《附加公司治理》PPT课件.ppt

1、1,公司治理与法人治理结构,大连理工大学财务管理研究所,第一节 现代企业制度,现代企业形式股份制,股份有限公司,有限责任公司,国有独资公司,股份合作公司,股份制企业集团,股份有限公司和有限责任公司是股份制经济的两种基本组织形式，国有独资公司、股份合作制、股份制企业集团都具有股份制经济的共同特征，也有各自的特点。,一、股份有限公司 1 什么是股份有限公司 我国公司法并没有在法律上直接给股份有限公司下定义。但是，公司法第三条“关于股份有限公司，其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任”的规定、第三章第一节关于设立股份有限公司，应当有五人以上为

2、发起人，已经包含了股份有限公司的确切内涵。即股份有限公司是指由一定人数以上的股东所发起的组织、全部资本被划分为若干等额股份、股东就其所认购股份对公司负有限责任、股票可以在社会公开发行和在市场自由转让。,2 股份有限公司的特征 （1） 是法人实体； （2）股东至少要5人以上为发起人，只有下限没有上限。半数以上股东必须在中国境内有住所；股东可以是法人，也可以是自然人； （3）是典型的资合公司，任何愿意出资的人都可以成为股东，所有权随股票的转移而转移； （4）资本总额平分为相等金额的股份，出资大的股东只是占有股数多，但不能增大每股股份的金额；,（7）公司的帐目要公开。我国规定，除年末公司年度报告外，

3、还需在每半年定期公布公司中期报告； （8）股东按其持股比例，享受权利，承担义务； （9）出资方式即可以是现金，也可以是实物，还可以是无形资产（如工业产权、非专利技术、土地使用权等）。 （5）股东以其所认购的股份额承担相应的有限责任，只有公司法人才以公司的全部资产对公司的债务负责； （6）股东不能退股，但可以自由转让，股票可以在社会上通过证券交易所公开合法出售；,3 股份有限公司的优势 （1）适合大型企业； （2）风险适当分散； （3）公开经营状况，透明度高； （4）大众参与投资； （5）股份转让自由； （6）公司经营相对稳定。,4 股份有限公司的不足 （1）组织结构庞大复杂，造成经营决策的迟缓

4、、费时、费力、费事； （2）容易导致生产过剩； （3）股东过度投机心理滋生； （4）投资者实事上的不公平； （5）债权人没有安全保障； （6）大股东可操纵公司行为。,二、有限责任公司 1 什么是有限责任公司 所谓有限责任公司，一般是指由2个以上50个以下股东共同出资设立、股东只以其出资额为限对公司承担责任、公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。在我国，公司法规定，国家授权投资的机构可以单独设立国有独资的有限责任公司；外商投资的有限责任公司适用本法。根据外资企业法的规定，外商在中国境内所设立的有限责任公司，其设立可以是由一个外商单独设立。,2 有限责任公司的特征 （1）股东人数受到限制（25

5、0人）； （2）不能公开向社会募集股份，股东的出资不能任意流通和转让； （3）是独立的企业法人； （4）股东以其出资额为限对公司承担责任； （5）股东出资必须达到法定资本额； （6）不能通过发行股票筹集资金，更不能成为上市公司； （7）生产经营状况及企业财产可以不向社会公开。,三、国有独资公司 1 什么是国有独资公司 国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权投资的部门单独投资设立的有限责任公司，是国有企业按股份制模式组织的一种形式。,2 国有独资公司的特征 （1）是有限责任公司的一种形式； （2）只有国家作为唯一的投资主体； （3）出资为国有资产； （4）与国家控股公司不同； （5）是独

6、立的法人。,四、股份合作制 1 什么是股份合作制 股份合作制是指以合作制为基础，吸收股份制的一些做法，实行群众劳动合作和资本合作相结合的组织形式。 股份制和合作制是两种不同的企业组织形式。从本质上讲，股份制是资本的联合，而合作制是劳动或劳动者的联合。,2 股份合作制的类型 （1）联营型股份合作企业； （2）联户型股份合作企业。 （3）城镇集体或乡村集体企业吸收职工或社区 成员入股，设置职工股。有的以企业的形 式操作，有的又以社区合作社所有企业为范围一起 搞，有的是分股，有的是买股，形式多样。,（4） 由三五人或更多人合伙组成的企业，没有不可分割的公共积累，入股人都参加企业生产经营，不雇工或不以

