第三章_合同法.ppt

1、,经济法 CPA,合同法,引导案例： 甲计算机公司因组装商用计算机急需内存 200条，于是派人到乙计算机器件批发市场购买， 经双方协商约定： 乙计算机器件批发市场提供甲计算机公司内 存条200条，每条价格320元，在3天内将内存条送 到甲计算机公司，货到付款。 双方订立合同后的第二天，因受国内市场影 响，内存条价格上涨，价格从320元涨到400元。 乙计算机器件批发市场认为价格上涨后，继续履 行合同会造成损失，于是向甲计算机公司提出解 除合同或提价。甲计算机公司坚决不同意。请问： 该合同能否解除或变更货物(内存条)的价格？,第一节 合同法概述,（一）合同的概念 合同,也称为“契约”、“协议”，

2、是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,一、合同的概念和特征,（二）合同的特征 1合同是一种民事法律行为 2合同是当事人意思表示一致的法律行为 3合同是当事人平等协商的法律行为,一、合同的概念和特征,（三）合同的分类 1.有名合同与无名合同 有名合同是立法上规定了确定名称与规则的 合同，又称典型合同。无名合同是立法上尚未规 定有确定名称与规则的合同，又称非典型合同。 2.单务合同与双务合同 单务合同是指仅有一方当事人承担义务的合 同，如赠与合同。双务合同是指双方当事人互负 对价义务的合同。,3.有偿合同与无偿合同 有偿合同是指合同当事人为从合同中得到利

3、益 要支付相应对价给付（此给付并不局限于财产的给 付，也包含劳务、事务等）的合同。 无偿合同是指只有一方当事人作出给付，或者 虽然是双方作出给付但双方的给付间不具有对价意 义的合同。 4.诺成合同与实践合同 诺成合同是指当事人意思表示一致即可认定合 同成立的合同。实践合同是指在当事人意思表示一 致以外，尚须有实际交付标的物或者有其他现实给 付行为才能成立的合同。,5.要式合同与不要式合同 要式合同是按照法律规定或者当事人约定必 须采用特定形式订立方能成立的合同。 不要式合同是对合同成立的形式没有特别要 求的合同。 6.主合同与从合同 主合同是无须以其他合同存在为前提即可独 立存在的合同。 从合

4、同，又称附属合同，是以其他合同的存 在为其存在前提的合同。,（三）合同的分类,7. 按照合同权利义务内容种性质的不同，在分则中将合同分为： 买卖合同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，行纪合同，居间合同15类。,1.合同法的概念 合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间合同关系的法律规范的总称。 2.合同法的适用范围 合同法适用于各种设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，主要是财产关系；但婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。,二、合同法的概念,（一）平等

5、原则 （二）自愿原则 （三）公平原则 （四）诚实信用原则 （五）合法原则和公序良俗原则,三、合同法的基本原则,第二节 合同的订立,1.合同订立的概念 合同的订立是指当事人经过协商就合同条款达成一致的过程。 2.合同的形式 （一）书面形式 （二）口头形式 （三）其他形式 3.合同的内容 合同法第12条规定，合间的内容由当事人约定。,一、合同订立概述,（1）当事人的名称或者姓名和住所 （2）标的； （3）数量； （4）质量； （5）价款或者报酬； （6）履行期限、地点和方式； （7）违约责任； （8）解决争议的方法。,二、合同的主要条款,【例题2】 对合同格式条款的理解发生争议的，应 当按照通常理

6、解予以解释。 对格式条款有两种以上解释的应当作出 不利于提供格式条款一方的解释。（ ） 【答案】,（一）要约 1.要约的概念及有效条件 要约是希望和他人订立合同的意思表示。 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。 2.要约的撤回和撤销 3.要约的法律效力 4.要约的失效,三、合同订立的方式,（1）内容必须具体明确； （2）必须表明要约人订立合同的意图； （3）原则上应向特定的人发出； （4）必须到达受要约人。,一项要约要发生法律效力，必须具备如下条件：,返回,（1）拒绝要约的通知到达要约人； （2）要约人依法撤销要约；

7、（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺； （4）受要约人对要约的内容作出,根据合同法规定，有下列情形之一的，要约失效：,返回,（二）承诺 1.承诺的概念及有效条件 承诺是指受要约人同意要约的意思表示。 2.承诺的生效 3.承诺的撤回,三、合同订立的程序,（1）承诺必须由受要约人作出。由于通常要约是向特定人发出的，因此只有受要约人才具有承诺的资格。任何第三人即使知道要约的内容，也无权作出承诺。 （2）承诺的方式应符合法律的要求。合同法规定，承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。 （3）承诺必须在要约确定的期限内到达要约人。 （4）承诺的内容应当与要约的内

