西方法学历史1.ppt

1、西方法学的历史,西方法学的历史,研究法学史的意义 研究法学史的方法 西方法哲学史 中国法理学史,历史研究的意义： “一切历史都是当代史”。历史上的问题在当代社会依然存在。本专题学习目的在于，深入理解前人对法学的话语体系和问题意识的把握。 法学史要研究的就是前人对于法律现象的认识史、观念史。,李大钊：“历史不是只记过去事实的记录，亦不是只记过去的政治事实的记录。历史是亘过去、现在、未来的整个的全人类生活。那些只记过去事实的记录，必欲称之为历史，只能称为记述的历史，决不是那生活的历史。” 历史本身既指已有的事实，又指我们对这种事实的记录。事实有“实在的事实”和“历史的事实”之分。,西方法学史的几个

2、关键问题,一个主题什么是法 两个主线自然法与实在法 三个派别自然法学、分析法学、社会法学 四个阶段古代（古希腊罗马时期法学） 欧洲中世纪 近现代法学（17、18C至20C） 当代法学（战后，20C60、70年代至今）,基本线索： 古典自然法学分析实证主义法学社会法学自然法学战后复兴三大学派鼎立（论战）三大派相互靠拢非法学思潮的影响,西方法哲学的主要发展阶段： 古希腊的正义和法治观念 罗马法学 欧洲中世纪法学 西方近代法学 多元化的现代西方法学,古希腊 前8世纪前3世纪,特点：城邦小国寡民，并非统一的国家；各城邦法律不同；不存在法律职业。 两大对立的城邦法律体系：斯巴达、雅典。 古希腊是正义、法

3、治思想的源头。,古希腊三杰之 苏格拉底（前469399）,苏格拉底没有著作留存，其思想体现在弟子柏拉图、色诺芬的著作中。 主要观点： 1.道德规范的混乱是由于在知识上没有确定是非善恶标准所致。 2.遵守法律是一种美德，因此守法就是正义，遵守法律是道德的要求。 3.苏格拉底教学法的特点,苏格拉底的审判,西方历史上两大著名审判：苏格拉底审判和耶稣审判 “言论思想自由的殉道者” 苏格拉底的审判，斯东著，三联书店,古希腊三杰之 柏拉图（前427347）,主要著作：理想国、政治家 法律篇（西方历史上第一部法学著作）正义思想、理性思想 正义理性支配欲望，精神 支配肉体；正义即和谐，各守本分。 法律是理性的

4、命令，立法的最高标 准是善德。 人治思想法治思想,古希腊三杰之 亚里士多德（前384322）,百科全书式的学者 主要著作：政治学、 雅典政制、 尼各马可伦理学 关于法的定义：正义性、 普遍性、平等性、可变性、 权威性。 法治思想；法治的定义,1.荷马史诗伊利亚特、奥德赛和希腊悲剧安提戈涅。 2.智者派对于正义的思考：自然与习俗的区分。 3.苏格拉底和柏拉图的正义理论：从对于各种美德的定义到正义的理念。 4.理想国中的正义论。 5.亚里士多德的分配正义和矫正正义。,古希腊的正义理论,在柏拉图那里，各种理念本身就构成了一个具有等级秩序的“理念世界”。这个“理念世界”由低级到高级大体上可以分为自然物

5、的理念、人造物的理念、数学意义上的理念、范畴意义上的理念、道德和审美领域的理念，以及作为最高理念的“善”的理念。善的理念构成各种理念由以派生的终极根据，所有的事物和理念都趋向于“善”的理念的秩序井然的世界模型和本体论体系。,古希腊的法治观念 法律对希腊人来说就是国家的凝聚力。 亚里士多德经典性的法治定义。在政治学中，亚里士多德指出，达到美好生活乃是政治组织的主要目标，而唯一可行的手段就是真正建立起以法律为基础的国家。,亚里士多德放弃了 “哲学王”理念，“法律” 是“不受欲望影响的智慧”，明确提出“法治应当优于一人之治”和“法治应当包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法理又应

6、该本身是制订得良好的法律。”“法治”为最优良的治国方略。,亚里士多德首次对“法治”作了系统界定和阐释，他所理解的法治包括三要素：第一，法治指向公共或普遍的利益，它不同于为了单一阶级或个人利益的宗派统治或暴君专制；第二，在依据普遍规则而不是依靠专断命令进行统治的意义上，同时也是在政府重视法规所认可的习惯和约定常规的比较笼统的意义上，法治意味着守法的统治；第三，法治意味着治理心甘情愿的臣民，法治得以落实的文化心理保障在于被治者对于法律的基本信念。,罗马法 前5世纪公元6世纪,罗马民族是务实的，具有深厚的“实用理性”的精神传统，正是这种实用理性将希腊人在思辨王国里取得的成果最终落实到了现实的实际事务