7、雇工劳动为主的合作企业。 （5） 个人合伙的大量雇工的私营合伙企业或私营有限责任公司。 （6） 劳动者自己投资投劳，入股全属个人的合作社企业。,五、股份制企业集团 1 什么是企业集团 企业集团是以大企业为核心层，中小企业为外围层，以经济技术或经营联系为基础，共同资产为联结纽带的规模巨大的企业联合体。 2 股份制企业集团的模式 从我国实际出发，股份制企业集团大体上有几种构建模式。,第一，单元核心型企业集团，即以单个核心企业的产品为龙头，向外幅射而形成的多层次股份制企业集团，适合大型、专业化企业集团实行股份制。 第二，多元核心型企业集团，即由有内在经济联系的几个大型 骨干企业组成的股份制企业集团。

8、 第三，生产联合协作型企业集团，即以核心企业产品专业化分工和协作组合的股份制企业集团。 第四，技术开发型企业集团，即以同行业多个企业为主体，集中技术优势，组织对技术含量高的产品进行开发形成的股份制企业集团。 第五，服务型企业集团，即专门提供技术、咨询、信息等服务的股份制企业集团。 第六，农、工、商、产供销混合型的企业集团，即以工业、农业、商业等行业为基础，提供产、供、销一条龙服务的股份制企业集团。 第七、金融型企业集团，即以银行等金融资本为核心而组成的股份制企业集团。,第二节 现代企业的治理结构,一、股东会 1股东大会的性质 股东大会是行使公司终极产权职能的所有者利益表达组织，是公司最高权力机

9、构。股东大会实行民主的大会制。 2股东大会的职能 股东大会作为公司的最高权力机构，履行公司所有者的职能。 股东大会的职能概括起来就是三方面： 第一是制定公司规则； 第二是决定谁来代表投资者执行这些规则； 第三是监督规则的执行。,一般具体包括以下职能： （1）确定或修改公司章程； （2）选举或罢免董事； （3）选举或罢免股东代表出任的监事； （4）审议公司的经营目标和发展方向，公司财务预决算报告，公司利润分配方案，公司的重大投资活动； （5）对公司增加或减少注册资本、股东转让出资达成决议； （6）对公司的分立、合并、终止和清算等重大事项作出决议等。 （7） 股东大会分为定期股东大会和临时股东大会

10、。定期股东大会每年召开12次；临时股东大会是为了特别事项，由1/3以上的董事和1/3以上的股东提议临时召开的；股东大会由董事长或由主要持股股东委托的代理人主持召开；股东大会的决议须经股东表决同意方可作出。,二、董事会 1 董事会的性质和地位 董事会是依法组建的行使公司管理职能的公司领导机构，它是由股东大会选出的公司最高决策机构。董事会是有关利益各方体现自己的意志，表达自己的利益要求最集中、最核心的机构；同时，也是有关利益各方参与管理、参与决策、参与经营的最高决策机构。这里的利益各方在公司中主要是指： 持有股权的所有者或其代表； 具体从事生产经营活动的劳动者及其代表。,2、董事会的构成 在董事成

11、员的内部和独立董事的比例上，公司内部董事宜占2/3以上，公司独立董事1/3。 在董事长的确定上，一般由股东大会选出的全体董事的过半数选举产生，董事成员在股东代表和公司职工代表各一半的情况下表决形成对峙时，董事长享有一票表决权。,3董事会的职责 董事会的责任和职权可用一句话来概括：即承担公司作为一个法人实体的对内对外的全部管理责任和行使法人所有权。可概括为四大方面： 一、进行战略性决策； 二、是决定公司最高指挥人员的人选及奖惩； 三、对企业业务活动进行监督； 四、协调公司内外部的利益关系。,三、经理层 公司管理制度中，董事长既可以兼任总经理，集决策权和指挥权于一身，又可由董事会另聘总经理。公司董

12、事会掌握核心的战略决策权，而将指挥权和部分业务决策权委托给总经理，实行董事会领导下的总经理负责制。 总经理是公司业务执行系统的最高行政首脑，全权对董事会负责，对公司的一切业务工作和行政工作进行综合管理和统一领导，处理公司日常对内外事务。,四、监事会 1、监事会的构成 为保证股份公司的监事会真正充分发挥其监督作用，我国公司法对监事会构成以及监事的资格均作出了严格的规定： 第一，股分有限公司以及经营规模大的有限责任公司应设监事会； 第二，监事应是具有行为能力的自然人，无行为能力或限制行为能力的人和企业法定代表人均不得担任监事。 第三，作为股份公司受监察对象的董事长、经理与财务主管均不得兼任监事。