8、容一致。,返回,【例题1】2011年4 月30日，甲以手机短信形 式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当 日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统 繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原 因于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短 信收到”。 甲乙之间买卖合同的成立时间是（）。 A.2011年4 月30日 B.2011年5 月3 日 C.2011年5 月8 日 D.2011年5 月9 日,【答案】 B 【解析】 承诺生效时合同成立，承诺自通 知到达要约人时生效，采取数据电文形式 订立合同，该数据电文进入该特定系统的 时间，视为承诺到达时间。 本题中，甲于5月3日收到乙的承诺短

9、 信，此时合同成立。,案例分析 甲公司向乙公司发函表示：本公司有某化工 原料40吨，每吨价格为4万元，如有意购买，可派 员前来看货，并在5天内供货。 乙公司收到甲公司函电后，认为该化工原料 属本公司生产所需，当天派公司业务员前往洽谈 购买事宜。乙公司业务员看货后认为原料质量尚 可，但价格不宜，表示向公司经理请示，如需购 买，则5天内带款提货。如5天内未答复，则甲公 司可另卖。 乙公司看货后第三天，丙公司得知甲公司有 自己所需原料，遂与甲公司洽谈並与甲公司以每 吨4.3万元价格成交。乙公司考虑后同意甲公司 的报价，并于第4天带款前往提货。,此时，甲公司已无货供应。乙公司认为甲公 司违约要求甲公司

10、承担违约赔偿责任；甲认为乙 公司未接受报价条件，双方未形成合同关系，不 存在违约责任，拒绝赔偿要求，双方发生经济纠 纷。评析：本案处理涉及要约与承诺是否生效及 其法律效力。 根据合同法第十三条规定，当事人订立合 同采取要约、承诺的方式。要约即一方当事人以 订立合同为目的，向对方提出合同的内容，希望 与对方订立合同的意思表示。要约应包含合同的 内容，对方对要约一经承诺，则要约人必须受其 约束。当然，要约人的约束受要约有效期的限制。 本案甲公司向乙公司发函内容己构成法律上要约。,根据合同法第二十一条规定：承诺是受 要约人同意要约的意思表示。乙公司接到甲公司 的要约后，立即派员洽谈，当场未接受甲公司

11、的 报价，也没有变更报价，仅表示回去请示，如接 受则5天内带款提货。这实际上接受甲公司的报 价。在第4天即要约的有效期內派员前往甲公司 提货。表明乙公司对甲公司要约的承诺属法律上 的承诺。 因此，甲乙两公司已形成合同关系。甲公司 对乙公司构成违约，应承担违约责任。,（一）合同成立的时间 当事人采用口头形式订立合同的，合同即时生效。 当对人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书；签订确认书的合同成立。 （二）合同成立的地点 承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业

12、地为合同成立的地点。,四、合同成立的时间和地点,五.缔约过失责任 （一）缔约过失责任的概念和特征 缔约过失责任，是指在合同订立过程中,当事人一方违反诚实信用原则的要求,因自己的过错给对方当事人造成信赖利益的损失时，所应当承担的损害赔偿责任。 （1）缔约过失责任为合同订立过程中所产生的责任。 （2）承担缔约过失责任的基础是诚实信用义务。 （3）缔约过失责任为法定责任。 （4）缔约过失责任为赔偿责任。,（二）缔约过失责任的适用范围 （1）假借订立合同，恶意进行磋商； （2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （3）有其他违背诚实信用原则的行为。 （三）缔约过失责任的赔偿范围 （1）

13、缔约费用，如邮电费用、到缔约地考察以及检查标的物等所支付的合理费用； （2）准备履行所支付的费用，如运送、保管标的物所支付的合理费用； （3）为支出上述各项费用所失去的利息。,五.缔约过失责任,【例题4 】甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付200 吨钢材，货款为200万元；乙向甲支付定金20万 元；如任何一方不履行合同应支付违约金 30万元。 甲因将钢材卖给丙而无法向乙交货。在乙向法院起 诉时，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法 院支持的诉讼请求是（）。 A.请求甲双倍返还定金40万元 B.请求甲支付违约金30万元 C.请求甲支付违约金30万元，同时请求甲双倍 返还定金40万元 D.请求甲支

14、付违约金30万元，同时请求返还定 金20万元,【答案】D 【解析】 根据合同法的规定，当事人 在合同中既约定违约金，又约定定金的， 一方违约时，双方可以选择适用违约金或 者定金条款，但两者不可同时并用。,第三节 合同的效力,一、合同效力的概念,合同效力是指合同的法律效力，即合同所具有的法律约束力。,（一）合同生效的概念 合同生效是指依法成立的合同得到国家法律的确认，发生法律约束力。 （二）合同生效的条件 1.主体合格 2.意思表示真实 3.内容合法 4.形式、程序符合规定,二、合同的生效,【例题3 】2007年7月5日，甲授权乙以甲的名义将 甲的一台笔记本电脑出售，价格不得低于8 000元。

