检验、索赔、不可抗力与仲裁(8学时.ppt

1、2020/9/10,国际贸易实务,1,国际贸易实务,主讲教师：饶倩,河北科技大学,2020/9/10,国际贸易实务,2,The Practicality of International Trade,Professor：Qian Rao Hebei University of science and technology,2020/9/10,国际贸易实务,3,【目的与要求】 了解商品检验的作用、检验权及商 品检验机构、装船前检验。使学生了解索赔、仲裁、 不可抗力的含义、相关规则、实务操作等基本内容。 【重点 】 检验权 、装船前检验；索赔与理赔应注意 的问题、买卖合同中的索赔条款。 【 难点】

2、 装船前检验、仲裁的法律后果不可抗力的 判断及法律后果；违约的责任归属。,第七章：检验、索赔、不可抗力与仲裁（ 2学时）,2020/9/10,国际贸易实务,4,摘要：,本章主要讲述国际货物买卖合同中普遍需要 规定的检验、索赔、不可抗力和仲裁条款的订立及相关的知识。 第一节 检验 第二节 索赔 第三节 不可抗力 第四节 仲裁,2020/9/10,国际贸易实务,5,进出口货物的检验，是对外贸易业务中一个必不可少的环节。通过本章的学习，要求能掌握进出口货物检验的基本知识，为订立合同和圆满履行合同奠定基础。,【目的与要求】,【重点 难点】,检验的重要性；检验条款的内容；检验时间和地点的规定方法；买方复

3、验权的行使以及订立检验条款应注意的问题。,第一节 货物的检验（Inspection of the Goods),返回本章目录,2020/9/10,国际贸易实务,6,一、商品检验的意义 二、商品检验的内容 三、检验时间和地点 四、检验、检疫机构 五、检验证书的种类及作用 六、我国进出口商品的检验 七、合同中的检验条款,返回本章目录,2020/9/10,国际贸易实务,7,一、商品检验的意义,(一) 含义 商品检验(Commodity Inspection)简称商检，是指对进出口商品的品质、数量、包装、安全性能和卫生指标、装运技术和装运条件等项目实施检验和鉴定，以确定其是否与贸易合同及有关标准的规定

4、一致，是否符合进出口国有关法律和法规的规定。,2020/9/10,国际贸易实务,8,(二)商品检验的意义,在国际贸易中，买卖双方分处两个国家或地区，一般不能当面交接商品，因而往往会在交货的质量或数量等问题上发生争议；又因为货物须经长途运输和多次装卸，可能发生涉及承运人和承保人等部门的责任问题。因此，买方通常要对收到的货物进行检验，以确定是否接受货物，如果货物有问题应是谁的责任。检验条款是买卖交易双方权利与义务的具体体现，是处理双方货物交接、货款的支付和索赔、理赔的重要依据。因此，货物的检验是进出口合同中的重要条款之一。 在国际贸易中，为了保证按质、按量交接货物，交易双方必须事先约定如何检验商品

5、。 因此，买卖双方在商定合同时，应订立商品检验 条款，以利于履行合同和解决争议。,2020/9/10,国际贸易实务,9,我国商检法规定：商检机构和国家商检部门、商检机构指定的检验机构，依法对进出口商品实施检验，进口商品未经检验的，不准销售、使用；出口商品未经检验合格的，不准出口。 英国1983年货物买卖法规定：当货物交付买方时，除另有协议外，买方有权要求和合理的机会检验货物，以便确定它们是否与合同的规定相符。 公约规定：买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。,2020/9/10,国际贸易实务,10,买方的检验权：若买方没有利用合理的机会检验货物，则他就放弃了检验货物的权

6、利，也丧失了拒收货物的权利。 案例分析： 我方售货给加拿大的甲商，甲商又将货物转售给英国的乙商。货抵甲国后，甲商已发现货物存在质量问题，但仍将原货运往英国，乙商收到货物后，除发现货物质量问题外，还发现有80包货物包装破损 ，货物短少严重，因而向甲商索赔，甲商又向我方提出索赔。 问：我方是否应负责赔偿？为什么？,2020/9/10,国际贸易实务,11,二、商品检验的内容,商检法规定进出口商品实施检验的内容，包括商品的质量、规格、数量、重量、包装以及是否符合安全、卫生要求。 商检的依据：合同、信用证中的有关条款,2020/9/10,国际贸易实务,12,1、品质检验：对货物外观、化学成分、物理性能等