13、第四，国家公务员不得兼任公司监事。 第五，监事由股东大会选举产生，每届任期三年，可连选连任。 第六，监事的产生违反公司法上述规定的视为无效。,为了确保监事会行使监督职权，股份公司的监事会应由三部分构成：一是股东代表；二是各种专业人才；三是非股东的职工代表。 2、监事会的职权 （1）检查公司业务及财务状况 （2）负责召集临时股东大会 （3）向股东大会全面报告工作 （4）在特殊情况下对外代表公司 （5）列席董事会会议,3、 监事会的责任 监事会有负责监督企业经营管理的重大职权，但监事在任职期间未能尽职尽责地完成监督工作，相应也要受到制约，承担一定的责任。 第一，监事对公司监督不力，或本人有违反国家

14、有关法律、法规使公司蒙受损失，应当承担相应赔偿责任。 第二，监事的行为不当，给公司的股东和债权人造成经营损害的，要负连带经济赔偿责任。 第三，监事利用职权之便为自己或亲友谋取私利，或泄露公司重大机密，均应受相应的处分，构成犯罪的行为，要依法追究刑事责任。,第三节 我国上市公司治理,一、公司治理的涵义及产生的原因 二、公司治理基本模式及安然案例 三、我国上市公司发展现状 四、我国公司治理存在的问题 五、独立董事制度 六、股权激励及管理层收购,一、公司治理的含义及产生的原因,（一）公司治理的含义 公司治理（Corporate Governance, 又译为法人治理结构或公司管治）是现代企业制度中最

15、重要的组织架构。 公司治理有狭义和广义之分。,狭义的公司治理解决的是因所有权和控制权相分离而产生的代理问题，它要处理的是公司股东与公司高层管理人员之间的关系问题。 广义的公司治理可以理解为关于企业组织方式、控制机制、利益分配的一系列法律、机构、文化和制度安排，它界定的不仅仅是企业与其所有者之间的关系，而且包括企业与其所有利益相关者之间的关系。,公司治理产生的原因： 公司治理结构的产生与股份有限公司的出现联系在一起的，其核心是由于所有权和经营权的分离，所有者与经营者的利益不一致而产生的委托代理关系。 在西方国家，公司治理，特别是股东和经营者在股份有限公司治理结构中的地位和作用，经历了一个从管理层

16、中心主义到股东会中心主义，再到董事会中心主义的变化过程。 但是，董事会的出现还是没有解决因公司所有权与控制权分离，而产生的委托代理问题 。,二、公司治理基本模式及安然案例 （一）、公司治理模式 目前公司治理模式主要有以下几种： （1）、英美模式 （2）、德国模式 （3）、日本模式 （4）、东亚模式,（1）英美模式,美国的公司治理模式是外部监督为主的模式。英美模式的最大特点就是所有权较为分散，主要依靠外部力量对管理层实施控制。 在这一模式下由于所有权和经营权的分离，使用权分散的股东不能有效地监控管理层的行为，即所谓的“弱股东，强管理层”现象，由此产生代理问题, 从而导致内部人控制。,英美模式的特

17、点： 首先, 是建立一个由外部董事和独立董事为主的董事会来代表股东监督经理层, 在董事会下设以独立董事为多数并领导的审计、薪酬和提名委员会; 其次, 是发展机构投资者, 使分散的股权通过机构投资者得以相对集中; 第三, 是依靠中介机构的约束,包括外部审计机构、投资银行等;,第四,是依靠强有力的事后监管和严厉处罚, 以提高违规成本; 第五,是依靠健全的法律制度, 特别是股东诉讼制度, 如集团诉讼, 使股东权益受到侵害时能够得到补偿; 第六,是对管理层实行期股期权, 使经理层的利益和公司长远利益紧密联系起来, 达到降低委托-代理的成本的目的。,（2）德国模式,德国公司治理结构的一个重要特点是“两会

18、制”，即监事会和董事会。 两会中包括股东、银行及员工的代表，对管理层实行监控。其中，职工代表在两会中扮演重要角色。在德国，最大的股东是公司，创业家族、银行等，所有权集中程度比较高。,德国的银行是全能银行（Universal Bank），可以持有工商企业的股票，另外，公司相互持股比较普遍。银行对公司的控制方式是通过控制股票投票权和向董事会派驻代表，有些还是监事会主席，银行代表占股东代表的22.5%。 德国公司治理模式的另一特色就是强调职工参与，在监事会中，根据企业规模和职工人数的多少，职工代表可以占到1/3到1/2的职位。,（3）日本模式,日本的公司治理结构是“一会制董事会制”，但是强调“内部控