15、乙的好友丙欲以6 000元的价格购买。乙遂对丙说： “大家都是好朋友，甲说最低要8 000元，但我想 6 000元卖给你，他肯定也会同意的。”乙遂以甲的 名义以6000元将笔记本电脑卖给丙。 下列说法中，正确的是（）。 A.该买卖行为无效 B.乙是无权代理行为 C.乙可以撤销该行为 D.甲可以追认该行为,【答案】 BD 【解析】 行为人没有代理权、超越代理权或者 代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经 被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为 人承担责任，该合同属于效力待定合同，而不直 接归为无效，因此A选项不正确； 合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。 因此选项C不正确。,（一）附

16、条件的合同 1.附条件合同的概念 附条件合同是指在合同中设定一定的条件，并且把该条件的成就或不成就作为合同效力发生或终止的根据的合同 2.合同中所附条件的种类 。 以所附条件对合同的效力所起的作用不同为标准，可将其分为生效条件和解除条件。 3.合同附条件的后果,三、附条件和附期限的合同,案例分析 6月初，无锡市中汇商厦欲购佛山飞云电器公 司生产的落地电风扇300台，每台价格180元，中 汇商厦总经理获悉相邻东方商厦采购员要去佛山 采购瓷器，与采购员协商代购300台电风扇，采购 员同意。于是帶着中汇商厦空白合同在6白10日到 飞云公司购货。 到该公司看货后，认为电扇设计新颖，性能稳定，价格适中会

17、有销路，打算为本商厦购买200 台。采购员用中汇商厦的合同与飞云公司订立了 500台电风扇合同。合同约定：中汇商厦购飞云公 司电风扇500台，单价180元，飞云公司应于6月20日前发货，中汇商厦应收货后5天之内付清货款。,6月13日该采购员回锡即向东方商厦总经理说 明以中汇商厦的名义为本商厦购买了200台电风 扇，当即遭反对。随后，采购员又向中汇商厦总 经理说明情况，要求中汇多购200台，而中汇担心 销路不好，有风险，只同意购300台。 采购员随即与飞云公司联系，要求将合同订购 的500台改为300台，飞云公司告之：本公司已按 合同约定于6月12日将500台电风扇发出。 中汇认为自己委托购买3

18、00台电风扇，另200台 是采购员擅自决定购买的，本商厦不负付款责任。 飞云公司依据合同要求中汇付款，多次协商不 成，将中汇告上法院。,评析：本案涉及采购员的行为是无权代理还是表 見代理，其后果由谁承担。 无权代理是指无代理权人以他人名义订立合同 的行为。无权代理有以下三种情况： (1)没有代理权，即行为人未经授权而代理他从 订立合同，以他人的名义实施的民事行为； (2)超越代理权，即行为人虽然取得代理权，具 有代理人资格，但他实施的代理订立合同的行为， 擅自超越了被代理人授权范围。 (3)代理权终止，即行为人原有代理权，但在该 代理权终止后继续以被代理人的名义订立合同；,本案中，该采购员行为

19、实际上属于表见代理。 表見代理是指行为人虽然没有代理权，但由 于被代理人的行为使善意相对人有足够的理由认 为行为人有代理权，由此而产生的合同权利义务 由被代理人承担的代理。 为此，合同法第四十九条规定：行为从 没有代理权、超越代理权或代理权终止后，以被 代理从名义订立合同，相对人有理由相信行为人 有代理权的，该代理行为有效。表見代理成立， 除订立合同合法有效以外，还应符合下列条件：,首先，行为人未获得被代理人的明确授权， 即行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止 后以被代理人名义订立合同； 其次，相对人依据一定的额观事实，相信行 为人有代理权； 再次，相对从无主观过错，完全是善意的。 本案中

20、该采购员行为符合表見代理的上述条 件。由此可以确认表見代理成立，受理法院应支 持原告诉讼请求，中汇应承担200台电风扇的付 款义务。同吋也取得200台电风扇的所有权。付 款后，可以向该采购员追偿。,（二）附期限的合同 1附期限合同的概念 附期限合同是指当事人约定以一定期限的到来作为合同生效或失效的根据的合同。 2附期限合同的种类 。 合同中所附的期限按照对合同效力所起的作用不同，可以分为生效期限和终止期限。,三、附条件和附期限的合同,四、效力待定的合同,（一）效力待定合同的概念 效力待定合同是指合同已经成立，但因欠缺合同生效的要件，其效力能否发生尚不确定，而须经有权人追认才能生效的合同。,四、

