第四章董事会s.ppt

1、公司治理,徐炜 首都经济贸易大学 工商管理学院 2006年3月,第三章 董事会 第一节 董事会及运行机制 第二节 董事 第三节董事会模式及董事会内部委员会,第一节 董事会及运行机制 、董事会及职责 、董事会的运行机制 三、我国董事会运行现状,一、董事会及职责 董事会是由股东大会选出的代表（代理人，董事）组成，代表全体股东利益的必要常设机关。 是企业意志执行的决定机关及最高决策机关。,第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权： （一）负责召集股东会，并向股东会报告工作； （二）执行股东会的决议； （三）决定公司的经营计划和投资方案； （四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；,（五）制订公司

2、的利润分配方案和弥补亏损方案； （六）制订公司增加或者减少注册资本（以及发行公司债券）的方案； （七）拟订制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案； （八）决定公司内部管理机构的设置；,（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项； （十）制定公司的基本管理制度。（十一）公司章程规定的其他职权。,董事会具有双重功能: 一方面作为经营者要负责公司的重大经营决策，雇用管理人员经营公司而使股东的资产增值； 另一方面要监督经理人员的行为，防止其损害股东的利益。,美国商业圆桌会议代表美国大公司对董事会的职责做了以下描述：教材P88 1

3、挑选、定期评估、更换首席执行官；决定管理层的报酬，评价权力交接计划。 2审查并在适当情况下审批财务目标、公司主要战略及发展规划。,3为高层管理者提供建议与咨询。 4挑选并向股东推荐董事会董事的候选名单；评估董事会的工作及绩效。 5评估公司制度与法律、法规的适应性。,经济合作与发展组织（OECD）在其制定的公司治理原则中，强调公司治理机制应确保董事会对公司的战略性指导和对管理人员的有效监督，并确保董事会对公司和股东负责。,全美董事联合会咨询委员会（NACD）对董事会职责定义： （1）行使监督职能。 （2）确保法律规定被遵守。 （3）保护利益相关者的权益。 （4）服务于股东利益。,二、董事会的运行

4、机制 （一）董事会的日常办事机构 第一百二十四条上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。,（二）董事会会议的召集 董事会会议分普通会议和临时会议。普通会议是企业章程规定定期召开的会议. 临时会议则是董事认为必要时召开的会议。,第一百一十一条董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。 代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会会议。,（三）董事会的决议 第一百一十二条董事会会议应有过半数的董事出席方

5、可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。 董事会决议的表决，实行一人一票。,(某公司)第四十九条 董事会审议有关议题时，应先讨论，后表决。董事在讨论议题时，应充分发表意见，观点明确，简明扼要。 第五十条 董事会决议表决方式为:书面表决。每名董事有一票表决权。对于同一议案中包含的若干并列或不同事项，董事会可采取分别审议和逐项表决的方式。对于人事任免、投资项目（包括募股资金投向项目）等事项应当遵循分别审议、逐项表决的原则。,第六十一条 董事会会议决议应该记载参与表决的董事（包括董事代表）的名单和表决结果。持不同意或弃权意见的董事（包括董事代表）也应该在董事会会议决议上签字，但有权在会议

6、记录上记载其所表明的异议。,（四）董事会会议的记录 董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名,三、我国董事会运行现状 （一）董事会会议情况 董事会会议的数量有增加的趋势 2001年沪市上市公司全年平均6次董事会会议，2002年为8.37次,2003年为7.38次。从2003年情况来看，750家上市公司全年召开董事会会议次数从3次到24次不等。,（二）董事会会议的组织,（三）董事会议题与决议,第二节 董事 一、董事的提名与选聘 二、董事义务、法律责任 三、独立董事,一、董事的提名与选聘 董事是由股东在股东大会上选举产生的，代表股东对公司的业务活动进行决策和领

7、导的专门人才 （一）聘任程序与规则 1董事任职资格,（1）有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、经理： 无民事行为能力或者限制民事行为能力； 因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；,担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； 担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；,个人所负数额较大的债务到期未清偿。 （2）年龄。我国公司法未对

8、董事最高年龄做出限制，但排除了未成年以前担任董事的可能性。 （3）持股规定。 （4）董事的能力和专业知识,2.董事任期。 董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事在任期届满前，股东大会不得无故解除其职务。,（二）董事的提名与选任 我国法律规定，股东有权选举和更换董事，但对谁有资格提名董事没说清楚。一般来说拥有一定数量股份的股东、董事会、监事会可以提名董事候选人。,（三）投票制度 2003年4月，深圳瀚明投资斥资1.05亿元从中国东方资产管理公司手中购得6615万股新都酒店股权占（22.99%）,成为第一大股东,同时第四大股东持股3307.5万股,占11.

