点,应属于重点掌握的内容。 第八章 公司法律制度。本章的内容是按照最新的公司法编写的。本章也是商事法律制度的重点。本章应重点掌握公司设立、变更、终止及清算,有限责任公司法律制度,股份有限公司法律制度,公司的其他相关制度。,二、税收相关法律重点难点分析,第九章破产法律制度。本章重点掌握破产原因,破产案件的申请与管辖,破产申请的受理,债权申报,破产案件受理的法律后果,债权人会议的召开、职权与表决,破产管理人的有关规定,破产债权的范围,破产抵消权、取回权与撤销权,整顿制度,破产宣告与终结。第十章民事诉讼法。本章应重点掌握的内容有民事诉讼的基本原则,民事审判基
14、本制度,主管和管辖,当事人和诉讼代理人,民事诉讼证据,普通程序。本章题型有单选题、多选题和综合分析题。,二、税收相关法律重点难点分析,第三部分:刑事法律制度(共2章)这一部分介绍了刑法和刑事诉讼法。这部分分值约占18,各类题型都有可能出现。第一章刑法。本章重点掌握犯罪构成,犯罪既遂,犯罪预备,犯罪未遂,犯罪中止,共同犯罪的概念和成立条件,刑罚的种类,累犯、自首、立功、数罪并罚和缓刑,减刑和假释,偷税罪,抗税罪,逃避追缴欠税罪,骗取出口退税罪,伪造、虚开增值税专用发票罪,非法出售、购买增值税专用发票,非法制造、出售非法制造的发票罪。,二、税收相关法律重点难点分析,第二章刑事诉讼法。本章应重点掌握
15、刑事诉讼的当事人,辩护和代理,强制措施,立案管辖,审判管辖,证据的种类,证明,立案,侦查,一审程序,二审程序。本章的综合题,将会是刑事诉讼法的内容与刑法的内容综合在一起。,第一篇 行政法律制度,本篇的整体知识框架:第1-3章:是行政法的基础理论知识;第4-5章:是前三章基础知识的具体运用;第6-7章:救济途径(行政复议法和行政诉讼法)。,第一章 行政法基本理论概述,第一节 行政法概述 一、行政、行政权1.行政:指公共行政,即指国家行政机关或依法享有行政权的组织对国家与公共事务的决策、组织、管理和控制。(1)行政活动的主体,国家行政机关或依法享有行政权的组织;(2)行政活动的范围,既包括管理国家
16、事务,也包括管理公共事务。(3)行政活动目的 为实现对国家和公共事务的组织管理。(4)行政活动的方法和手段是决策、组织、管理和调控。公共行政是代表国家意志并以国家名义实施的,具有权力强制性和国家意志性。2.行政权 行政权是由国家宪法、法律赋予的,是国家政权的组成部分。,第一节 行政法概述,二、行政法是关于行政权力的授予、行使以及对行政权力进行监督和对其后果予以补救的法律规范的总称。 行政法的特征: 形式上的特征:没有统一完整的法典 数量多表现形式繁多,种类不一 内容上的特征:内容广泛 易于变动(稳定性差) 包含实体和程序两种规范 1.行政法是设定行政权力的法律规范2.行政法是规范行政权力如何行
17、使和运用的法3.行政法是监督行政权力的法4.行政法是对行政权力产生的后果进行补救的法,第一节 行政法概述,三、行政法的基本原则和渊源1.行政法的基本原则 合法 合理 应急 行政应急权力行使的四个条件:,第一节 行政法概述,2.行政法的渊源(形式)(1)行政法渊源的立法机关(2)效力范围(1)宪法:具有最高法律地位和法律效力。(2)法律:由国家最高权力机关(包括全国人大和常委会)制定,是最重要的渊源。(3)行政法规:由国务院制定,效力上次于宪法和法律,高于行政规章和地方法规。(4)行政规章:部门规章,由国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构制定。地方规章,由各省、自治区、
18、直辖市人民政府,省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民政府制定。(5)地方性法规:由省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会,省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民代表大会及其常务委员会制定。,第一节 行政法概述,(6)民族自治条例、单行条例:自治区的自治条例和单行条例,报全国人大常委会批准后生效;自治州、自治县的自治条例和单行条例,报省或自治区人大常委会批准后生效,并报全国人大常委会和国务院备案。(7)行政法的其他渊源:国际条例和协定中涉及的部分,对行政活动具有约束力的法律解释以及行政机关与执政党、社会组织联合发布的规范性