7、进行检验。一般采用仪器检验和感观检验两种方法 2、数量和重（质）量检验：按合同规定的计量单位和计量方法对商品的数量和重（质）量进行检验 3、包装检验：对包装的牢固度、完整性进行检验。看其是否适合商品的性质和特点，是否适于货物流转过程中的装卸、搬运，是否符合买卖合同及其他有关规定，是否有合乎标准或合同规定的内包装和衬垫物料或填充物料，并对包装标志的各项内容进行核对，看其是否与合同规定相符。 4、卫生检验：对肉类罐头、奶制品、禽蛋及蛋制品、水果等货物是否无菌、无寄生虫等进行检验 5、残损鉴定：对受损货物的残损部分予以鉴定，分析致残原因及其对商品使用价值的影响，估计损失程度，出具证明等,返回本节目录

8、,2020/9/10,国际贸易实务,13,三、检验地点和时间,确定检验时间和地点，实际是确定买卖双方中的哪一方行使对货物的检验权，即确定以哪一方提供的检验证书为准。,返回本节目录,(一)检验地点,2020/9/10,国际贸易实务,14,2、进口国检验（卸货后检验）： （1）目的港（地）检验：到岸品质和到岸重量 （2）买方营业处所或最终用户所在地检验 注：采取以上两种方法时，卖方须承担到货品质或数量的责任，对卖方不利。,1、出口国检验（发运/装船前检验）： （1）产地（工厂）检验 （2）装运港（地）检验：离岸品质和离岸重量 注：以上两种方法否定了买方的复验权，对买方不利,2020/9/10,国际

9、贸易实务,15,3、出口国装运港检验，进口国目的港复验 （1）复验：指买方收到货物后有复验权。复验 期限的长短，应视商品的性质和港口情况而定。 （2）复验机构、复验地点均应在合同中规定。 此方法兼顾了买卖双方的利益，公平合理， 是目前 我国进出口业务中最常用的一种方法,4、装运港（地）检验重量，目的港（地）检验品质：离岸重量和到岸品质 通常用于大宗货物交易,2020/9/10,国际贸易实务,16,根据当前国际上习惯做法和我国的对外贸易实践，买卖合同中检验时间与地点的规定主要有以下几种：,返回,2020/9/10,国际贸易实务,17,(二)商品检验的时间,1. 对装运前商检的时间限制 2. 对卸

10、货后商检的时间限制,2020/9/10,国际贸易实务,18,1. 对装运前商检的时间限制,货物装运前经商检机构检验合格的，出口方在应当在检验证书或放行单签发之日起60内出口，鲜活商品应当在规定期限内出口，否则必须重新向商检机构报验，在取得合格证明后方可出口。,2020/9/10,国际贸易实务,19,2. 对卸货后商检的时间限制,在进口商检中，商检的时间一般在贸易合同规定的索赔期限以内。在我国，对一般商品，规定进口方应该在货物到达报验地点3天内报验；对法定检验的商品，进口方应在索赔期限截止前三分之一的时间内报验；若货物到达报验地点时已临近索赔截止期而来不及完成检验出证的，进口方应提前向出口方提出

11、延长索赔期的要求，以便于检验出证。,2020/9/10,国际贸易实务,20,四、检验、检疫机构,返回本节目录,2020/9/10,国际贸易实务,21,经营性质：官方、同业公会/协会、 民间私营、半官方 业务范围：综合性、专业性、限特定商品 名称：检验公司、公证行、鉴定公司、 公证鉴定人、实验室,（一）国际商品检验检疫机构,2020/9/10,国际贸易实务,22,美国粮谷检验署（FGES） 美国食品药物管理局（FDA） 法国国家实验室检测中心 日本通商产业检查所 瑞士日内瓦通用鉴定公司（S.G.S） 美国保险人实验室 （UL） 英国劳合氏公证行（Lloyds Surveyor） 日本海事鉴定协会