19、制”。董事会主要是由管理层构成。 与德国的模式类似，对公司监控主要是通过交叉持股和主办银行制度来实现的。,在日本，由于不允许控股集团的出现，企业间交叉持股是很普遍的，非金融性的公司拥有日本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材料供应商和销售商也通过合同的形式对企业的管理阶层起到一定的监督作用。 日本的金融机构在公司治理结构中扮演重要的角色 。多数公司都有一家主要的银行 主办行作为股东和业务伙伴,（4）东亚模式,在大部分东亚国家（地区），公司股权集中在家族手中，公司治理模式因而也是家族控制型。控制性家族一般普遍地参与公司的经营管理和投资决策，形成家族控制股东“剥削”中小股东的现象。,东亚地区除日

20、本家族控制企业所占比重较少之外，在韩国，家族操控了企业总数的48.2%,台湾是61.6%，马来西亚则是67.2%。 在菲律宾和印尼，最大家族控制了上市公司总市值的1/6。最大的十个家族起码分别控制了本国市价总值的一半。,亚洲公司治理的问题： “东亚企业集团普遍地选择金字塔架构，一间家族控股公司位于金字塔的顶端，第二层是拥有贵重资产的公司，第三层包括了集团的上市公司，金字塔的最底层是现金收入及利益高的上市公司，集团向公众发售这些公司的股票，并透过多种内部交易，把底层公司的收益传到金字塔上层的母公司，另一方面，集团又把一些利润较少、品质较差的资产从上层利用高价传到下层。”,（5）、全球公司治理模式

21、改革,在八十年代，由于德、日经济的强盛，人们普遍认为，以企业集团、银行和控股公司为治理主体的内部模式能更好地解决代理问题。 进入九十年代以来，随着经济和资本市场的全球化，以及信息产业的崛起，内部控制模式的弊端日益显露 ，以市场为导向的外部治理模式逐渐成为各国学习的样板。英美模式以股东利益为基础，以盈利为导向，重视资本市场的作用，似乎更能够适应经济的全球化和信息技术产业的发展。 但安然事件暴露了美国公司治理模式中存在的严重问题， 需要进一步改革。,（二）安然（Enron）公司案例分析,1、安然公司简介： 安然公司成立于1985年，以电力、天然气产品起家，后来又扩展能源零售交易业务，并涉足高科技宽

22、频产业。 运营范围遍及全球40多个国家，员工超过2.1万。安然公司曾是世界上最大的天然气交易商和最大的电力交易商，2000年收入高达1010亿美元,股价在2000年8月触及顶点90.56美元 。 连续4年戴上 财富杂志授予的“美国最具创新精神的公司”桂冠，2000年财富世界500强排名第7位，曾被哈佛商学院认为是旧经济向新经济成功转变的典范。,2、安然事件的败露 2001年3月5日，财富杂志发表了一篇题为安然股价是否高估？的文章，首次指出安然财务有黑箱，质疑安然财务报表的真实性。 10月16日，安然公布第三季业绩突然宣布，该公司第三季度亏损6.38亿美元，其净资产因受到外部合伙关系影响而减少1

23、2亿美元。六天后，美国证券交易委员会开始对安然展开调查。 11月8日，安然宣布，在1997年到2000年间由关联交易共虚报了5.52亿美元的利润。,11月28日，标准普尔11月28日，标准普尔宣布将其自标准普尔500指数中除名。因安然“缺乏代表性”，标准普尔还将其债信等级下调至垃圾等级，安然股价立即重挫85%，降至0.61美元。创该股有史以来最低收盘价纪录，市值由当年2月的631亿美元跌至收盘时的4.5亿美元。 以后数日更是继续下挫，11月30日每股仅为26美分，市值由峰值时的近800亿美元缩水至2亿美元，罕见地蒸发掉99% 。 12月2日，安然正式向法庭申请按破产法第11章申请破产保护。 见

24、安然公司破产案例。,3、安然事件暴露出的公司治理问题,（1）股权结构的不合理性。 （2）安然公司同绝大部分美国的上市公司一样股权结构高 度分散，导致经理层内部人控制 。 （3）董事会缺乏独立性， 不勤勉尽责。 （4）安然公司与其董事之间存在大量的除董事费(每人7.9万美元)之外的利益关系，如与其个人拥有的其他公司之间的关联交易、另有咨询服务合同以及向其任职的科研机构捐赠等等。,（5）高级管理人员缺乏诚信，为谋求个人私利忽视公司利益，董事会监督不力。 （6）1999年，董事会不顾职业道德，听从当时的董事会主席肯尼思莱和首席执行官杰夫斯基林的建议，允许当时的首席财务官安德鲁法斯托暗地里建立私人合作