19、文件。 例:行政复议法实施条例、增值税暂行条例、行政处罚法、注册税务师管理暂行办法,问哪些是法律、哪些是行政法规和哪些是行政规章。属于法律的一般以法的形式出现,属于行政法规的一般以条例的形式出现,属于行政规章的一般以办法的形式出现。,第一节 行政法概述,行政法渊源中效力冲突的解决方式:1.法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,由全国人大常委会裁决。2.行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,由国务院裁决。3.授权制定的法规与法律规定不一致,由全国人大常委会裁决。4.国务院部门规章与地方性法规之间对同一事项的规定不一致,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地主性
20、法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的,应当提请全国人大常委会裁决。5.各部门规章之间、各部门规章与地方政府规章之间具有同等效力,它们对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。,第一节 行政法概述,第二节 行政法律关系行政法律关系包括行政法律关系和监督行政法律关系。一、行政法律关系(一)行政法律关系的特征: 1.行政法律关系当事人一方必须是行政主体。2.行政法律关系具有非对等性,即行政法律关系当事人双方的权利义务不对等。3.行政法律关系的内容一般是法定的,即行政法律关系当事人之间通常不能相互约定权利义务,不能自由选择权利和义务,必须依据法律享有权利承担义务。4.行政
21、主体实体上的权利义务是重合的5.大多数的行政法律关系争议由行政机关和行政裁判机关依行政程序或准司法程序解决,只有在法律有规定的情况下,才可通过法院适用司法程序解决。,第一节 行政法概述,(二)行政法律关系的要素 包括主体、客体和内容三部分。1. 行政法律关系的主体指在行政法律关系中权力与义务的享有者和承担者,包括行政主体和行政相对人。行政主体:享有国家权力,能以自己的名义实施行政行为,并能独立承担由此产生的法律效果的社会组织,包括国家行政机关和法律、法规授权的组织。行政相对人:在行政法律关系中处于被管理地位的一方当事人。2. 行政法律关系的客体指行政法律关系主体的权力义务所指向的标的或对象,包
22、括物质利益或精神利益。,第一节 行政法概述,3. 行政法律关系的内容(权力、义务) 行政主体的权力包括行政立法权、行政决定权、行政命令权、行政制裁权、行政强制权、行政司法权等。 行政相对人的权力包括行政参与权、行政受益权和行政请求权。 行政相对人的义务包括遵守行政法规、服从行政管理和执行行政决定等。,第一章 行政法基本理论概述,二、监督行政法律关系(一)监督行政法律关系的特征1、监督行政法律关系是一种多重复杂的法律关系2、监督行政法律关系包含着行政诉讼法律关系3、监督行政法律关系当事人之间的权利多具有非对等性4、监督行政法律关系的客体只能是行政行为(二)监督行政法律关系与行政法律关系的异同1.
23、联系监督行政法律关系是在行政关系的基础上产生的;两者之间相互影响,监督行政法律关系的变化可能导致行政法律关系的产生、变更与消灭。相对于行政主体而言,监督行政法律关系的非对等性与行政实体法律关系中的非对等性是倒置的,这两种倒置的结合体现了行政法的平衡精神。,第一章 行政法基本理论概述,2.区别(1)在行政法律关系中,行政主体处于主导地位,而在监督行政法律关系中监督主体如权力机关、司法机关、上级行政机关等处于主导地位,行政主体处于被监督地位。(2)行政法律关系中,相对于行政主体的另一方是公民、法人或其他组织,在行政监督法律关系中,相对于行政主体的另一方是监督主体。(3)行政法律关系的客体包括物质财
24、富、精神财富,而在行政监督法律关系中,客体主要是行政主体的行政行为。,第一章 行政法基本理论概述,例题单选题:1.关于行政法,下列表述不正确的有()。A、行政法是设定行政权力的法B、行政法是创造行政权力的法C、行政法是规范行政权力如何行使和运用的法D、行政法是监督行政权力的法E、行政法是对行政权力产生的后果进行补救的法答案:B2.行政相对人的主要义务不包括( )。A、遵守行政法规 B、服从行政管理 C、执行行政决定 D、变通行政法规答案:D3.关于行政合法性原理表述不正确的是( )。A、行政活动必须依据法律B、行政行为必须证据充分C、行政行为不能超越法定权限D、行政行为一定在法律规定的范围内实
