民事诉讼与民事诉讼法

1、1,民事诉讼法,文华学院 李建,2,民事诉讼法课程的几点说明,一、民事诉讼法课程的内容 诉讼法入门 第一篇刑事诉讼法导论 第1章民事诉讼与民事诉讼法 第2章诉与诉权,3,第二篇民事诉讼法总论,第3章 民事诉讼法的基本原则 第4章 民事诉讼法的基本制度 第5章 管辖 第6章 当事人和诉讼代理人 第7章 多数人诉讼 第8章 民事诉讼证据 第9章 民事诉讼证明 第10章法院调解 第11章 临时性救济 第12章 诉讼保障制度,4,第三篇民事诉讼程序论,第13章第一审程序 第14章简易程序 第15章民事诉讼中的裁判 第16章上诉审程序 第17章再审程序 第18章特殊程序 第19

2、章强制执行通则 第20章强制执行措施 第21章 涉外民事诉讼程序的特别规定 第22章涉港澳台民事诉讼程序的特别规定,5,6,江伟（第二版）（第五版）人大,7,张卫平（法律）陈桂明（政法）,8,厦门大学齐树洁,9,二、必备的法律、法规及司法解释,1.民诉部分 （1）民事诉讼法； （2）关于适用民事诉讼法若干问题的意见； （3）关于民事诉讼证据的若干规定； （4）关于适用民事诉讼法审判监督程序若干问题的解释。 （5）关于适用中华人民共和国民事诉讼法执行程序若干问题的解释 2.仲裁部分 （1）仲裁法； （2）关于适用中华人民共和国仲裁法若干问题的解释。,10,三、教学方法,（一）课堂讲授是主要的教学

3、方法，讲授涉及如下三个方面的内容： 1、通过运用多种法律解释方法（文义解释、体系解释、历史解释、目的解释、比较法解释等），阐述我国民事诉讼法规范的内容，包括： 民事诉讼法相关概念的内涵 民事诉讼法相关原则与制度的内容 民事诉讼法相关程序的结构与内容 2、结合我国民事诉讼实践，介绍我国民事诉讼法在实践中的实施状况。 3、适时灌输在法治或宪政背景下民事诉讼法的应然理念。,11,（二）课堂讨论是教与学互动式的教学方法，目的是增强学生学习的主动性和参与性，具体讨论实施按如下方案进行： 1、讨论内容：案例、讲授内容、与民事诉讼密切相关的社会热点。 2、讨论形式：分组，即将每个班分成两小组，讨论时每小组可

4、以事先推选2至3名代表发言，不愿意被别人代表的小组成员可以自己发言。 3、讨论实施：设定主题 课外准备 课堂发言 老师小结。 4、发言规则 （1）发言时间，每位发言者限定在5到10分钟； （2）发言形式，言辞与书面相结合。 5、结果利用：作为本学期平时成绩重要的评定参数之一，若某小组在一次课堂讨论课中没有代表发言，该小组成员的平时成绩将受到影响。,12,（三）司考真题解析穿插在民事诉讼法规范内容的讲授过程中，目的是适应国家司法考试的需要和形势。 （四）播放教学录像 （五）课堂随机问答,13,四、教学目标,（一）能从宏观和微观两个层面基本掌握我国民事诉讼法规范的内容。 （二）能初步运用民事诉讼法

5、规范的内容进行简单民事诉讼实践的操作。 （三）能初步树立起一些符合现代法治或宪政要求的民事诉讼理念。,14,五、成绩考核与评定,期末总成绩包括平时成绩（占30）和期末考试成绩（占70%），期末考试以闭卷方式进行，平时成绩以出勤、课堂讨论、课外作业等综合评定。,15,六、推荐参考书,1.常怡主编比较民事诉讼法，中国政法大学出版社2002年版。 2.廖中洪主编民事诉讼改革热点问题研究综述，中国检察出版社，2006年版。 3.张卫平主编民事诉讼法必读资料，法律出版社，2004年版。 4.江伟主编民事诉讼法练习题集 （第二版），中国人民大学出版社，2009年版。,16,诉讼法入门,一、程序与法律程序