21、效力待定的合同,（二）效力待定合同的种类 1.限制民事行为能力人订立的合同 2.无代理权人订立的合同 3.无处分权人处分他人财产订立的合同,（一）无效合同的概念和特征 无效合同是指因欠缺法定有效要件而不具有法律约束力的合同。无效合同从成立时起就不具有法律效力。 首先，无效合同具有违法性。 其次，无效合同具有不得履行性。 再次，无效合同具有自始无效性。 最后，无效合同具有绝对无效性。,五、无效合同,（二）无效合同的种类 （1）以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益； （2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （3）以合法形式掩盖非法目的； （4）损害社会公共利益； （5）违反法律、行政法规

22、的强制性规定。,五、无效合同,（三）无效合同的确认和处理 1.返还财产 2.赔偿损失 3.财产收归国家所有或者返还集体、第三人。,五、无效合同,（一）可变更、可撤销合同的概念 可变更、撤销的合同是指因欠缺生效要件，一方当事人有权请求人民法院或者仲裁机构予以变更或者撤销的合同。,六、可变更、可撤销的合同,（二）可变更、可撤销合同的种类 1.重大误解的合同 2.显失公平的合同 3.以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立的合同,六、可变更、可撤销的合同,（三）对可变更、可撤销合同的处理 当事人主张撤销合同必须向人民法院或仲裁机构提出。有下列情形之一的，撤销权消灭： 具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤

23、销事由之日起一年内没有行使撤销权； 具有撒销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。 （四）合同无效或被撤销的法律后果 合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。,六、可变更、可撤销的合同,第四节 合同的履行,（一）合同履行的概念,合同履行是指当事人双方按照合同约定的内容，全面、适当地完成各自所承担的义务的行为。,一.合同履行的概念和基本原则,（二）合同履行的基本原则,1.全面履行原则 2.协作履行原则 3.效益履行原则,一.合同履行的概念和基本原则,（一）价格变动时的规则 P80 （二）由第三人接受或者代为履行时的规则 （三）提前履行

24、或者部分履行时的规则 （四）当事人某些事项变化时的规则,二、合同履行的特殊规则,(一)同时履行抗辩权 同时履行抗辩权，是指双务合同的当事 人应同时履行义务的，一方在对方未履行 前，有拒绝对方请求自己履行合同的权利。,三.双务合同履行中的抗辩权,(二)后履行抗辩权 先履行抗辩权，是指双务合同中应当先 履行义务的一方当事人未履行时，对方当事 人有拒绝对方请求履行的权利。,三.双务合同履行中的抗辩权,（三）不安抗辩权 1.不安抗辩权的概念 不安抗辩权，是指双务合同成立后，应当 先履行债务的一方当事人在对方财产、商业 信誉等状况发生重大变化，并导致丧失或者 可能丧失履行债务能力时，享有中止履行自 己债

25、务的权利。 2.不安抗辩权的行使 3.行使不安抗辩权的法律后果,三.双务合同履行中的抗辩权,案例分析：空调机厂拒绝交货是否违约 5月20日，华明空调机厂与红星工贸公司订立 一份购销空调机合同。按合同约定： 华明厂向红星公司提供200台分体式空调机， 每台价格2500元，总价款为50万元；6月20日华明 厂将200台空调机送到红星公司，货到验收，付总 货款40%即20万元；余款分别于7月20日和8月20日 两次付清；合同成立后，红星公司向华明厂支付 预付款5万元。 合同订立后，红星公司向华明厂支付预付款5 万元。6月20日华明厂依约用货车将200台空调送 往红星公司。,由于红星公司未能筹集到20

26、万元，只筹集到 5万元，红星公司主长先付5万元后，要华明厂卸 货，华明厂拒绝卸货，双方僵持数小时后，华明 厂将货车驶离红星公司，又把200台空调机运回 厂里。 事发后，红星公司认为本公司为履行合同已 预付5万元，华明厂交货后再付5万元余额待筹集 后立即支付，这表明本公司履约的诚意，而华明 厂却拒绝供货，属严应违约行为，逐将华明厂告 上法院，要求华明厂返还5万元预付款，并赔偿 经济损失5万元。,受理法院经审查明以上事实后认为，被告订立的购销合同合法有效，双方应严格履行。但原被告在合同中未明有约定交货与付40%货款义务的履行先后顺序，因此，双方应当同时履行。 在红星公司未付20万元货款的情况下，华