25、施答案:B,第一章 行政法基本理论概述,多选题1. 行政法的基本原则有( )A、行政合法性B、行政合理性C、行政强制性D、行政应急性原则答案:ABD2. 行政法的其他渊源主要包括( )。A、国际条约和协定中涉及国内行政管理的部分B、对行政活动具有约束力的法律解释C、行政机关与执政党、社会组织联合发布的规范性文件D、执政党发布的规范性文件答案:ABC,第二章 行政主体,第一节 行政主体概述一、行政主体的特征1.行政主体是社会组织任何个人包括国家公务员都不能成为行政主体。2.行政主体是享有行政权力的组织是否享有行政权力,是决定某个社会组织能否成为行政主体的先决条件。3.行政主体是能以自己的名义行使
26、行政权的组织能以自己名义行使行政职权这是判断行政机关以及其他组织能否成为行政主体的主要标准。4.行政主体是能够独立承担法律责任的组织能否独立承担法律责任,是判断行政机关及其他组织能否成为行政主体的关键条件。,第二章 行政主体,二、行政主体的行政职权(一)行政职权的特征行政职权作为行政权的法律表现形式,除了具有权力的一般属性,如强制性、命令性、执行性等以外,还具有公益性、优益性、支配性、不可自由处分性等特点。1.公益性:行政职权的设定与行使不是以行政主体自身的利益为目的,而是以国家和社会的公共利益为目的。2.优益性:是由行政职权的公益性决定的,包括职务上的优先权和物质上的受益权。行政优先权指国家
27、为保障行政主体有效地行使行政职权而赋予行政主体许多职务上的优先条件,包括优先处置权、获得社会协助权等。行政受益权指国家为保证行政主体有效行使行政职权而向它提供的各种物质保障条件,如提供行政经费、办公条件、交通工具等。行政优益权不属于行政职权,它可以被行政主体抛弃;但行政职权是不能被抛弃的,否则属于违法失职。,第二章 行政主体,3.支配性:行政职权一经行使,在没有被国家有权机关撤销之前,即使违法或不当,也被推定为有效,相对人必须遵守执行。4.不可自由处分性:作为法定职责,要求行政主体不得自由处分行政职权,必须依法行使。不可自由处分性表现两个方面:即一不能随意转移,二不能随意放弃或抛弃。,第二章
28、行政主体,(二)行政职权的内容(1)行政立法权。不是所有行政主体都享有行政立法权。法定行政机关以外的其他行政主体,均不享有行政立法权。我国宪法和法律将行政立法权赋予特定的行政机关行使,即国务院及其所属各部委,各省、自治区、直辖市以及省、自治区的人民政府所在地的市和国务院批准的较大市的人民政府才拥有行政立法权。此外,经权力机关特别授权,某些经济特区的市人民政府也拥有行政立法权。(2)行政决策权。(3)行政决定权。具体表现为行政确认权、行政奖励权、行政处分权、行政物质帮助权、行政指导权等。(4)行政许可权。(5)行政命令权。(6)行政执行权。(7)行政检查权。(8)行政强制权。包括即时强制权和强制
29、执行权。(9)行政处罚权。行政主体可实施训诫罚、财产罚、行为罚和人身罚等行政处罚行为。但并不是所有的行政主体都享有行政处罚权。(10)行政司法权。包括行政调解权、行政仲裁权、行政裁决权和行政复议权。,第二章 行政主体,第二节 行政机关及其工作人员一、中央行政机关与地方行政机关,第二章 行政主体,二、行政机关工作人员(今年教材对本内容进行修改和增加)1.公务员享有的权利(新增)(1)获得履行职责应当具有的工作条件(2)非因法定事由、非经法定程序,不被免职、降职、辞退或处分(3)获得工资报酬,享受福利、保险待遇(4)参加培训(5)对机关工作和领导人员提出批评和建议(6)提出申诉和控告(7)申请辞职
30、(8)法律规定的其他权利2.不得录用为公务员的情形(新增)(1)曾因犯罪受过刑事处罚的(2)曾被开除公职的(3)有法律规定不得录用为公务员的其他情形3.在行政诉讼当中,公务员既不能作原告,也不能作被告,不具有诉讼当事人的地位。,第二章 行政主体,第三节 其他行使行政职权的组织一、法律、法规授权的组织注意:地方人民政府的派出机关和派出机构的区别。派出机关不等于派出机构,二者有严格区别:1.设立机关不同。2.职能范围不同。3.主体资格不同:派出机关在法律上能以自己的名义行使行政权,是行政主体;派出机构只能成为授权行政主体。,第二章 行政主体,二、行政机关委托的组织委托条件及规则:(1)委托必须有法