7、之中，与人们的实际生活结为一体，在具体的法律制度中体现着理性精神，传承了希腊文化，其结果是使罗马法和罗马法学成为世所公认的西方文明史上最伟大的精神力量之一。 职业法学家、专门的法学著作、法学教育、独立的法学流派。 内容完备、影响深远：近现代民法学的基础、大陆体系的渊源。,罗马法的历史地位,（一）形成时期 罗马世俗法学，始于公元前3世纪之后。佛拉维乌斯、柯隆加尼乌斯、阿埃利乌。前304年，佛拉维乌斯将法律诉讼文书盗出来予以公布；公元前254年，柯隆加尼乌斯在公开场合公开地传授法律知识，这成为罗马世俗法学产生的一个重要标志；大约公元前200年，阿埃利乌斯以非神官的身份著有大部头的关于市民法的三部书

8、，这就为后来的世俗法学的产生奠定了基础，标志着罗马法学的形成。严格意义上的罗马法学的世俗化是在公元前100年以后，这时骑士阶层出身的法学家在法学家阶层中占据了主流地位，才形成了严格意义上的罗马世俗法学。,罗马法的历史进程,（二）发展时期 西塞罗（Cicero，公元前106前43）接受了斯多亚学派的自然法理论，把古希腊的自然法思想发展为系统的自然法论，区分了自然法与人定法，认为自然法是神的理性和自然正义，是衡量人定法的正当性标准。由于法律的统治是理性的统治，所以法治是政体最好的选择。,（三）昌盛时期 古典时期，也即黄金时期，也是罗马帝国的繁荣时期，法治观念在罗马深入人心。奥古斯都授予部分法学家以

9、解答权，解答权的授予极大地提高了罗马法学和法学家的地位，刺激了法学家的竞争；学派萨宾派和普罗库鲁斯派。五大法学家盖尤斯（Gaius，130180），保罗（Paulus，？222），乌尔比安（Ulpianus，166228），帕比尼安（Papinionus，150212），莫蒂斯蒂鲁斯（Modestinus，？224），他们协助皇帝立法、解答法律问题、撰写法学著作、从事法学教育，对罗马法学做出了杰出贡献。,（四）衰落时期 “引证法”，明确宣布只有五大法学家的著述才具有法律效力，“五大法学家”的称号从此建立；当五大法学家意见不一致时，以多数为准；如果势均力敌时，以帕比尼安为准；如果帕比尼安没有谈到

10、，就以五大法学家中比较公正的为准。这就扼杀了罗马法学的创造性精神，使罗马法学日趋衰落。,查（尤）士丁尼在位时期（公元527565）。查士丁尼法典、学说汇纂、法学阶梯以及他死后才最后编定的查士丁尼新律，统称“国法大全”，又称“民法大全”。查士丁尼学说汇纂和法学阶梯对世界法学，特别是对近代民法典和民法学的影响是直接而深刻的，它在内容和体例上为大陆法系的德国派和法国派树立了范例。,（五）中兴时期,罗马法学经历了上千年的演变，内容丰富而复杂。从总体上看，罗马法学的基本特质可以概括为相互联系的四个方面：以私法为研究中心；以唯理论和自然理性观为指导；重在解决法律实务；同国家权力紧密地结合在一起。 恩格斯：

11、“简单商品生产即资本主义前的商品生产的完整的法”。成为欧洲商品经济法制的源头。 .,欧洲中世纪法学,注释法学：注释法学派、注解法学派 教会法学：教会法矛盾调和集 经院哲学家的法律观： 奥古斯丁（Augustinus，354430） 托马斯阿奎那（Thomas Aquinas，12261274）,在阿奎那看来，整个宇宙由神、理性、政治权威这三种秩序组成，由此而把法律分成四类：一是永恒法，是神的理性的体现，是上帝用来统治整个宇宙的规则；二是自然法，是永恒法对理性动物的关系，自然法就是上帝引导和统治人类的法律；三是人法，是国家机关制定的法律，人法必须服从于自然法；四是神法，即圣经，是主宰人类的法律，

12、是永恒法的体现。,西方近代法学,（一）近代法学的主导思想 以人为目的而非手段 自由思想 权利学说,（二） 17、18世纪古典自然法学派 三个阶段：法学与神学的分离 个人权利的推导 应用阶段 三大特征:古典自然法学派论说的主题是自然权利说与社会契约论。,（三）哲理法学派 哲理法学亦称法的形而上学，它用抽象的思辨方法来研究法律问题。 康德（Immanuel Kant，17241804）法的形而上学 黑格尔（G.W.F.Hegel，17701831）法哲学原理,（四）历史法学派 胡果（Gustav Hugo，17641844） 萨维尼（Fredrich Karl von Savigny，177918