27、明厂为避免发生损失有权将货物运回。华明厂拒绝交货并不违约。由于合同末能履行，华明厂收红星公司5万元预付款应于返还。对原告的其他诉讼请求不予支持。,评析：本案涉及双务合同中履行抗辩权行使问题 同时履行抗辩权是指在同时履行的双务合同 中，一方当事人在当事人不能履行或不能全部履 行时，享有拒绝履行合同的权利。对此，合同 法第六十六条明确规定： 当事人互负债务，没有先后履行顺序的， 应当同时履行。 一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。 一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其 相应的履行要求。 行使同时履行抗辩权应具有一定条件：,（1）必须在同一双务合同中双方互负债务。如 果双方的债务产生于不同的

28、合同，那么不得主张 同时履行抗辩权； （2）双方债务都已届清偿期，并且没有先后履 行顺序，双方当事人所负的债务同时履行，从而 使双方当事人享受的债权得以同时实现； （3）一方当事人拥有证明负有同时履行的对方 当事人不能履行合同或不能全部履行合同； （4）対方的对待给付是不能履行义务，如果所 负债务已不可能履行，例如因遇不可抗力不能履 行，则可适用免责条款。被告华明厂拒绝交货符 合上述条件，属于行使同时履行抗辩权。,本案中，原告被告订立购销合同反映了双方 当事人的真实意思，因而合同合法有效。 由于合同未明确规定被告交货与原告付20万 元货款的先后履行顺序，因此双方应当同时履行。 如果按原告主张，

29、在支付5万元的情况下， 被告就要支付20万元货，这对于被告有很大风 险，被告要求原告在验货的同时付清20万元货款 以证明其有履约能力，而原告只能支付5万元， 被告有理由怀疑原告履行能力有问题。 如果交货将导致大量余款无法收回，被告拒 绝交货有合法理由。由于合同未能履行，被告收 取预付款理应返还原告，致于原告的其他诉讼请 求无法律依据，受理法院不予支持是正确的。,（1）经营状况严重恶化； （2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （3）丧失商业信誉； （4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。,有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：,返回,（1）合同中止履行后，另一方恢复履行合同

30、能力或者对履行合同提供了适当担保时，中止履行一方应当履行合同。 （2）对方在合理的期限内未恢复履行能力并且未能提供适当担保的，中止履行方可以解除合同并要求赔偿损失。 （3）中止履行方所持有的另一方不能履行合同的证据不确切，或者没有将中止履行合同的决定及时通知对方，或者当对方已经恢复履行能力或对履行合同提供了适当担保时仍不履行合同的，中止履行方应当承担违约责任。,合同中止履行后，可能导致如下法律后果,返回,（一）债权人的代位权 1.债权人的代位权的概念 代位权是指债务人怠于行使其对第三人享有的权利而损害债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，以自己的名义行使属于债务人权利的权利。代位权是法定权利

31、，是从属于债权的一种特别权利。 2.代位权的成立 3.代位权的行使 代位权的行使范围以债权人的债权为限。,四、合同的保全,（1）债权人与债务人之间存在有效的合同关系； （2）债务人必须有对第三人的债权存在 （3）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。 （4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。,1债权人的代位权的概念,返回,债权人的代位权是指当债务人怠于行使对第三人的债权而严重损害债权人的到期债权时，债权人可以自己的名义代位行使债务人的债权，以确保自己债权的实现,2代位权的成立条件,返回,（二）债权人的撤销权 1.债权人的撤销权的概念 2.债权人的撤销权的成立条件 3.撤销权的行使,

32、四、合同的保全,债权人的撤销权是指当债务人放弃对第三人的债权，或者实施无偿或低价转让财产的行为，严重损害债权人利益时，债权人可以请求人民法院撤销债务人所实施的行为。,1债权人的撤销权的概念,返回,（1）债权人与债务人之间存在着有效的合同关系； （2）债务人实施了不正当处分其财产的行为； （3）在债务人低价转让财产时受益人须有过错； （4）给债权人利益造成严重损害,债权人的撤销权的成立应具备如下条件：,返回,【例题6】下列合同中，一方当事人不履行支付款或者报酬义务时，另一方可依法行使留置权的有（ABC）。 A.保管合同 B.建设工程合同 C.货物运输合同 D.行纪合同,【解析】 留置是指债权人按

33、照合同约定占有债 务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行 债务，债权人有权留置该财产，以该财产折价或 者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 根据合同法的有关规定，因保管合同、运输 合同、加工承揽合同及其他法律规定可以留置财 产的合同而发生的债权，债务人不履行债务的债 权人有留置权。,【例题7】当事人对保证方式没有约定或者 约定不明确的，按照连带责任保证承担保 证责任。（） 【答案】,第五节 合同的变更、转让和终止,（一）合同变更的概念 合同变更是指在合同订立以后，没有履行或者没有完全履行以前，当事人对合同的内容进行修改或者补充。,一、合同的变更,（二）合同变更的条件和程序 合同法第54条规