31、律依据;(2)委托必须在法定权限内;(3)必须委托符合法定条件的组织行使行政职权、实施行政行为(4)受委托组织必须在委托范围内行使行政职权,不得再委托其他任何组织或个人行使委托的职权。(5)必须履行书面委托手续; (6)委托行政机关必须对受委托组织的行为加强监督,并对其行为的后果承担法律责任。,第二章 行政主体,三、行政机关委托的组织与法律、法规授权的组织的区别,第三章 行政行为,第一节 行政行为概述一、行政行为的概念和特征(一)行政行为的内涵:1.行政行为的主体是行政主体,即国家行政机关授权性组织2.行政行为的目的是为了履行行政管理职责,实现行政管理的目标3.行政行为的表现形式是行政权力,是
32、国家行政权的直接体现4.行政行为是产生行政法律效力的行为,第三章 行政行为,(二)行政行为的特征包括:1.从属法律性 2.裁量性3.单方意志性:行政主体无需与相对方协商,可根据法律规定的标准和条件,自行决定是否作出某种行为。4.效力先定性:是指行政行为一经作出,就事先假定其符合法律规定,在未被国家有权机关依法宣布违法无效之前,假设符合法律规定,这种效力先定性能够完成维护公共秩序和公共利益。5.强制性:行政行为是行政主体代表国家,以国家名义实施的行为,故其以国家强制力作为实施的保障。行政行为的强制性与单方意志性紧密联系。一般情况下,行政主体实施行政行为无需事前与相对方协商,取得相对方同意。相对方
33、无权拒绝行政主体依法和依职权实施的行为。相对方如拒不履行行政性的行政命令或行政处理措施,行政主体可以依法强制其履行或依法申请人民法院强制执行。,第三章 行政行为,二、行政行为的内容与效力(一)行政行为的内容根据各类行政行为对相对方的权利、义务产生的影响及其引起的法律效果,可将其分为以下几种:1.赋予权益或课以义务:权益(包括行政法上的权益,也可能是民法上的权益) 义务(包括单纯行为上的义务,也包括财产义务,还包括人身义务)2.剥夺权益或免除义务3.变更法律地位4.确认法律事实与法律地位,第三章 行政行为,(二)行政行为的效力1.行政行为具有确定力:指有效成立的行政行为,具有不可变更性,不得随意
34、变更或撤销,具有不可争辩力。行政行为具有不可变更力并不意味着行政行为不能变更,基于法定事由,经过法定程序,行政行为可以依法变更。(2)行政行为具有拘束力:主要表现在对行政主体和行政相对方两方面的拘束力。(3)行政行为具有公定力:是指行政主体作出的行政行为,不论是合法还是违法,都推定为有效,相关当事人都应预先遵守和服从。(4)行政行为具有执行力,第三章 行政行为,第三章 行政行为,注:对于行政终局裁决行为,行政相对人不得向法院起诉;法院无权对终局裁决行政行为的合法性予以审查。行政终局裁决行为只能由全国人大及其常委会制定的法律设定,行政机关不能通过行政立法自行设定终局裁决行为。,第三章 行政行为,
35、四、行政行为的合法要件行政行为合法有效必须具备四个基本条件:1、行政行为的主体应当合法。2、行政行为应当在行政主体的权限范围内实施。3、行政行为的内容应当合法、适当。4、行政行为应当符合法定程序行政行为应当符合法定程序必须符合以下要求:(1)必须符合与该种行政行为性质相适应的程序要求;(2)必须符合程序的一般要求。,第三章 行政行为,五、行政行为的无效、撤销与废止(一)行政行为的无效有下例情形之一的,行政相对方可以申请有权国家机关宣布或有权国家机关依职权宣布行为无效:(1)行政行为具有特别重大的违法情形或具有明显的违法情形;(2)行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为;(3)行政主
36、体受胁迫做出的行政行为;(4)行政行为的实施将导致犯罪;(5)行政行为严重违反法定程序。,第三章 行政行为,(二)行政行为的撤销只有在被撤销以后才失去法律效力,在撤销之前是有效的。1.行政行为撤销的条件(1)行政行为合法要件有瑕疵,包括主体合法、内容合法、程序合法。(2)行政行为不适当 所谓“不适当”,是指不合理、不公平、不符合政策、不合时宜、不符合有关善良风俗等。2.行政行为撤销的法律后果(1)行政行为自被撤销之日起失去法律效力,撤销的效力可追溯到行政行为作出之日。(2)行政行为的撤销是因行政主体过错而引起的,并且因为社会公益的需要又必须使撤销效力追溯到行为作出之日,那么,由此造成相对方的一