12、（NKKK） 香港天祥公证化验行,官方检验机构,民间社团检验机构,国际上比较著名的商检机构,2020/9/10,国际贸易实务,23,官方机构： 中华人民共和国国家出入境检验检疫局（CIQ）及其分支机构（各省、自治区、直辖市以及进出口商品口岸、集散地）。此外，还设立了专门从事动植物、食品卫生、药物、船舶、飞机、计量器具等检验或检疫的检验机构 非官方机构： 中国进出口商品检验总公司及其分公司（80年）,（二）我国商品检验检疫机构,2020/9/10,国际贸易实务,24,注：中华人民共和国国家出入境检验检疫局（CIQ） 1998年7月由原国家进出口商品检验局（ The China IE Commod

13、ity inspection Bureau，简称CCIB ） 、原卫生部卫生检疫局、原农业部动植物检疫局共同组建 主管卫生检疫、动植物检疫和商品检验（三检合一） 该局的职能已并入2001年成立的中国质量监督检验检疫总局（简称质检总局）,2020/9/10,国际贸易实务,25,说明：新商检法第22条对提供检验服务的检验机构的资格，修改为统一由国家商检部门认定，规定：国家商检部门可以按照国家有关规定，通过考核，许可符合条件的国内外检验机构承担委托的进出口商品检验鉴定业务。,监督管理 （Supervision and Administration）,法定检验 （Making Legal Inspec

14、tion）,公证鉴定 （Authentic Attesting Business）,基本职能,2020/9/10,国际贸易实务,26,1、现行商品机构实施检验的进出口商品种类表规定的商品。 2、根据中华人民共和国食品卫生法和进出境动植物检疫法规定的商品。 3、装运易腐烂变质食品的船舱和集装箱检验。 4、海运出口危险品的包装检验。 5、对外贸易合同规定由商检机构实施检验的进出口商品。,上页 下页 返回,我国进出口商品实施法定检验的范围,2020/9/10,国际贸易实务,27,1.商品质量、数量、包装的检验鉴定和货载衡量 2.监视装载和监视卸载 3.积载鉴定、残损鉴定和海损鉴定 4.运输工具的适载

15、鉴定 5.船舶封舱、舱口检视、空距测量 6.集装箱及集装箱货物鉴定 7.与进出口商品有关的外商投资的价值、品种、质量、数量和损失鉴定 8.抽取并签封各类样品 9.签发价值证书及其鉴定证书 10其他鉴定业务,检验鉴定业务（10项）,2020/9/10,国际贸易实务,28,1.对法定检验以外的进出口商品根据国家规定实施抽查检验 2.对列入目录的出口商品进行出厂前的质量监督和检验 3.对经许可的检验机构的进出口商品检验鉴定业务活动进行监督，对其检验的商品抽查检验 4.根据国家统一的认证制度，对有关的进出口商品实施认证管理 5.对实施许可制度的进出口商品实行验证管理，查验单证，核对证货是否相符 6.对

16、检验合格的进出口商品加施商检标志或封识等,监督管理（6项）,2020/9/10,国际贸易实务,29,品质检验证书 货载衡量检验证书 重量检验证书 原产地检验证书 数量检验证书 消毒检验证书 卫生检验证书 熏蒸检验证书 兽医检验证书 验残检验证书 价值证明书 验舱检验证书 包装、温度检验证书,2020/9/10,国际贸易实务,30,五、检验证书的种类及作用（Inspection Certificate),返回本节目录,1、检验证书的种类(检验的内容),品质检验证书 货载衡量检验证书 重量检验证书 原产地检验证书 数量检验证书 消毒检验证书 卫生检验证书 熏蒸检验证书 兽医检验证书 验残检验证书

17、价值证明书 验舱检验证书 包装、温度检验证书,2020/9/10,国际贸易实务,31,1.品质检验证书(1nspection Certificate Of Quality),是指证明商品品质、规格、等级的书面证明文件。根据对外贸易关系人的申请，出具的“分析”、“规格”等检验证书，也属此类。,2020/9/10,国际贸易实务,32,2.重(质)量检验证书1nspection Certificate of Weight),是指根据不同的计量方式证明商品的重(质)量的书面证明文件。,2020/9/10,国际贸易实务,33,3.数量检验证书(1nspection Certificate of Quan