13、61） 历史法学派主张用历史的观点来 考察法律。,（五）功利主义法学 杰里米边沁 （Jeremy Bentham，17481832） 约翰斯图尔特密尔 （J.S.Mill，18061873）,分析法学与哲理法学、历史法学并列，是西方十九 世纪三大法学，其主要代表是奥斯丁（John Austin，17901859），1832年出版法理学的范 围一书，建立起分析法学。 四大特征,（六）分析实证法学,多元化的西方现代法学,（一）自然法学的复兴 复兴的主要原因 富勒（Lon Fuller，19021978） 法律的道德性 （二）新分析法学 凯尔森（Hans Kelsen，18811973）的纯粹法学

14、哈特（H.L.A.Hart，19071993）的法律的概念,（三）社会学法学 1.罗斯科庞德（Roscoe Pound，18741964）提出了 法律的社会控制理论。 2.20世纪20、30年代美国现实主义法学兴起。 卡多佐（Benjamin Cardozo，18701938） 霍姆斯（O.W.Holmes，18411935） “法律的生命不在于逻辑，而在于经验” 的卡尔卢埃林（Karl.N.Llewellyn，18931962） 杰罗姆弗兰克（Jerome.N. Frank，18891957）,其他法学派,经济分析法学 理查德波斯纳 （Richard.A.Posner，1937） 法律的经济

15、分析,批判法学 罗伯特昂格尔（Roberto Unger，1949） 批判法学运动,后现代法学,考研试题解析,请从以下四位法学人物中任选一位，论述他的主要学术贡献、学术地位以及给你最深的印象：（35分）（北大2010年研究生入学考试题） 1、哈特；2、德沃金；3、埃利希；4、凯尔森。,请从以下四部著作中任选一种，论述它的主要学术贡献、渊源及其流变、给你最深的印象：（40分）（北大2010年研究生入学考试题） 1、查士丁尼：法学总论； 2、奥斯丁：法理学的范围； 3、黑格尔：法哲学原理； 4、亚里士多德：政治学。,请从以下四个法学流派思潮中任选一个，论述它的主要学术特质、学术地位、渊源及其流变：

16、（40分）（北大2010年研究生入学考试题） 1、功利主义法学； 2、分析实证主义法学； 3、经济分析法学； 4、新自然法学。,辨析题：自然权利是人天生固有的权利。 （西南政法大学2011年研究生入学考试题） 解析：自然权利是天赋的、不可转让、不可剥夺的，是理论上存在的权利。自然权利出自古希腊哲学的自然法理论，构成了古典自然法学说的要义。文艺复兴以来，“自然权利”是西方政治和法律思想的一个重要论题。英国哲学家洛克在政府论 中对“自然权利”作了个人界定：“人们生来就享有自然的一切同样的有利条件，能够运用相同的身心能力，就应该人人平等，不存在从属或受制的关系”；“人们既然都是平等和独立的，任何人就

17、不得侵害他人的生命、健康、自由或财产。”美国独立宣言对“自然权利”作了这样解释：“人人生而平等，他们都有从他们造物主那边赋予了某些不可转让的权利，其中包括生命权、自由权、和追求幸福的权利”。自然权利在资产阶级语境中是指人的生存平等权、生命权、自由权、幸福权以及财产所有权，是最基本、人人皆得以平等地无区别享有的权利。自文艺复兴以来，“自然权利”被用作思想工具，有力地讨伐不公正，促进人类的自我解放。 自然权利是一切生物所固有的，不为人类独有。人类作为自然的道德维护者，在哲学定义上应当维护其他物种的自然权利。,论述题：试论“人生而自由,却又无往而不在枷锁之中。” （西南政法大学2008年研究生入学考

18、试题） 解析：这是卢梭在社会契约论的开篇即提出来的关于人对自由和民主等追求的名言。其含义在于揭示自由是相对的，而不可能是绝对的。尽管其有关天赋人权思想的理念，但在任何社会当中，一个人所享有的自由是有边界的，是有限制的，必须以他人的自由为界限，或者说以他人的自由为前提。 这里的枷锁意指法律、道德、规诫等一切能够限制自由的恣意妄为，为自由设定边界的，同绝对的自由概念相对立的状态和情境。,提出法学是“关于正义和不正义的科学”的是( )（西南政法大学2008年研究生入学考试题） A.古希腊思想家B.洛克C.古罗马思想家D.马克思 19世纪西方分析法学派代表人物奥斯丁的主要代表作是()（西南政法大学2008年研究生入学考试