34、定，下列合同当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更合同： （1）因重大误解订立的合同； （2）在订立合同时立失公平； （3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。,一、合同的变更,（三）合同变更的法律后果 在合同当事人以协商的形式变更合同的情况下，如果对合同变更的懒不明确的，就推定为合同未作变更，当事人仍应当依照原合同的约定履行各自的义务。,一、合同的变更,（一）合同转让的概念 合同转让是指当事人一方依法将其合同的权利和义务的全部或者部分转让给第三人。 （二）合同权利的转让 合同权利的转让是指债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人的行为。 （三）合

35、同义务的转让 合同义务的转让，是指债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的行为。 （四）合同权利义务的一并转让 合同权利义务的一并转让，是指当事人一方将其合同权利和义务一起转让给第三人的行为。,二、合同的转让,案例分析：合同权利转让是否已经生效 3月20日，兴能贸易公司与吉利家电公司签 订了一份购销双门电冰箱合同，按合同约定：同 年5月31日前，吉利公司的兴能贸易公司提供双门 电冰箱50台，每台价格1300元，总价65000元。 合同成立后，兴能公司向吉利公司支付 13000元定金，余额付款方式为兴能自提货后3天 内付清余额。 合同订立后，兴能公司得知邻市华大贸易公 司需购同种电冰箱一批，

36、兴能公司遂与华大公司 达成协议，由华大公司直接到吉利公司提货，每 台电冰箱价格为1500元总价款为75000元。,随后兴能公司致函吉利公司，告之这50台电 冰箱已转让给华大公司，付款方式不变，由华大 公司于5月31日提货，吉利公司收函后未予答复。 5月31日华大公司前往吉利公司提货，吉利 公司以华大公司无权提货为由拒绝供货。华大公 司与吉利公司多次交涉无果，遂将吉利公司告上 法院。 受理法院经审理查明以上事实后，判吉利公 司承担违约责任，支持原告诉讼请求。,评析：本案涉及合同权利转让问题 兴能公司与吉利公司订立电冰箱购销合同， 是双方当事人在平等自愿基础上订立的，符合合 同生效条件，是有效合同

37、，各方必须严格履行各 自在合同中的义务。兴能公司能否将合同中权利 转让给华大公司？ 吉利公司是否应向华大公司供货？这涉及到 合同权利的转让问题。,合同权利转让是指合同权利人将自己在合 同中的权利转让给第三人的行为，亦称为债权转 让。合同权利转让通常不影响债务人的权利。因 为，合同权利转让的结果，只是债务人履行义务 的对象发生了变化，而债务的内容和性质没有变 化。 所以，合同权利转让只要不违反法律和社会 公共利益，法律对债权人转让债权无特别限制， 为了维持正常交易秩序，合同法第七十九条 规定，有以下情形之一的，合同不得转让：,(1)根据合同性质不得转让； (2)按当事人约定不得转让； (3)依法

38、律规定不得转让。 本案中，兴能公司将自己在合同中权利转让给华 大公司不属于法律禁止转让的三种情形。 原债权人兴能公司已将合同的权利转让事实通知 了吉利公司，而且吉利公司也接到转让通知，这时债 权转让对债务人吉利公司已发生法律效力。 因此，债务人吉利公司应当向新债权人华大公司 履行合同义务，按照约定交付电冰箱。 吉利公司声称华大公司无权提货，这既违反了合 同转让的规定，又违反了原合同中自己履行的义务， 属违约行为，应承担法律责任。,（一）合同终止概述 （1）债务已经按照约定履行； （2）合同解除； （3）债务相互抵销； （4）债务人依法将标的物提存； （5）债权人免除债务； （6）债权债务同归于

39、一人； （7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。,三、合同的终止,（二）合同的解除 1.合同解除的概念 合同解除是指合同依法成立后，因当事人单方或者双方的意思表示，而使合同关系提前终止的行为。 2.约定解除合同的条件和程序 3.法定解除合同的条件和程序 4.合同解除的法律后果,三、合同的终止,（四）标的物提存 1.提存的概念 提存是指由于债权人的原因致使债务人无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存机关而使合同关系归于消灭的行为。,三、合同的终止,（1）债权人无正当理由拒绝受领； （2）债权人下落下明； （3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人； （4）法律规

40、定的其他情形。标的物不适于提存或者提费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。,2提存的原因,返回,第六节 违约责任,一.违约责任概念和表现形式,违约责任是指合同当事人违反合同义务所应向对方当事人承担的责任。 （一）预期违约 （二）不履行 （三）迟延履行 （四）不适当履行,二.承担违约责任的原则 归责原则是指基于一定的归责事由而确定行为人是否应当承担责任的法律原则。 合同法的有关规定，承担违约责任的方式有继续履行、采取补救措施、赔偿损失、支付违约金或者定金等。,三.违约责任与侵权责任的竞合 违约行为与侵权行为的竞合是指当事人一 方的同一行为既构成违约行为，也构成侵权行 为。