18、tity),是指根据不同的计量单位证明商品的数量的书面证明文件。,2020/9/10,国际贸易实务,34,4.卫生检验证书(Sanitary inspection Certificate),又称健康检验证书(1nspection Certificate of Health)，是指证明可供人类食用的动物产品、食品等经过卫生检验或检疫合格的书面证明文件。适用于罐头、冻鱼、冻虾、食品、蛋品、乳制品和蜂蜜等商品,2020/9/10,国际贸易实务,35,5.兽医检验证书(Veterinary inspection Certificate),是指对动物商品进行检验，证明其未受任何传染病感染的书面证明文件。

19、如皮、毛、绒及冻畜肉都须进行此项检验,2020/9/10,国际贸易实务,36,签发时间不迟于提单日期,2020/9/10,国际贸易实务,37,6.价值证书(Certificate of Value),是指证明发票所列商品的价格真实、正确的书面证明文件，作为进口国外汇管理和关税征收的依据。,2020/9/10,国际贸易实务,38,7货载衡量检验证书(1nspection Certificate On Cargo Weight (2)合理确定赔付办法。,返回本节目录,2020/9/10,国际贸易实务,96,一、不可抗力的含义 二、不可抗力事故的特点 三、不同法律对于不可抗力的不同解释 四、约定不可

20、抗力条款的意义 五、不可抗力的范围及事件的认定 六、合同中不可抗力条款的规定 七、援引不可抗力条款时应注意的问题,第三节：不可抗力（Force Majeure）,返回本章目录,2020/9/10,国际贸易实务,97,一、不可抗力的含义,不可抗力又称人力不可抗拒，指在货物买卖合同签订后，不是由于订约任一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人既不能预见和预防，又无法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方可以免除履行合同的责任或延期履行合同。,返回本节目录,2020/9/10,国际贸易实务,98,引起不可抗力事故的原因：,1、自然原因：由人类无法控制的自然界力量

21、引起的洪水、暴风、干旱、暴风雪、地震等 2、社会原因：战争、罢工、政府禁运等,2020/9/10,国际贸易实务,99,二、不可抗力事故的特点,意外事故必须发生在合同签订以后。 意外事故不是因为合同当事人自身的过失或疏忽导致。 意外事故是合同当事人不能控制、不能预见、无法避免。 注意：区分商业风险和不可抗力事故。 根据国际贸易惯例的解释：货价变动、运价变动、汇率变动等不属于不可抗力，是正常的商业风险。,返回本节目录,2020/9/10,国际贸易实务,100,三、不同法律对于不可抗力的不同解释,大陆法系 “情势变迁”或“契约失效”原则 英美法系 “合同落空”原则 联合国国际货物销售合同公约 “免责

22、”,返回本节目录,2020/9/10,国际贸易实务,101,四、约定不可抗力条款的意义,买卖双方预先确定不可抗力条件，一方面是为了避免当事人无故引用不可抗力条件来推卸履约责任，另一方面是为了防止在事故发生后一方任意扩大或缩小对不可抗力事故范围的解释，或在履约方面提出不合理的要求,返回本节目录,2020/9/10,国际贸易实务,102,五、不可抗力的范围及事件的认定,（一）不可抗力范围的限定 不可抗力的范围较广，通常可分为以下两种情况：一种是自然不可抗力，包括水灾、火灾、冰灾、暴风雨、雪灾、地震、火山爆发等； 另一种是社会不可抗力，包括战争、罢工、政府禁令等。 注意： 1.市场风险、商品价格波动

23、、汇率变化等均不能视为不可抗力事件。 2.不可抗力是一项免责条款（Be Free from Liabilities）,返回本节目录,2020/9/10,国际贸易实务,103,（二）不可抗力事件的认定,在国际贸易中，由于自然力量和社会力量所引起的任何意外事故，对交易双方来说，是否算不可抗力，要看其是否具备以下条件： 1.确定性：必须在合同中订有不可抗力条款，否则，发生事故时会有不同解释或不算不可抗力。 2.时间性：事故必须是在合同成立后发生的，如果在合同之前发生的，则不算。 3.无过失性：不是由于任何一方当事人的故意或过失造成的，而必须是偶然发生的和异常的事件。 4.不可抗拒性：事件的发生及其后