37、切实际损失应由行政主体予以赔偿。(3)行政行为的撤销是因相对方的过错或行政主体与相对方的共同过错所引起的,撤销的效力通常应追溯到行为作出之日,过错方各依自己的过错程度承担相应法律责任(赔偿责任)。,第三章 行政行为,(三)行政行为的废止1.只有在下列情形下,才可依法定程序予以废止:(1)行政行为所依据的法律、法规、规章、政策等经有权机关依法修改、废止或撤销,依此作出的相应行政行为如继续实施,则与新的法律、法规、规章、政策相抵触,或因失去其作出依据而自动废止。(2)行政行为所依据的客观情况发生重大变化,原行政行为的继续存在将有损公共利益,同时可能会给公民、法人或者其他组织造成财产损失。(3)行政
38、行为已完成原定的目标、任务,实现了国家的行政管理目的,从而没有继续存在的必要。2.行政行为废止的法律后果行政行为废止后,其效力从行为废止之日起失效。行政主体在行为被废止之前通过相应行为已给予相对方的权益不再收回,也不再给予;相对方依原行政行为已履行的义务不能要求给予补偿,但可不再履行义务。因行政行为的废止给相对方利益造成损失的,行政主体应当依法给予补偿。,第三章 行政行为,第二节 抽象行政行为一、抽象行政行为抽象行政行为的特征对象的普遍性。效力的普遍性和持续性。准立法性。不可诉性。,第三章 行政行为,二、行政立法 行政立法行为既是一种抽象行政行为,又是种准立法行为。1、特征行政立法的行政性行政
39、立法和具体行政行为的区别:并非所有的行政机关都享有行政立法权并能进行行政立法,但所有的行政机关却都依法享有在一定管辖范围内依职权实施具体行政行为的权力;行政立法的对象是普遍的、不特定的,而具体行政行为的对象是个别的、特定的;行政立法所立之法的时间效力一般长于具体行政行为,且是具体行政行为作出的主要依据;行政立法程序一般比各具体行政行为程序要更正式、严格。行政立法的立法性,第三章 行政行为,2、行政立法的主体与分类(1)行政立法的主体根据我国有关法律规定,行政立法主体包括:A、国务院,B、国务院各部各委员会,C、国务院直属机构,D、省、自治区、直辖市人民政府,E、省、自治区人民政府所在地的市的人
40、民政府,F、国务院批准的较大的市的人民政府,G、经济特区所在地的市的人民政府。(2)行政立法的分类依行政立法权的来源不同,可分为一般授权立法与特别授权立法。依行政立法的主体不同,可分为中央行政立法和地方行政立法。依行政立法的内容、目的不同,可分为执行性、补充性、试验性立法。,第三章 行政行为,第三节 具体行政行为 一般包括行政征收、行政许可、行政确认、行政监督检查、行政处罚、行政强制、行政给付、行政裁决等。(一)行政征收1、行政征收的特征(1)特征行政征收是行政主体针对公民、法人或其他组织实施的一种单方面具体行政行为。行政征收的实质在于行政主体以强制方式无偿取得相对方的财产所有权。行政征收的实
41、施必须以相对方负有行政法上的缴纳义务为前提。,第三章 行政行为,2、行政征收的内容与分类(1)内容:税收征收,建设资金征收,资源费征收,排污费征收,管理费征收,滞纳金征收。(2)分类根据行政征收发生的原因,分为:因使用权而引起的征收,因行政法上的义务而引起的征收,因违反行政法的规定而引起的征收。,第三章 行政行为,二、行政许可 将在第四章专章阐述。三、行政确认1、行政确认的概念与特征(1)概念 行政确认,是指行政主体依法对相对方的法律地位、法律关系和法律事实进行甄别,给予确定、认可、证明并予以宣告的具体行政行为。(2)特征:行政确认是要式行政行为。行政确认是羁束的行政行为。行政确认有些依申请作
42、出,有些依职权作出。2、行政确认的主要形式和基本分类1)形式主要有:认定,认可,证明,登记,批准,鉴证,行政鉴定。2)分类:依行为的动因不同,行政确认分为依申请的行政确认和依职权的行政确认。依对象不同,行政确认分为对身份、能力(或资格)、事实、法律关系和权利归属等的行政确认。,第三章 行政行为,四、行政监督1、行政监督的特征(1)特征:行政监督的行为主体是享有行政监督检查权的国家行政机关或法律、法规授权的组织。行为的对象是作为行政相对方的公民、法人或其他组织。行为的内容是相对方遵守法律、法规、规章,执行行政命令、决定的情况。行为的性质是一种依职权的、单方的、相对独立的具体行政行为。行为的目的是
43、为了防止和纠正行政相对方的违法行为,保障法律、法规、规章的贯彻实施和行政管理目标的具体实现。2、行政监督的方法最常见的行政监督检查方法有:检查、审查、调查、查验、检验、勘验、鉴定、登记、统计等。,第三章 行政行为,五、行政处罚 将在第五章专章阐述。六、行政强制行政强制的种类:(1)人身强制措施与财产强制措施 限制人身自由或迫使其履行人身义务的强制措施有:强制拘留、强制扣留、强制遣返、强制隔离、强制治疗、强制履行。对财产的强制措施有:冻结、扣押、查封、划拨、强行拆除、变价出售等。(2)即时性强制行为与执行性强制行为 即时性强制行为包括强制带离现场、盘问、使用警械、武器,强制检疫、强制治疗等。 执