25、机构，非法转移公司财产。董事会和公司高层完全忽视了对安德鲁法斯托行为的监控。 （7）利用关联交易制造利润。 安然公司的关联交易方式风险性极高，大量账外经营业务形成了高负债，大量债务集中暴露产生了公司信用危机,安然资产负债表上只列了130亿美元，而据分析，其负债总额可能高达400亿美元 。,（8）外部审计机构的问题与责任。 安达信会计师既是安然的审计师又是安然的财务顾问。安然公司支付给安达信公司的费用中，财务顾问费用占到了相当大的比例。作为独立的审计因利益冲突而无法做到真正独立。 （9）金融分析师推波助澜，为安然神话创造条件。 英国金融时报这样评判：“安然公司失败的教训与2000年的网络泡沫破灭

26、如出一辙：融资过度、传媒和华尔街的竭力宣传以及投资者的轻信共同吹出了一个大泡泡。”,4、安然事件引发的公司治理改革,（1）2002年2月13日，SEC主席Harvey Pitt要求证券交易所重新审视其公司治理方面的具体标准。纽约证券交易所和纳斯达克率先行动起来，成立了专门的研究小组，负责对上市规则进行修改 。 （2）两大交易所提出了很多相似的改革方案，这些改革方案主要是针对以上问题提出的。 其中至关重要的是增加独立董事的数量和和提高独立董事的独立性，加强对公司管理层的监督等。纽约证券交易所提出的方案更加详细和具体，它还建议SEC加强对注册会计师行业及公司CEO的监管。,（3）索克斯法案（Sar

27、banesOxley Act),2002年7月26日，美国国会以绝对多数通过了关于会计和公司治理一揽子改革的索克斯法案；7月30日，布什总统在白宫签署了该项法案，使其正式生效。 索克斯法案从加强信息披露和财务会计处理的准确性、确保审计师的独立性、以及改善公司治理等主要方面对现行的证券、公司和会计法律进行了多处重大修改，而且针对上市公司新增了许多相当严厉的法律规定。索克斯法案的适用范围不仅包括美国本国的上市公司，也同时涵盖了在美上市的非美国公司 。 布什总统称该法案是“罗斯福时代以来，有关美国商业实践的影响最为深远的改革”。,索克斯法案的一些要求包括：,定期报告披露:强化CEO和CFO个人责任

28、公司改革法案要求CEOCFO对公司定期报告（年报和季报）进行个人书面认证，本人审查了报告。据本人所知（based-on-the-knowledge），报告不存在有关重要事实的虚假陈述、遗漏或者误导，符合证券交易法13（a）和15（d）节的要求； 如CEOCFO知道（knowing）定期报告不合证券交易法13（a）和15（d）要求，仍然作出书面认证，可并处不超过100万美元的罚款和不超过10年的监禁；如果CEOCFO蓄意故犯，可并处不超过500万美元的罚款和不超过20年的监禁。,其他条款:,1）、防止CEOCFO的利益冲突：禁止公司向CEOCFO提供贷款。 2）、公司财务报告重大违规，管理者丧失

29、业绩报酬:若SEC因公司公布的定期报告有重大违规，命令公司提交财会重述，CEOCFO在违规报告发表之后的12月内获得的一切业绩报酬（包括：奖金、认股选择权）和买卖股票的收益都必须返还公司。 3）、SEC解职令: 如果SEC认为公众公司董事和其他管理者存在欺诈行为或者“不称职”，可以有条件或者无条件、暂时或者永久禁止此人在公众公司担任董事和其他管理职务。以前，SEC须向法院申请解职令，并且得证明有问题的董事或者其他管理者为“实质不称职”。,4）、设立公司审计委员会： 公司改革法案把审计委员会提升到公众公司的法定审计监管机构。 公司改革法案要求公众公司必须建立审计委员会。审计委员会必须全部由“独立