24、果必须是当事人无法预见、无法控制、无法避免和不可克服的。,2020/9/10,国际贸易实务,104,案例分析：有一份合同，印度A公司向美国B公司出口一批黄麻。在合同履行的过程中，印度政府宣布对黄麻实行出口许可证和配额制度。A公司因无法取得出口许可证而无法向美国B公司出口黄麻，遂以不可抗力为由主张解除合同。问：印度公司能否主张这种权利？为什么？,2020/9/10,国际贸易实务,105,六、合同中不可抗力条款的规定,1.不可抗力事件范围：概括式/列举式/综合式 2.不可抗力事件处理的原则和方法 3.发生不可抗力事件后通知对方的期限和 方式 4.证明文件及出证机构,2020/9/10,国际贸易实务

25、,106,1、不可抗力事故的性质、范围的认定应明确具体，防止笼统含糊而造成解释上的分歧，产生不必要的麻烦或损失。 性质与范围：自然力量、社会原因,规定办法： （1）概括规定 （2）具体规定/列举式 （3）综合规定（最常用）,返回本节目录,2020/9/10,国际贸易实务,107,例如： 在出口合同中规定： 如因战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾或其它不可抗力的原因，致使卖方不能部分或全部装船或延迟装船，卖方对于这种不能装运、延迟装运或不能履行合同的情形均不负有责任。但卖方须用电报（或电传）通知买方，并以航空信件向后者提出由中国国际贸易促进委员会出具的证明书。,2020/9/10,国际贸易实务

26、,108,2、不可抗力事件处理的原则和方法 按有关法律原则和国际贸易惯例，如果发生不可抗力事件，致使合同无法全部、部分或如期履行，有关当事人可依据法律或合同的规定获得免责。 不可抗力事件的后果： 1.解除合同不可抗力使合同履行成为不可能 2.延期履行合同包括替代履行、减少履行、延迟履行。不可抗力只是部分地或暂时性的阻碍了合同履行,2020/9/10,国际贸易实务,109,案例分析： 我某出口企业以CIF纽约条件与美国某公司订立了200套家具的出口合同。合同规定20提交不可抗力的01年12月交货。11月底，我企业出口商品仓库因雷击发生火灾，致使一半以上的出口家具被烧毁。我企业遂以不可抗力为由要求

27、免除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时交货。我方经多方努力，于2002年1月初交货，而美方以我方延期交货为由提出索赔。 问：(1)我方可主张何种权利？为什么？ (2)美方的索赔要求是否合理？为什么？,2020/9/10,国际贸易实务,110,3、不可抗力事件的通知期限和方式 在规定期限内通知： 不可抗力事故发生后15天 通知方式：电报 提出处理意见,2020/9/10,国际贸易实务,111,4、证明文件及出证机构 当一方援引不可抗力要求免责时，都必须向对方提交证明文件，作为发生不可抗力的证据。 出证机构,国外：由当地的商会或合法的公证机构出具,我国：由中国国际贸易促进委员会或设在口岸的分会

28、出具。,2020/9/10,国际贸易实务,112,If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed延迟in whole or in part by reason of war, earthquake, flood, fire, storm暴风雨/雪，大冰雹, heavy snow大雪or other causes of Force Majeure不可抗力, the Seller shall not be liable负责任for non-shipment or late shipment of the goods o

29、f this contract.,2020/9/10,国际贸易实务,113,However,the Seller shall notify the Buyer by cable or telex and furnish提供the latter within 5 days by registered挂号的airmail with a certificate证明issued by the China Council委员会for the Promotion促进of International Trade (China Chamber商会of International Commerce) attes