41、 在违约行为与侵权行为发生竞合的情况下， 为了防止不当得利，各国法律都规定受害方只 能在违约赔偿请求与侵权赔偿请求中主张其一， 不能双重请求。,（一）继续履行 （二）补救措施 （三）赔偿损失 （四）违约金 （五）定金,四、承担违约责任的形式,（一）违约责任免除的概念 违约责任免除，也称作免除责任，是指当事人由于法律规定或者合同约定的免责事由的发生而不能履行合同，不承担违约责任。 （二）免责事由 1.不可抗力 2.免责条款,五、违约责任的免除,第三章 同步练习,（一.单项选择题） 1.根据合同当事人是否互相享有权利、 负有义务，可将合同分为（B）。 A.有名合同与无名合同 B.单务合同与双务合同

42、， C.有偿合同与无偿合同 D.诺成合同与实践合同,一.单项选择题,2.格式条款是当事人为了重复使用而预先拟 定，并在订立合同时未与对方协商的条款。下列 关于格式条款的说法中，不正确的是（D）。 A.提供格式条款的一方，应采取合理的方式提 醒对方注意免除或限制其责任的条款 B.提供格式条款一方免除其责任、加重对方责 任、排除对方主要权利的，该条款无效 C.对格式条款有两种以上解释的，应当做出不 利于提供格式条款一方的解释 D.格式条款和非格式条款不一致的，应当采用 格式条款,一.单项选择题,2.答案：D 解析：格式条款的适用必须公平，所以合同法规定，格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式

43、条款。,一.单项选择题,3.甲公司拟用招标方式采购一成套设备，向 包括乙在内的十余家厂商发出其制作的包含设备 性能、规格、品质、交货日期等内容的招标书。 乙公司在接到标书后制作了投标书。甲公司 在接到乙公司及其他公司的投标书后，通过决 标，最后确定乙公司中标，并向已公司发出了中 标通知书。上述各行为哪一行为属于合同要约 （B）。 A.甲向乙发出招标书 B.乙向甲发出投标书 C.甲对所有标书进行决标 D.甲向乙发出中标通知书,一.单项选择题,3.答案：B 解析：要约是希望和他人订立合同的意思表示；要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，不属于订立合同的行为。甲向乙发出的招标书属于要约邀请。,

44、一.单项选择题,4.根据合同法的规定，要约可以撤回，但 撤回要约约通知应当在要约到达受要约人之前或 者（A）。 A.与要约同时到达受要约人 B.在要约之后到达受要约人 C.在一定期限内到达受要约人 D.在合同预期内到达受要约人 5.招标行为的意思表示是一种（C）。 A.承诺 B.要约磋商 C.要约邀请 D.要约,一.单项选择题,5.答案：C 解析：招标行为本身不是要约，而是邀请他人向自己提出要约，由此引发要约，它只是一种要约邀请行为。 6.答案：B 解析：撤回要约的通知与要约同时到达受要约人，撤回要约的通知有效。,一.单项选择题,6.关于要约撤回和要约撤销说法中，不正确 的是（B）。 A.撤回

45、要约的通知在要约到达受要约人之前有效 B.如果撤回要约的通知与要约同时到达受要约 人，撤回要约的通知无效 C.撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知 之前到达受要约人 D.如果受要约人有理由认为要约是不可撤销的， 并已经为履行合同作了准备工作，则要约不得撤 销,一.单项选择题,7.根据合同法的规定，受要约人对要约的 内容作出实质性变更的，为（B） A.要约 B.新要约 C.承诺 D.开价 9.甲、乙双方订立一份买卖合同，约定以书 面形式订立，自双方签字盖章时合同生效。在书 面合同未签订之前，甲向乙发货，乙接受货物。 此时（B）。 A.该合同因形式欠缺不成立 B.该合同成立 C.该合同生效 D

46、.该合同补办书面合同后生效,一.单项选择题,8.下列关于承诺期限的起算日不正确的说法是 （B）。 A.要约以信件作出的，承诺期限自信件载明 的日期开始计算 B.要约以电报作出的，承诺期限自电报到达 受要约人时开始计算 C.要约以信件作出的，信件中未载明日期 的自投寄该信件的邮戳日期开始计算 D.要约以电话、传真等快速通讯方式作出 的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算,一.单项选择题,8.答案：B 解析：要约以电报作出的，承诺期限自电报交发之日开始计算。,一.单项选择题,10.甲现有一房屋欲出租给乙，丙为阻止甲的 出租行为，称其愿出高价租用甲的房屋，致使甲 乙之间的租赁合同没有订立。随后，丙