44、行性强制行为包括查封、扣押、冻结、划拨、扣缴、强制收购、限价出售等直接强制执行措施和代履行、执行罚等间接强制执行措施。,第三章 行政行为,七、行政给付1、行政给付的特征行政给付是行政主体作出的一种具体行政行为,并且以法律、行政法规为依据。给付的对象是特定的公民。行政给付的内容是赋予被帮助人以一定的物质权益或与物质相关的权益。2、行政给付的形式形式有:发放退休金、退职金、失业救济金、社会保险金、最低生活保障费、安置,补助,抚恤,优待,救灾扶贫。八、行政裁决行政裁决的特征行政裁决的主体是法律授权的特定行政机关。行政裁决的对象是特定的民事纠纷。行政裁决是行政主体行使行政裁判权的活动,具有法律权威性。
45、行政裁决是一种特殊的具体行政行为。,第三章 行政行为,第四节 行政行为程序与行政程序法 一、行政行为程序与行政程序的涵义行政程序法的核心价值有两个:一是公正;二是效率。二、行政程序法的基本原则1.公开原则2.公正原则3.参与原则4.效率原则,第三章 行政行为,三、行政程序法的基本制度1.信息公开制度信息公开(或称情报公开、情报自由)是指,凡是涉及行政相对人权利、义务的行政信息资料,除法律规定应予保密的以外,有关机构均应依法向社会公开,任何公民或组织均可依法查阅、复制。2.回避制度回避制度是指,在行政程序中,同行政相对人或行政事项有利害关系的公务员必须避免参与有关行政行为,以确保行政行为形式上的
46、公正性。3.听证制度行政许可法规定,法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项,或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项,行政机关应当向社会公告、并举行听证。行政处罚法规定,行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。听证制度不仅适用于具体行政行为,而且在行政立法、行政决策中也同样适用。,第三章 行政行为,4.告知制度若因行政主体未履行该项义务而导致相对人丧失权利或未履行有关义务而遭受损害,行政主体则应承担相应的法律责任。5.说明理由制度按照行政法治的要求,行政
47、机关应将作出行政决定在事实上和法律上的理由对行政相对人说明,即说明理由制度,又称附加理由制度。也就是说,行政机关作出具体行政行为时必须认定事实并适用法律,以事实为依据,以法律为准绳。6.时效制度时效制度是对行政主体的行政行为给予时间上的限制以保证行政效率和有效保障当事人合法权益的程序制度。,第四章 行政许可法律制度,第一节 行政许可概述一、行政许可的概念和分类1、行政许可与相关概念的区别行政许可行政审批行政确认行政登记行政许可与行政审批的区别:,第四章 行政许可法律制度,行政许可与行政确认的区别:,第四章 行政许可法律制度,行政许可与行政登记的区别:,第四章 行政许可法律制度,2、行政许可的功
48、能主要表现在三个方面:一是控制危险,如颁发驾照;二是配置自然资源和公共资源,如配置土地资源。三是证明和提供一种信息,如医生取得执业医师资格、律师取得律师资格、注册税务师取得注册税务师资格等。3、行政许可的分类从行政许可的性质、功能角度分类,行政许可分为:(1)普通许可普通许可的性质是确定特定相对人行使现有权利的条件,主要功能是控制危险。(2)特许 特许是行政机关依法向相对人转让某种特定权力或者配置有限资源。(3)认可 认可是对相对人是否具备某种资格资质的认定。(4)核准 核准是对某些事项或者活动是否达到法定技术标准的核实准许。(5)登记 登记是对建立特定法律关系的确定,第四章 行政许可法律制度
49、,二、行政许可的特征(1)行政许可是依申请的行政行为(2)行政许可是行政机关依照法定职权对社会实施的外部管理行为。(3)行政许可是一种经依法审查的行为。行政许可并不是一经申请即可取得的,要经过审查。而审查的结果可能是准予许可,也可能是不予许可。(4)行政许可是准予从事特定活动的行为。,第四章 行政许可法律制度,三、行政许可法的基本原则(一)法定原则设定和实施行政许可,应当依照法定的权限、范围、条件和程序。(二)公开、公平、公正原则有关行政许可的规定应当公布,未经公布的,不得作为实施行政许可的依据。行政许可的实施和结果,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外,应当公开。(三)便民和效率原则规定