30、ting证明such event事件or events.,2020/9/10,国际贸易实务,114,案例1 广州伞厂与意大利客户签订了雨伞出口合同。买方开来的信用证规定，8月份装运交货，不料7月初，该伞厂仓库失火，成品、半成品全部烧毁，以致无法交货。请问：卖方可否援引不可抗力条款要求免交货物？,2020/9/10,国际贸易实务,115,案例2 国内某研究所与日本客户签订一份进口合同，欲引进一精密仪器，合同规定9月份交货。9月15日，日本政府宣布该仪器为高科技产品，禁止出口。该禁令自公布之日起15日后生效。日商来电以不可抗力为由要求解除合同。日商的要求是否合理？我方应如何妥善处理？,2020/9

31、/10,国际贸易实务,116,案 例1,我某进口企业按FOB条件向欧洲某厂商订购一批货物。当我方派船前往西欧指定港口接货时，正值埃及与以色列发生战争，埃及被迫关闭苏伊士运河。我所派轮船只得绕道南非好望角航行，由于绕道而增加航程，致使船只延迟到达装货港口。欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只迟到而造成的仓租和利息，我方拒绝了对方要求，因此引起争议。,问题：请问欧洲厂商的要求合理？为什么？,2020/9/10,国际贸易实务,117,分 析,欧洲厂商的要求不合理。因为我方所派船只迟到，是由于战争造成，这属于社会原因引起的不可抗力，是法定免责事项，对欧洲厂商提出的赔偿要求，我方可不予理睬。,2020/9/1

32、0,国际贸易实务,118,案 例2,某年，我国A公司与英国B公司成交小麦 100公吨每公吨CFR London 400英镑，总金额为 40000英镑，交货期为当年5月9月份。签约后，A公司购货地发生水灾，于是我方以不可抗力为由，要求免除交货责任。但对方回电拒绝。,问题：我方要求以不可抗力免除交货的理由是否充分？,2020/9/10,国际贸易实务,119,分析,不可抗力事由发生后，带来两种后果，解除合同与延迟履行。本例中，合同中小麦并非特定产地产品，某一产地发生水灾可以从其它产地调集，所以A无法要求免除交货义务。,2020/9/10,国际贸易实务,120,七、援引不可抗力条款时应注意的问题,任何

33、一方当事人在遭受不可抗力事故后，必须及时通知对方，并在一定时间内提供不可抗力事故证明。 任何一方当事人在接到不可抗力事故非通知或证明后，无论同意与否，都应及时答复对方。 我方在履约过程中，如遇不可抗力事故，应当合理运用不可抗力条款为自己免责。 当对方援引不可抗力条款要求免责时，我方应按照合同规定严格审查，以维护自己合法权益。,返回本节目录,2020/9/10,国际贸易实务,121,第四节：仲裁（Arbitration）,一、仲裁的含义 二、仲裁方式的特点 三、仲裁协议的形式及作用 四、仲裁程序 五、仲裁机构 六、合同中的仲裁条款,返回本章目录,2020/9/10,国际贸易实务,122,争议解决

34、的形式,友好协商（Amicable Negotiation）,第三者调解（Conciliation）,仲裁/公断（ Arbitration ）,司法诉讼（Litigation）,在国际货物买卖中，通过仲裁解决争议，是一种主要的争议解决方式。,返回本节目录,2020/9/10,国际贸易实务,123,一、仲裁的含义,是指买卖双方在争议发生前或发生后，签订书面协议，自愿将争议提交双方所同意的仲裁机构/第三者予以裁决，以解决争议的一种方式。 仲裁依照法律所允许的仲裁程序裁决争议，因而仲裁裁决具有法律约束力，而且是终局的，双方当事人必须遵照执行。,2020/9/10,国际贸易实务,124,二、仲裁的特点

35、,仲裁是双方自愿的。当事人双方应在争议发生之前或之后订立仲裁协议，任何仲裁机构不受理无仲裁协议的案件。 仲裁的立案时间快。一般1周之内即可开庭，处理案件时间较短。 仲裁的费用较低。一般按争议价值的一定百分比收取费用。 仲裁时当事人双方可以选择仲裁员。 仲裁裁决一般是终局裁决，对双方都有约束力。 仲裁气氛缓和，当事人双方感情上有回旋余地。,2020/9/10,国际贸易实务,125,表9-1 仲裁与诉讼的比较（P300）,2020/9/10,国际贸易实务,126,三、仲裁协议的形式及作用,（一）仲裁协议的形式（争议发生前后） 必须是书面的： 1、仲裁条款(Arbitration Clause)/协