47、借故说不 租用甲的房屋。此时，甲可以要求丙承担（C）。 A.擅自解除合同的责任 B.违约责任 C.缔约过失责任 D.合同未成立的责任,一.单项选择题,10.答案：C 解析：本题中丙的行为属于假借订立合同，恶意进行磋商的行为。根据合同法的规定，丙应当承担缔约过失的责任，向甲承担损害赔偿责任。,二.多项选择题,1.根据合同法的规定，要约失效的 情形包括（BCD）。 A.承诺方改变承诺的 B.要约人依法撤销要约 C.拒绝要约的通知到达要约人 D.承诺期限届满，受要约人未作出承诺,二.多项选择题,2.根据合同法的规定，当事人在订立合 同过程中，应当承担损害赔偿责任的情形包括 （BCD）。 A.合同标的

48、属于法律所禁止 B.假借订立合同，恶意进行磋商 C.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者 提供.虚假情况 D.有其他违背诚实信用原则的行为,二.多项选择题,3.根据合同法的规定，限制民事行为能力人订立的合同，须法定代理人追认方有效，但以下合同例外（ABC）。 A.纯获利益的合同 B.与限制民事行为能力人年龄、智力相适应 的合同 C.与限制民事行为能力人精神状况相适应的 合同 D.格式合同,二.多项选择题,4.甲某在W家具城购买家具，其选定的一组 家具价值1万元。W家具城与甲基订立了家具买 卖合同，在下列的条款中，你认为不正确的条款 有（AD）。 A.甲某先交纳500元的预付款，若甲某违约 该款

49、项不予退还 B.甲某先交纳1 000元的定金，合同履行后 抵作价款 C.定金担保自定金交付之日起生效 D.如果甲某违约可适用约定的定金和违约金 条款，但并用的结果不超过合同的总价款,二.多项选择题,4.答案：AD 解析：定金与预付款不同，预付款只有预付 职能，不具有惩罚性。所以，A选项不对。定金 与违约金不可并用，二者选择其一。所以D选项 也不对。B、C 两项符合法律规定，约定的定金 数额没有超过合同总价款的20%，并且定金在合 同履行后可以抵作价款或者收回。定金担保合同 自定金实际交付之日起生效。,二.多项选择题,5.下列关于承诺的叙述中，正确的有（BC）。 A.承诺的内容应当与要约的内容绝

50、对一致 B.受要约人对要约的内容作实质性变更的， 为新要约 C.承诺对要约的内容作出非实质性变更的， 除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对 要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效 D.受要约人对要约内容作出变更的仍然构成 承诺,二.多项选择题,5.答案：BC 解析：承诺的内容应当与要约的内容一致。但 在实践中，承诺有时并非简单地表现为对要约一 字不差地接受，受要约人可能对要约的文字乃至 内容作出某些修改，这时就须对承诺是否具有法 律效力加以确认，如要求承诺必须与要约的内容 绝对一致，可能会影响合同及时成立，不利交易 进行，对受要约人也不公平。,二.多项选择题,6.根据合同法的规定，订立

51、合同需 要经过要约和承诺等一系列过程，下列选 项中，属于要约邀请的有（AD）。 A.拍卖广告 B.投标书 C.自动售货机 D.商品征订表,二.多项选择题,7.下列关于合同成立地点的说法中，正确的 有（ABD）。 A.承诺生效的地点为合同生效的地点 B.采用数据电文形式订立合同的,收件人的 主营业地为合同成立的地点 C.采用数据电文形式订立合同的，发件人 的主营业地为合同成立的地点 D.当事人可以自己约定合同成立的地点,二.多项选择题,8.根据合同法的规定，要约具有下列（ABD）情形之一的，不得撤销。 A.要约人确定了承诺期限 B.要约人以明示方式表示要约是不可撤销的 C.要约的内容明确具体，且只向一个特定受 要约人发出的 D.受要约人有理由认为要约是不可撤销的， 并且已经为随行合同做了准备工作的 8.答案：ABD 解析：C 选项不属于合同法规定的要约不得撤销的条件。,二.多项选择题,9.甲公司与乙二厂签订一份合同，在履行 中，发现标的物的质量条款有重大误解，双方当 事人在合同中订立了仲裁条款。此时，不正确的 处理办法有（ABD）。 A.都有权向对方宣告此合同无效 B.都有权向对方宣告此主要条款无效 C.都有权请求仲裁机关予以变更或撤销 D.都有权请求人民法院予以变更或撤销,二.多项选择题,10.甲公司于1月5日向乙公司以信件方式发出 要约，向乙公司订购一