6、（一）程序与法律程序的界定 1.程序现象的普遍存在性：自然性程序与社会性程序 2.程序的内涵 现代汉语词典：“事情进行的先后次序。” 3.法律程序的内涵：是指按照一定的顺序、程式和步骤制作法律决定的过程。,17,（二）法律程序的类型,1.列举：立法程序、选举程序、诉讼（审判）程序、行政程序、仲裁程序、公证程序、调解程序、公司设立程序等。 2.分类 （1）集体决定的程序 （2）纠纷解决决定的程序 （3）权益责任分配决定的程序：竞争性与非竞争性,18,（三）法律程序的意义,1.对法治的意义：法治与人治的基本区别 权利法案的大部分条文都是程序性的，这并非没有重要意义。正是程序决定了法治与恣意的人治之

7、间的基本区别。 威廉道格拉斯 2.对公民自由的意义：公民自由的基本保障 自由的历史，在很大程度上就是程序保障的历史。 菲力克斯弗兰克福特 凡自由民，如未经其同级贵族之依法裁判，或经国法判决，皆不得被逮捕、监禁、没收财产、剥夺公民权、流放，或加以任何其它损害。 1215年英国自由大宪章第39条 3.对实体的意义：实体权利义务实现的工具或手段,19,二、何谓诉讼？,（一）语义上的解释 1.中国 （1）古代：“诉”和“讼”多分开使用，各有其不同的含义，存在两种不同的解释 解释一：周礼中有“狱”和“讼”之分，东汉经学大师郑玄三礼注： “争罪曰狱，争财曰讼。” 解释二：说文解字“诉，告也”，“讼，争也”

8、 也有合并使用情形：后汉书陈宠传“西州豪右并兼，吏多奸贪，诉讼日百数” （2）近现代：诉讼一词在清末法制改革过程中从日本引进的。,20,2.西方,拉丁语：Procedere 德语：Prozess 法语：Proces 英语: Procedure Litigation,21,（二）功能上（本质）的解释,是一种社会冲突或纠纷的解决机制；具体而言，是由特定的国家机关，在冲突或纠纷主体的参加下，以国家公权力（司法权）解决社会冲突或纠纷的一种机制。 由国家权力而非冲突的主体解决社会冲突，这是诉讼的本质特征所在。 顾培东,22,1、社会冲突或社会纠纷诉讼存在的前提,（1） 冲突或纠纷的法律本质：主体的行为与

9、社会既定统治秩序和法律制度的不协调或对之的反叛。 法律意义上的社会冲突必须表现主体的特定行为，但并不必然要求有敌对主体的互动行为； 法律意义上的社会冲突都是既定统治秩序和现行法律制度所不相容的； 冲突的影响决定于特定主体的行为与既定统治秩序和法律制度相悖的程度。,23,（2）冲突或纠纷的法律类型：依据纠纷的法律性质不同 民事冲突或纠纷：如违约、侵权 刑事冲突或纠纷：犯罪 行政冲突或纠纷：违法拆迁、违法处罚等 宪法冲突或纠纷：选举权或被选举权的剥夺、对选举结果争执 注意：社会纠纷的法律性质的重叠,24,2、社会冲突或纠纷解决机制：是指在一定社会中实行的，用来解决和消除社会冲突或纠纷的一整套制度和

10、方法。 （1）私力救济：又称自力救济，是指没有第三者协助或主持，纠纷主体依靠自己力量解决社会冲突或纠纷的方式血亲复仇、自决、决斗、和解。 任何人仅仅在自己的需要的驱使下，永远不会承认他自己的权力已经达到了最大的限度 涂尔干 （2）公力救济：是指利用国家公权力解决社会冲突或纠纷的方式或制度诉讼、行政处罚、行政复议、行政裁决、统治者的镇压。 （3）社会救济：是指基于纠纷主体的合意，依靠社会力量协助或主持解决纠纷的方式或制度诉讼外调解、仲裁。,25,3、诉讼的特性作为一种纠纷解决机制,（1）国家的强制性 （2）严格的规范性 （3）过程的正当性 （4）效力的终局性和权威性 （5）成本相对昂贵性 4、诉