9、5%的深圳卢堡工贸公司是瀚明投资的关联公司,两者合计持股34.49%.,1999年7月22日，双方在签订了正式股权转让合同。7月28日受让方已其他公司的名义支付了首期转让款1000万元（先前已支付定金200万元）。9月份，深深房董事会秘书梁煦接手办理上述股权转让的国资办审批事项。,二、董事义务、法律责任 （一）勤勉义务（管理职责）（Duty of care） 勤勉义务产生于董事与公司间的受托关系，实质上是一种管理义务，其含义是董事必须以一个理性、审慎的人在相似的情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能履行其职责。,（1）保证时间和关注。 （2）董事不作为与依赖他人。 （3）谨慎行事是勤勉义务的核心内容

10、。,（二）忠实义务（职责）（Duty of Loyalty） 忠实义务要求董事忠实于公司的利益，不得将董事或董事关联人的个人利益置于公司利益之上，当其自身利益与公司利益发生冲突时，董事必须以公司的最佳利益为重。,董事、高级管理人员不得有下列行为： 挪用公司资金； 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； 违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；,违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； 未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人

11、经营与所任职公司同类的业务； 接受他人与公司交易的佣金归为己有； 擅自披露公司秘密； 违反对公司忠实义务的其他行为。,（三）董事的责任 董事因没有履行勤勉和诚信义务，导致股东和公司利益遭受损失，一方面股东在获知董事违反义务时，可以向法院提出诉讼，禁止董事不当地行使权力，公司也可以在发现董事签订不适当的合同或以公司名义从事与其有利益关系的交易时，撤消有关合或交易；,另一方面，对董事因违反义务而造成的损失、获得的利益和流出的资产等，公司可以要求返回或恢复原状。,三、独立董事,（一）董事会发展与独立董事由来（P119） 现代公司初期，董事会基本由非执行董事组成 多元化经营，董事会分工，区别执行董事与

12、非执行董事 公司规模扩大及复杂度提高，董事会都被执行董事控制 利益冲突引发执行董事自我监督，股东利益保护问题显现，并备受关注。,独立董事的基本含义 不担任除董事外的其他职务 与所受聘的公司及主要股东存在独立关系,1.独立董事受到关注,(1)经理人员高薪引发争议 【网络链接5-1】强生公司CEO薪酬引起争议 强生公司是位于美国新泽西州的一家制药公司。1994年该公司董事会确定的上一经营年度经理人员报酬情况是：CEO的年薪为138万美元，其他经理人员为10.6万至60万美元不等。这一方案提交股东会讨论时引起了很大争议。 许多股东认为这一薪金太高了。作为美国政府的首脑，美国总统的年薪只有20万美元，

13、部长及国会议员的年薪也只有10万美元左右。,公司经理人员只是雇员而非公司的主人，但是从报酬支付看，他们却领取数百万元的年薪，外加股票期权和其他报酬，显然是贪婪和滥用权力。公司的盈利事实上与经理人员的报酬也没有直接的相关关系，甚至在利润下降时，他们的报酬仍在增加。这说明董事会已经成了自我永续的集团,一是如果把经理人员的薪酬决策比作分蛋糕，切蛋糕的刀子掌握在打工者（经理人员）而非老板（股东）的手中； 二是且不说经理人员的报酬并不总是与公司盈利的增长相联系，即使是相联系，公司盈利的增长也很难仅归因于经理人员的工作努力，因为许多影响公司盈利的因素不受经理人员控制； 三市场均衡价格的形成应是供需双方讨价

14、还价的结果，而不是由经理人员单方面的力量所决定。,(2)股东诉讼事件大量增加 独立董事更高的报酬意味着更高的责任和未尽职诉讼 美国1000家大公司中，股东诉讼赔偿案：二十世纪初，没有一家。1978年，不到十分之一。1979年，九分之一。1985年，约六分之一。,3.引入独立董事制度的意义P123,(1)对于一名独立董事而言，在公司治理中发挥作用的基础在于独立性派生出的客观性； (2)帮助经理人员识别市场发出的预警信号，认识到公司可能面临的潜在危机和商业周期的影响； (3)在管理大型项目、设计和实施股票期权计划、安排国际国内贷款等方面具有丰富的经验和特殊的知识和才能 ；,(4)当公司由一个强有力

15、的CEO控制时，独立董事可以避免其过度一手遮天，及时识别和限制不当行为； (5)当前投资者对公司的社会责任要求越来越高，来自社会各方的压力促使董事会必须将公司的社会责任问题提到董事会的议程上来。,4.我国公司引入独立董事制度的历程P124,中国公司引入独董制度动因 （1）保护流通股东的利益免受非流通股东的侵害 “一股独大”，中国公司最主要的委托代理问题就是大股东剥削小股东。 公司行为短期化 公司与控股股东之间的不正常关联交易,（2）加强内部制衡，弥补监督作用 内部人控制显著，公司治理结构失衡 经理人员控制董事会和公司的经营管理,我国独董制度的引入 1997年12月16日发布的上市公司章程指引中