30、董事”组成, 除了董事津贴、审计委员津贴之外，不从公司领取其他酬金；不受控制股东或者管理层影响的“非关联人士”(unaffiliated）。此外，委员会至少要有一名财务专家。,审计委员会的职能是： （1）从管理层之外的来源获得公司信息。 （2）在外部审计和管理层之间构成隔离带。 （3）从外部获得财务咨询。审计委员会有权聘用独立财务顾问，从而在处理疑难问题的时候，能够摆脱管理层和外部审计的影响。,5）、强化对外部审计的监管 创设“公众公司财会监管委员会”（PCAOB）PCAOB名义上是自律组织，实际上是SEC控制的、负责监管审计行业的准官方机构。 PCAOB拥有以下权限：负责审计注册; 制定行业

31、标准和行业纪律;对注册审计事务所实行年检负责调查审计事务所的不法行为。 禁止外部审计向上市公司提供与审计无关的服务。,二、我国上市公司发展现状,1、主营业务持续增加. 2000年国内上市公司主营业务收入不断增长，尤其是 2006年平均主营业务收入达35亿元，平均主营业务收入增 长率达2.94，净资产收益率平均达7%，均创2000年以来新 高。 上市公司近年来主营业务收入情况如下图：,净资产收益率与主营业务收入增长率情况如下图：,2、上市公司经营性净现金流量形势喜人，均出现大幅增长. 2006年度1422家非金融类上市公司平均实现净利润1.6亿元，但平均经营性活动现金净流量达3.7亿元，与200

32、5年相比增长率达到了47%和17%。,3、上市公司平均盈利能力高于大中型工业企业的平均水平。从单个企业的平均盈利能力来看，2006年国有控股大中型企业为2773.47万元，而上市公司平均每家的盈利水平为1.6亿元，是国有控股大中型企业的5.9倍。 4、上市公司的亏损面也比国有企业和国有控股大中型工业企业低。2001年国有企业有38亏损，而上市公司中亏损企业所占比例为13，亏损比例仅为国有企业的三分之一。上市公司亏损面也比集体企业和外商投资企业低。,与成熟市场相比，我国上市公司的亏损面处 于较低水平。 2000年香港的上市公司有30处于亏损状态，日本主板市场（东京交易所）的上市公司有将近1/4是

33、亏损的，而创业板市场（MOTHERS）更是高达41。 与摩根斯坦利综合指数成份股（MSCI）相比，中国的亏损面略高一些，但这是因为MSCI包括的都是各地区的蓝筹股； 而北美地区的MSCI成份股的亏损面达到了11的水平。,三、我国上市公司治理存在的问题,（一）国有股权控制权不明确，没有明确谁是国有资产所有者的代表，谁来作为上市公司国有股的代表行使权力，形成国有股权虚置。 （二）上市公司与控股股东之间存在过多的关联交易,与控股股东在人员、财务、资产上没有实现三分开，控股股东以此控制或操纵上市公司。 （三）股权结构过于集中, 国有股权“一股独占，一股独大”。沪深两市1104家上市公司中，第一大股东平

34、均持股比例高达44.86%，而第二大股东平均持股比例仅为8.22%，前三名大股东的合计平均持股比例接近60%。,（四）大量国有股, 法人股不能流通, 使公司控制权市场难以形成。不过这一点随着股权分置改革的完成已逐渐好转。 （五）“内部人控制”现象严重。在董事会人员组成中以执行董事和控股股东代表为主，缺少外部董事、独立董事，难于发挥制衡作用。 （六）董事会功能和程序不够规范; 董事缺乏诚信义务,未能勤勉尽责;对董事缺乏相应的责任追究制度。 （七）监事会没有发挥应有的监督功能。 （八）经理层缺乏长期激励和约束机制 。,案例:猴王是如何被“掏空”的？,猴王股份有限公司设立于1992年8月28日， 1

35、993年12月在深圳证券交易所挂牌交易，现总股本为30272.32万股。 综合经济效益连续几年居全同国行业第一 ，1999年首次出现了亏损，亏损总额6770.2万元，每股亏损达0.23元。 截止2000年6月30日, 公司的净资产为32934.72万元，而大股东猴王集团公司共计欠股份公司83858.77万元. 由于巨额资金被集团占用，股份公司长期面临资金紧张，无力维持生产。,在长达数年的时间里，猴王集团向上市公司频频伸手，为所欲为，以至将上市公司拖向了破产的边缘？ “翻牌上市”，股份公司与集团“剪不断，理还乱” 。股份公司成了集团的“免费午餐” 。 “内部人控制”，股份公司“三会”被当成了“摆