50、了公示制度、一次申请制度、当场更正制度、一次告知补正制度、相对集中行政许可制度、期限时效制度等。(四)救济原则公民、法人或其他组织在办理行政许可过程中享有陈述权、申辩权,有权依法申请行政复议或提起行政诉讼,若合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的,有权依法要求赔偿。,第四章 行政许可法律制度,(五)信赖保护原则行政管理相对人对行政机关的正当合理信赖应当予以保护,行政机关不得擅自改变已经生效的行政行为,确需改变的,由此给相对人造成的损失应当予以补偿。(六)行政许可不得转让原则行政许可是根据申请人的申请,按法定的条件完成的行政行为。因此,除了被许可人按法律规定,在单行法律、法规没有规定可以转
51、让的情况下,是不得转让行政许可权力的,如果擅自转让,被许可人应受行政处罚,构成罪犯的,还要依法追究刑事法律责任。(七)监督原则县级以上人民政府应当建立健全对行政机关实施行政许可的监督制度。监督的方式有书面监督、举报监督、实地监督等。,第二节 行政许可的设定,一、行政许可设定的有关程序制度及可设定事项(一)行政许可设定的有关程序制度行政许可法规定设定许可必须遵循的四个基本规则1.设定行政许可四项内容明确。设定行政许可应当规定行政许可的实施机关、条件、程序、期限。2.听证、论证3.许可评价4.省、自治区、直辖市人民政府对行政法规定的有关经济事务的行政许可,根据本行政区域经济和社会发展情况,报国务院
52、批准后,可以在本行政区域内停止实施该行政许可。,第二节 行政许可的设定,(二)可设定行政许可事项可设定的行政许可事项1、直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动,需要按照法定条件予以批准的事项。特征是:对申请人的条件没有特殊规定,没有数量限制,一般适用普通程序。 2、有限自然资源的开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等。特许的特点:申请人所要具备的条件要求较高,涉足的领域比较特定;多适用特殊程序,如招标、拍卖等,一般有数量限制。3、提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业、需要确定具备特殊信誉、特殊条件或特
53、殊技能等资格、资质的事项,即资格、资质方面的事项。,第二节 行政许可的设定,4、直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品,需要按照一定技术标准、技术规范,通过检验、检疫等方式进行审定的事项。5、企业和其他组织的设立等,需要确定主体资格的事项。包括两类:一是企业法人登记,通过登记确认其市场主体资格。二是社会组织登记,包括社会团体、事业单位、民办非企业单位登记等。6、法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。,第二节 行政许可的设定,可不设定行政许可的事项1、公民、法人或其他组织能够自主决定的。2、市场竞争机制能够有效调节的。3、行业组织或中介机构能够自律管理的。4
54、、行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。税务行政许可的具体范围税务行政许可包括:指定企业印制发票;对发票的使用和管理的审批;对发票领购资格的审批,对增值税防伪税控发票系统最高开票限额的审批;对建立收支凭证粘贴簿、进货销货登记凭证使用税控装置的审批;印花税票代售许可。(1)增值税专用发票印制企业由国家税务总局指定,其他发票印制企业由省级税务局指定。(2)印花税票代售许可,实施机关是当地税务机关(3)对发票使用和管理的审批,实施机关是主管税务机关(4)建立收支凭证粘贴簿,实施机关是县以上税务机关,第二节 行政许可的设定,三、行政许可设定权划分全国人大及其常委会制定的法律是确定适用行政许