16、第112条首次提出“公司根据需要，可以设立独立董事”。 国家经贸委、中国证监会于1999年3月29日联合发布的关于进一步促进境外上市公司规范化运作和深化改革的意见中，也对境外上市公司如何建立健全独立董事制度提出了要求。,2000年4月召开的全国企业改革与管理工作会议上，国家经贸委明确提出，今后要在大型公司制企业中逐步建立独立董事制度。 2001年，中国证监会发布关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 等,（二）独立董事的独立性 1.独立董事 上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。,不具有独立性的表现

17、 （1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系； （2）直接或间接持有上市公司已发行股份1以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属； （3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；,（4）最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员； （5）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员； （6）公司章程规定的其他人员； （7）中国证监会认定的其他人员。,2.不同治理模式下独立董事的“独立性”,英美模式 主要指的是董事会中的外部董事。 “独立性”源于他们与公司内部人之间利益关联较少 德日模式

18、 主要指的是代表公司主要利害相关者利益的非执行董事（或监事）。担任独立董事的人员通常是公司的前任经理人员、互相持股的关联公司代表等。由于利益关联，独立董事很难对公司内部人的提议提出反对意见。,东南亚模式 独立董事数目众多，但独立性较差.大股东控制,3.不同国家公司法对“独立性”的界定,英国公司法 特拉华州公司法（美国） 密歇根州公司法（美国）,英国公司法,独立董事非经股东大会批准不得从公司购买大额资产。大额资产是指超过5万英磅的现金或超过公司总资产10%的非现金资产。 独立董事可以持有公司股份，但必须有偿取得。独立董事在买进或卖出公司股份时，需公开披露。,英国公司法,独立董事一般不能从公司获取

19、报酬。独立董事的津贴、差旅费用等应在公司财务报告中加以反映。 独立董事不能向公司贷款，或要求公司提供贷款担保。,特拉华州公司法（美国）,独立董事可以持有公司股份。 担任独立董事的人员不能与公司存在“重大”利益关联。不存在重大利益关联是指在过去的两年中未受雇于公司，不是公司主要经理人员的亲属，未与公司发生总额超过20万美元的交易，不是受聘于公司的律师或投资顾问。,密歇根州公司法（美国）,担任独立董事的人员在过去3年内不得是公司的雇员，未与公司发生总额超过100万美元交易。 独立董事的任职时间不得超过3年。如超过3年，可以作为董事留任，但失去独立董事资格。,4.公司治理章程对“独立性”的指引P13

20、4,2003年，纽约证券交易所明确将聘用某人担任独立董事的公司和此人所就职公司之间的财务关系作为判断独立董事“独立性”的标准 香港联交所上市规则、香港公司治理委员会,中国证监会于2001年底发布的关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 英国公司治理委员会于2002发布的报告,5.独立董事任职条件 担任独立董事应当符合下列基本条件： （1）根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格； （2）具有本指导意见所要求的独立性；,（3）具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则； （4）具有五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验； （5）公司章

21、程规定的其他条件。,（三）独立董事的义务与职责 1独立董事的战略参与职责 2独立董事的内部审计职责 3对经理层进行监督，对其业绩作出客观的评价，并决定其报酬。 4独立董事的评价与任免职责,独立董事的功能 流行的观点有三种： 一是监督。 二是辅助。 三是关系。,（四）独立董事的提名、选举和更换 1上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。,2独立董事的提名人在提名前应当征得被提名人的同意。 3独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同 4独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的，由董事会提请股东大会予以撤换。,（五）我国上

22、市公司独立董事制度现状 1上市公司的独立董事基本情况 截至2003年9月30日，在沪市上市的768家公司中有99.5%以上的公司都聘请了独立董事。768家样本公司在截止日共聘选独立董事2348名，平均每家3人多点。,2独立董事来源构成情况 自各类学校的学者在独立董事中所占比例最高，达到38.55%.专业人士所占比例合计为30.32%,这些专业人士主要来自于律师事务所,会计师事务所,研究设计院(所),证券投资类中介机构.来自企业的独立董事比例达13.67%.12.76%来自于有关行业协会、各级人大政协或退休群体。,3独立董事的聘认 （1）大部分公司未成立提名委员会或提名委员会有名无实。 （2）部

23、分公司独立董事的提名程序不够完善。,独立董事候选人实质上由个人提名的情况比较普遍 . 缺乏以对独立董事候选人的严格审查程序。 中小股东缺乏独立董事提名权。,4.制约独立董事发挥作用的主要因素(P135),过度集中的股权结构导致独立董事缺乏流动性 治理机制不相容限制了独立董事的影响力 上市公司经理人员缺乏聘请独立董事的动力 独立董事能力欠缺 独立董事受制于诉讼风险,“伊利风波”与尴尬的独立董事 （详见本书143-144页) 1综述伊利事件的全过程及结果。 2我国独立董事制度的问题及改善研究。,第三节 董事会的模式及董事会的内部委员会 一、董事会的模式分类 二、董事会的内部委员会,一、董事会模式的分类,单层制董事会，单层制的董事会由执行董事和独立董事组成，这种董事会模