36、设” 。,四、上市公司治理改革,（一）中国上市公司治理改革需要解决的问题 1、解决大股东占用问题 2、进一步完善独立董事制度, 强化董事责任 3、推动上市公司激励机制的改革 4、深化国有资产管理体制的改革, 以解决国有股权 虚置的问题, 以及国有控股股东和其控股的上市 公司的关系问题,（1）大股东占用问题的现状,上市公司资金占用的方式表现为经营性占用和非经营性占用，截止2001年底，发生大股东及关联方资金占用的上市公司共计676家，占被调查公司总数1161家的58.23%；占用金额966.69亿元，占2001年融资总额1251.88亿元的77.2%。 经营性占用427.41亿元，为占用总额的4

37、4%，非经营性占用539.28亿元，为占用总额的56%。非经营性占用1亿元以上的公司达到100家，涉及金额416.90亿元，其中3亿元以上的42家，涉及金额315.43亿元。,2002年下半年对在沪深证券交易所挂牌的1175家上市公司进行普查发现，有57.53%的上市公司(676家)存在被大股东占用巨额资金的现象，被占用资金合计高达966.69亿元，超过2002年市场一年的首发新股融资额度560亿元。而2002年全年，全部上市公司通过证券市场融资总额为761.75亿元。 截至2006年1月底，仍有234家上市公司的365亿元资金被违规占用。,大股东占用对上市公司的影响,（1）大股东及关联方资金

38、占用已经成为上市公司业绩下滑的重要原因，根据对68家2001年年终业绩“变脸”公司的分析，其中20家是因为资金占用影响了上市公司的发展，导致“变脸” 。 （2）大股东及其关联方以各种形式占用上市公司资金的行为，违反有关法律、法规的规定，直接损害中小股东的合法权益，阻碍上市公司现代企业制度的建立和完善，违背社会主义市场经济的信用原则，严重危害证券市场的稳定与发展，必须采取有效措施、加大监管力度予以解决。,解决大股东欠款的途径,（1）现金偿还 对上市公司而言，现金偿还方式应该是最合理的，但因为很多大股东及关联方的经营状况不好、占用金额大，难以拿出那么多现金进行清偿的。 2001年下半年，有11家资

39、金占用超过1亿元的上市公司获得现金清偿，这些上市公司的大股东及关联方的业绩都是还可以的，而从总体看来，真正能实现现金偿还的，恐怕不及一半。,（2）以资抵债 尽管现行法规对以资抵债的审批程序已有明确的规定，但大股东及关联方以资抵债普遍存在利用现行评估体系的缺陷，通过资产评估抬高不良资产的价值，此外这些资产也未必是上市公司所需要的。 因此，上市公司被占用的是流动性资金，换回来的却是流动性和盈利能力差的无效资产，甚至成为包袱，造成上市公司业绩的下滑。 在一股独大和治理结构不完善的情况下，以资抵债的方式偿还占用资金可能导致上市公司又一场被掠夺。,（4）大股东股权变现 对于股东现金偿还占用上市公司资金确

40、有难度的，可以考虑将股权转让或拍卖，将所得资金用于偿还占用资金。 如果大股东的资产状况比较差而债务繁重，可能出现其他债权人先将上市公司的股权进行司法冻结，并获优先受偿。 此外，如果上市公司巨额资金被占用、业绩不理想，其股权转让并收到款项也往往难以在较短时期内完成 。,（5）股份回购 在成熟的资本市场，股份回购是上市公司进行资本运作的一种手段。一般而言，上市公司回购其股份的作用主要包括五方面： （1）改变公司的资产负债比率，提高财务杠杆，以优化资本结构、降低成本； （2）支撑公司股票价格，增强投资者的信息； （3）作为反收购的手段； （4）上市公司实施以其股份为标的的激励计划而回购其股份; (5

41、) 作为分配股利的一种方式,以规避缴纳所得税。,回购方式下，股东减少其所持上市公司股份，股东可以以该笔股份回购金抵消其占用上市公司的资金。 回购清欠优点在于，对于经营状况差、偿债能力弱的股东不需要再支付现金的条件下免除债务，而上市公司也得以核减了不良债权。 由于目前很多占用上市公司资金的国有股东单位，因改制、历史包袱等原因，其偿债能力都很差，因此，回购清欠对他们来说是比较现实的选择 。 但从本质而言，上市公司向大股东定向回购其股份是一种套现行为，是典型的“大股东花钱，上市公司和其他股东来买单”，因此，要妥善处理回购交易中各个利益主体之间的关系 。,回购中国有权益保全问题,对于国有控股的上市公司