55、可的主要依据。尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可。必要时,国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。尚未制定法律、行政法规的,地方性法规可以设定行政许可。尚未制定法律、行政法规和地方性法规的,因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。,第二节 行政许可的设定,临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的,应当提请本级人民代表大会及常务委员会制定地方性法规。地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章,不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政
56、许可,不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务,不得限制其他地区的商品进入本地区市场。只有上位法没有设定行政许可时,下位法才可以设定;下位法在对上位法设定的行政许可做出具体规定时,不得增设行政许可。,第三节 行政许可的实施,一、行政许可实施主体(一)行政许可的实施主体1、行政机关。重点的是税务行政许可,即税务机关进行的行政行为。注意以下两点:(1)税务行政许可由具有行政许可权的税务机关在法定权限内实施,各级税务机关下属的事业单位一律不得实施行政许可;(2)没有法律、法规、规章的规定,税务机关不得委托其他税务机关实施行政许可。税务机关实施税务行政许可,应同时具备以下条件:第一
57、,实施税务行政许可的机关必须是以自己名义对外履行行政管理职 能,内设机构不具有行政许可的实施主体资格;第二,必须根据税收法律法规取得税务行政许可权;第三,必须在税收法律法规规定的职权范围内实施。,第三节 行政许可的实施,2、具有管理公共事务职能的组织。法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织,在法定授权范围内,以自己名义实施行政许可。3、受委托的行政机关。委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告。受委托行政机关在委托范围内,以委托行政机关名义实施行政许可,不得再委托其他组织或者个人实施行政许可。委托实施行政许可具有以下特点:一、受委托主体只限于行政机关;二、受委托机关实
58、施行政许可的权力来源于委托行政机关的委托行为;三、受委托实施行政许可的行政机关并未因委托行政机关的委托而获得法定的行政许可实施权;四、受委托行政许可行为的法律后果由委托行政机关承担。,第三节 行政许可的实施,(二)行政许可实施主体的其他有关规定1、行政主体实施行政许可时,经过国务院的批准,行政许可权可以相对集中。2、一个窗口对外、统一办理或联合办理、集中办理的规定。3、行政机关及其工作人员在办理行政许可事项当中应当遵守的纪律约束的规定。4、专业技术标准或者技术规范的行政许可应当逐步授权专业组织实施的指导性规定。,第三节 行政许可的实施,二、行政许可实施程序(一)行政许可实施的申请与受理程序行政
59、许可的实施程序,是指实施行政许可的方式、步骤、顺序以及有关时限要求。包括申请与受理、审查与决定、听证、变更与延续、特别规定。(1)申请申请人可以是本人,也可以委托他人。委托他人的,行政机关应当审查授权委托文书、身份证件。(2)受理受理许可申请的期限分两种:一是收到申请材料之日起即为受理;二是申请材料数量、种类不齐全或者不符合法定形式的,应当制作告知补正材料通知书,当场或者在5 日内一次告知申请人需要补正的全部内容。实行一次告知制度,意味着不能第二次要求当事人补充。,第三节 行政许可的实施,根据行政许可法,行政机关对申请人提出的行政许可申请,应当根据下列情况分别作出处理:(1)申请事项依法不需要取得行政许可的,应当即时告知申请人不受理。(2)申请事项依法不属于本行政机关职权范围的,应当即时作出不受理的决定,并告知申请人向有关行政机关申请。(3)申请材料存在可以当场更正的错误的,应当允许申请人当场更正。(4)申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容。(5)申请事项属于本行政机关职权范围,申请材料齐全、符合法定形式,或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的,应当受理行政许可申请。,第三节 行政许可的实施,(二)行政许可实施的审查与决定程序审查分两种:一种是形式审查,看申请材料是否齐全、是否符合
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