36、议 由双方当事人在争议发生之前订立，一般为同条款的一部分 2、仲裁协议(Submission)或事后协议 由双方当事人在争议发生之后订立 注：若事前与事后协议不一致，以事后协议为准 两种仲裁协议的形式具有同等法律效力,2020/9/10,国际贸易实务,127,（二）仲裁协议的作用,1否定司法诉讼（表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲裁，约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉） 2排除法院对争议案件的管辖权。 3使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。,核心作用是排除法院对有关案件的管辖权（Jurisdiction）,2020/9/10,国际贸易实务,128,(三)有效的仲裁协议必须具备

37、的条件,大多数国家法律规定，有效的仲裁协议必须具备以下条件： 仲裁协议必须采用书面形式； 仲裁协议是双方当事人意思表示真实一致的结果； 申请仲裁的事项必须是法律允许以仲裁方式处理的。例如，大部分国家法律都规定，侵权争议不可以仲裁处理。,2020/9/10,国际贸易实务,129,四、仲裁程序（Arbitral Proceeding）,1、提出仲裁申请 2、组成仲裁庭/指定仲裁员 3、审理案件 4、作出裁决,1、开庭审理 2、 调解 3、 收集和审定证据 4、 采取保全措施,2020/9/10,国际贸易实务,130,（一）提出仲裁申请,申诉人应提交包括下列内容的签名申请书： 1.申诉人和被诉人的名

38、称、地址。 2.申诉人所依据的仲裁协议。 3.申诉人的要求及所依据的事实和证明。,2020/9/10,国际贸易实务,131,（二）组织仲裁庭,仲裁员一般为三人，即由双方当事人各指定1人，然后由这两位仲裁员共同指定或由仲裁机构主席指定第三个仲裁员共同组成仲裁庭。第三个仲裁员为该仲裁庭的首席仲裁员。 也可由双方共同指定一人为独任仲裁员,2020/9/10,国际贸易实务,132,（三）审理案件,仲裁案件的审理，包括开庭、调解、收集证据和保全措施的裁定等内容。,2020/9/10,国际贸易实务,133,（四）作出裁决,裁决是仲裁机构对案件进行审理后所作的处理结论。 裁决必须以书面形式作出。 裁决是终局

39、的，双方当事人都必须依照执行而不得向法院起诉。 一般来说，裁决应自仲裁庭组成之日起6个月内作出，但必要时，仲裁机构可以延长期限，只要在一年内作出即可。,2020/9/10,国际贸易实务,134,仲裁裁决的承认：指法院根据当事人的申请，依法确认仲裁裁决具有可予执行的法律效力。 仲裁裁决的执行：指当事人自动履行裁决事项，或法院根据一方当事人的申请依法强制另一方当事人执行裁决事项。 关于承认和执行外国仲裁裁决的最重要的国际公约是承认和执行外国仲裁裁决公约，简称1958年纽约公约，我国于1987年加入该公约。,仲裁裁决的承认与执行,2020/9/10,国际贸易实务,135,（一）常设仲裁机构 （二）临

40、时仲裁机构 （三）常设仲裁机构与临时仲裁机构的区别,五、仲裁形式及机构,2020/9/10,国际贸易实务,136,（一）常设仲裁机构： 指国家和一些国际性组织设立的专门从事处理商事纠纷、进行有关仲裁的管理与组织工作的常设机构。这种机构常年营业受理案件，根据其经营的性质或范围，又分为以下三类： 1国际性或区域性仲裁机构；这类机构中最有代表性的就是国际商会仲裁院。 2国家性仲裁机构；这类机构较多，各国都有，如英国伦敦仲裁院、美国仲裁协会、日本国际商事仲裁协会、瑞典斯德哥尔摩商商会仲裁院、中国国际经济贸易仲裁委员会等。 3特定行业附设的专业性仲裁机构。这类机构是某些行业自己设立的，专门仲裁涉及本行业