11、讼的类型依据诉讼所要解决的社会纠纷的法律性质不同 （1）刑事诉讼 （2）民事诉讼 （3）行政诉讼 （4）宪法诉讼 注意：基于社会纠纷法律性质的重叠而产生的诉讼类型的交叉,26,27,5、诉讼的结构“等腰三角形”结构,（1）必须有诉讼三方主体：即原告或控诉方，被告或承控方，法官或听讼方 （2）原告或控诉方与被告或承控方在法律上处于平等地位，而法官 作为权威和中立的裁判者居于原被告之间，并对他们之间的冲突进行裁断。,法官,原告（公诉人、自诉人）,被告（被告人）,28,案例：王李两家因争用水源而引发纠纷案,王李两家分属两村，均毗邻一地下水源。由于所处地区气候干旱，水源短缺，两家常因用水问题发生争执，

12、今年夏季旱情严重，王家兄弟以其所承包土地多于李家为由企图独占水源，并在一次与李家父子的争吵中出手打人，导致李家老父腿部骨折和腰部挫伤（经法医检验是重伤），李家二儿子也受轻伤，还肆意毁坏了李村分配给李家承包用的集体所有的拖拉机和一些农具。事后王家为息事宁人，试图付一笔赔偿金给李家，但仍霸占水源。李家大儿子看到父亲卧床难起，十分气愤，叫嚷要以牙还牙,“出了这口窝囊气”，夺回水源，“让王家知道我们李家不是好惹的”。二儿子则主张“打官司”，向法院“讨个公道”。而李村的村干部为避免事态扩大争斗不止，劝李家既然王家已作出较充分的赔偿，就不要再另起争端，由村干部出面协调重新拿回用水权，而且只要不到法院去告发

13、，法院是不会理的，这样对大家平安相处也有好处。,29,【问题】本案中存在几种法律性质的纠纷？针对这些纠纷，本案中相关人员提出的纠纷解决方式你作怎样的评价？你认为应当用何种方式来解决这些纠纷？,30,三、何谓诉讼法？,（一）诉讼法的含义国家制定的，调整和规范相关主体的诉讼行为以及由该行为引起的诉讼关系的法律规范总称。 （二）诉讼法的类型 1、刑事诉讼法 2、民事诉讼法 3、行政诉讼法 4、宪法诉讼法,31,（三）诉讼法的性质,1、是公法非私法 2、是程序法非实体法 3、是基本法非根本法、一般法 4、是部门法具有特定的调整对象和调整方法,32,民事诉讼法学是一门什么样的学科？,民事诉讼法学是对民事

14、诉讼立法与民事诉讼实践进行理论概括的科学。 学科地位如何？ 1、理论上讲，是一门独立的部门法学 2、实际上，学科地位不被重视 程序工具论的影响 作用不同 诉讼法理论本身比较抽象，技术层次问题多 研究队伍自身的问题,33,民事诉讼法与民事实体法的关系？,一、问题的提出 1、程序工具论 “程序法惟一的正当目的，则是最大限度地实现实体法”边沁 审判程序和法二者的联系如此密切，就像植物的外形和植物的联系，动物的外形和动物的血肉的联系一样。审判程序和法律应该具有同样的精神，因为审判程序只是法律的生命形式，因而也是法律内部生命的表现。 马克思,34,2、实体法性质的裁判规范说 “私法与其说是私人生活的规范