42、，回购并注销后，国有持股比例将下降，从长期来说，国有股东从该公司获得的权益将受到影响。 如果股份回购的价格以当时公司每股净资产（调整后）为基础，尽管回购价格将低于二级市场价格，但由于绝大多数公司在上市的时候溢价发行股票，致使上市公司净资产得到大幅增值，除少数经营不善致使公司每股净资产低于1元面值外，绝大多数公司每股净资产仍较高，回购股份将使国有股东获取很大利益，即以较低的成本免除了自身巨额债务。因此，在国有股东没有丧失控股权的条件下，回购交易将国有股东的权益得到保全甚至增值 。,已经发生过的股份回购的案例,股份回购注销对上市公司可能产生的影响,股权结构的合理化 公司治理的改善 资产质量得以提高

43、 负面影响 ：上市公司向大股东定向回购， 是一种套现行为,五、独立董事制度与公司治理,独立董事制度已初步建立 ：2003年据中国证监会统计，截止到当年6月底，在沪深证交所1250家上市公司中，有1244家上市公司配备独立董事，独立董事总人数达到3839名，平均每家公司达到3名以上。在配有独立董事的1244家上市公司中，独立董事占董事会成员三分之一以上的有800家，占总数的65%；独立董事占董事会成员四分之一以上的公司有1023家，占总数的82%。2004年底，我国主板上市公司1321家，只有3家没有设立独立董事。,从上图发现，2001年是我国上市公司设立独立董事的突变年，2001年之前，上市公

44、司设立独立董事人数相当少，而之后上市公司设立独立董事人数迅速上升。,独立董事结构优化：在已经上任的独立董事中，大学教授、技术专家等学者占55%，会计师、律师、投资顾问等中介机构人员占30%，企业管理人员占10%，其它人员（含政府机关的离退休人员）占5%。,1、独立董事制度发挥作用,2002年6月28日中农资源（600313）独立董事发表的独立董事意见长达1200多字，对中农资源在近期的自查报告中披露的相关问题发表了三点独立声明，对公司在自查过程中发现的大股东占有资金、信息披露违规等问题进行了说明和谴责；对公司董事会明确提出五点意见，并要求董事会制定明确可行的措施，及早解决问题 。,中发展、ST

45、郑百文、洪城股份等公司的独立董事，也在独立意见中对有关事项做出了详尽的说明，总之，独立董事的积极作用在我国证券市场上已初显端睨。,2、独立董事制度存在的问题,许多公司都是由大股东向董事会提出人选 ，很难保证独立董事的独立性。 独立董事人才市场尚未建立，合格独立董事人选相对缺乏。 独立董事缺少履行独立董事职责所必需的知识结构和实践经验 ，未能勤勉尽责。 上市公司未能给独立董事履行职责提供条件。 缺乏对独立董事的激励约束机制。,3、促进独立董事发挥作用的措施,（1）健全法制体系 （2）强化独立董事的独立性 （3）完善独立董事的任免机制 （4）加强独立董事职权及保障建设 （5）加强独立董事的声誉机制

46、建设 （6）推动独立董事的责任保险机制建设 （7）加强独立董事群体的自身能力建设,（1）健全法制体系 独立董事功能的发挥首先有赖于整体法律环境的建设，因此，我们必须大力加强独立董事法制建设。,（2）强化独立董事的独立性 独立性是独立董事和独立董事制度的灵魂，为此，必须强化独立董事的独立性。独立董事的独立主要包括身份独立、利益独立、人格独立三个方面的独立。,（3）完善独立董事的任免机制 完善的独立董事选聘机制和解聘离任机制是促进独立董事发挥作用的重要保障，是促进独立董事独立性的重要工具。,（4）加强独立董事职权及保障建设 加强独立董事职权建设也是独立董事功能能否得到充分发挥的重要基础。 目前，独

47、立董事的权利通常只是出席董事会和对董事会决议进行表决的权力(包括对关联交易的表决)，但在董事会会议之外，独立董事到底应该拥有哪些职权，比如独立董事是否拥有在董事会会议、股东大会或临时股东大会会议的提出议案权，是否拥有公司管理人员任免的提议权、公司管理事务的质疑权、财务帐册的查阅权等都缺少具体的、强制的、统一的规定。而这其中的某些具体职权，恰恰是独立董事功能能否得到充分发挥的重要基础。,（5）加强独立董事的声誉机制建设 对于大多独立董事来说，多是兼职的专家学者，在社会上有较高的社会地位，如果尽职尽责，无疑将极大地提高他们的声誉，并有利于拓展他们未来市场。一般在声誉机制完善的情况下，独立董事不大可能拿自己的声誉来做赌