41、所经营的商品的纠纷，如伦敦油籽协会、伦敦谷物商业协会等组织内设的仲裁机构。,2020/9/10,国际贸易实务,137,（二）临时仲裁机构： 是为了解决某项特殊的争议，由交易双方共同指定的人员所组成的仲裁庭，待争议处理完毕，该仲裁机构即宣告解散。 （三）常设仲裁机构与临时仲裁机构的区别 常设仲裁机构是根据一国的法律或者有关规定设立的，并有固定的名称和地址。更重要的是，常设仲裁机构有自己的仲裁规则，为仲裁提供了一套行为准则，供当事人选用。 临时仲裁机构则需要创设新的仲裁程序规则。,2020/9/10,国际贸易实务,138,六、合同中仲裁条款的规定,1、仲裁地点:通常有：本国/对方国/第三国 2、仲

42、裁机构:临时机构和常设机构 3、仲裁程序（规则）：通常为仲裁地的仲裁规则 4、仲裁裁决的效力:终局性的案例分析 5、仲裁费用的负担：一般由败诉方承担 仲裁条款的格式 注：仲裁条款一定要具体,2020/9/10,国际贸易实务,139,1、仲裁地点,仲裁地点是仲裁条款的核心，因为它与仲裁所适用的程序法以及合同所适用的实体法密切相关。 我国进出口业务中常见的规定方法有： 在我国仲裁 在被诉方所在国仲裁 在第三国仲裁 一般来说，当事人总是首先争取在本国仲裁，其次是在被告国仲裁，最后是在双方同意的第三国仲裁。,2020/9/10,国际贸易实务,140,2、仲裁机构,包括常设的仲裁机构和临时仲裁庭。 国际

43、上常设的仲裁机构主要有：国际商会仲裁院、英国伦敦仲裁院、美国仲裁协会、日本国际商事仲裁协会等。 我国常设涉外商事仲裁机构是：中国国际经济贸易仲裁委员会。,2020/9/10,国际贸易实务,141,3、仲裁规则,按国际惯例的解释，原则上采用仲裁地的仲裁规则。 但是某些仲裁机构也允许根据双方当事人的约定，采用仲裁地以外的其它仲裁机构的仲裁规则。 注意：在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁时，必须采用它的仲裁规则，当事人没有自由选择的权利。 在国际商事仲裁中，选择某一国的仲裁机构，不一定使用该国关于仲裁程序的规定，当事人可以在国际通行的仲裁程序当中任意选择一个加以适用。如无事先约定，则适用审理地法律，即

44、在哪个国家仲裁，适用那个国家的仲裁法规。,2020/9/10,国际贸易实务,142,4、仲裁效力,仲裁效力：指由仲裁庭作出的裁决，对双方当事人是否具有约束力，是否为终局性，能否向法院起诉变更裁决。 仲裁裁决是终局的（即一经提交仲裁，双方当事人自愿放弃上诉法院的权力，仲裁裁决对双方均有约束力）（如向法院提出异议，仅限于程序方面） 若败诉方不执行裁决，仲裁机构不能强制执行，但胜诉方有权向有关法院起诉，请求法院强制执行。 在中国，由中国国际经济贸易仲裁委员会作出的裁决都是终局性的，对双方当事人都有约束力，任何一方都不许向法院起诉要求变更。,2020/9/10,国际贸易实务,143,Any dispu

45、te arising from or in connection with this Contract shall be submitted to China International Economic and Trade Arbitration Commission for arbitration which shall be conducted in accordance with the Commissions arbitration rules in effect at the time of applying for arbitration.The arbitral award is final and binding upon both parties.,2020/9/10,国际贸易实务,144,案例分析：甲方与乙方签定了出口某货物的合同一份，合同中的仲裁条款规定：“凡因执行本合同发生的一切争议，双方同意提交仲裁，仲裁在被诉方国家进行。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。”合同履行过程中，双方因品质问题发生争议，于是将争议提交甲国仲裁。经仲裁庭调查审理，认为乙方的举证不实，裁决乙方败诉。事后甲方因乙方不执行裁决向本国法院提出申请，要求法院