15、，倒不如说是为解决纠纷所制定的规范，是为裁判而制定的规范。”日兼子一,35,二、中国的状况（两个阶段）,第一个阶段，将实体法与诉讼法的关系定位为主从关系。 第二个阶段，将实体法与程序法的关系视为同等重要的关系 。 季卫东程序比较论，载于中国社会科学1993,36,三、界说,1、从法律发展的历史看，民事诉讼法先于实体法而发生，并形成、创制实体法。 2、从法律规范的功能来分析，诉讼法和实体法在民事诉讼中相互交错，共同作用。 3、实体权利的实现离不开诉讼法,37,诉讼法与实体法并非泾渭分明， 一方面，民事实体法中常常包含程序性规范； 另一方面，诉讼法中也有体现民事主体实体权利义务的条款。,38,习题

16、：民事诉讼法与民法的关系是（ ）。,A从法与主法的关系 B形式与内容的关系 C程序法与实体法的关系 D手段与目的的关系 Key: C,39,第一章 民事纠纷与民事诉讼法,第一节 民事纠纷与民事诉讼 第二节 民事诉讼法概述 第三节民事诉讼法学,40,第一节 民事纠纷与民事诉讼,一、民事纠纷 民事纠纷是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。 民事纠纷具有以下特点： 1、民事纠纷主体之间法律地位平等。 2、民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议。 3、民事纠纷的可处分性。即纠纷主体有处分民事纠纷的权利。,41,婚姻法第条 夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维

17、护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。 婚姻法解释一第条 当事人仅以婚姻法第四条为依据提起诉讼的，人民法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。back,42,二、民事纠纷的处理机制,合同法第条 当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。 物权法第条 物权受到侵害的，权利人可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决。,43,劳动争议调解仲裁法 【发布日期】2007-12-29【生效日期】2008-05-01,第四条 发生劳动争议，劳动者可以与用人单位协商，也可以请工

18、会或者第三方共同与用人单位协商，达成和解协议。 第五条 发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。,44,（一）自力救济 包括自决与和解。 自决是指纠纷主体一方凭借自己的力量使对方服从，如同态复仇、血亲复仇； 和解是指双方相互妥协和让步。 （二）社会救济 调解和仲裁 （三）公力救济 民事诉讼、行政裁决 ADR (Alternative Dispute Resolution) ,45,ADR的涵义 即Alte

19、rnative Dispute Resolution，意为代替性纠纷解决方式（当前世界各国通用的ADR直译），或称为非诉讼纠纷解决方式（强调其区别于诉讼的功能和性质），源于美国30年代劳动争议的解决，原指本世纪发展起来的各种诉讼外纠纷解决方式的总称，现在已引申为对世界各国普遍存在的、民事诉讼制度以外的非诉讼纠纷解决方式或机制的总称。 ADR的主要形式： 第一，谈判（交涉 Negotiation） 第二，调解（Mediation Conciliation） 第三，仲裁（Arbitration） 第四，其他形式,46,（一）人民调解,民事诉讼法第16条第1款规定：“人民调解委员会依照法律规定，根据

20、自愿原则进行调解。当事人对调解达成的协议应当履行；不愿调解、调解不成或反悔的，可以向人民法院起诉。”第3款规定：“人民调解委员会调解民间纠纷，如有违背法律的，人民法院应当予以纠正。” 国务院颁布的人民调解委员会组织条例 司法部2002年发布的人民调解工作若干规定 最高人民法院2002年发布的关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定,47,（二）行政调解治安管理处罚法,第九条对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等 违反治安管理行为，情节较轻的，公安机关可以调解处理。经公安机关调解，当事人达成协议的，不予处罚。经调解未达成协议或者达成协议后不履行的，公安机关应当依照本法的规定对违反治安

21、管理行为人给予处罚，并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。,48,道路交通安全法,第七十四条 对交通事故损害赔偿的争议，当事人可以请求公安机关交通管理部门调解，也可以直接向人民法院提起民事诉讼。经公安机关交通管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼。,49,专利法,第五十七条未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。进行处理的管理专利工作的部门应当事人的请求，可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解；调解

22、不成的，当事人可以依照中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起诉。,50,商标法,第五十三条有本法第五十二条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。进行处理的工商行政管理部门根据当事人的请求，可以就侵犯商标专用权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起诉。,51,医疗事故处理条例,第四十六条发生医疗事故的赔偿等民事责任争议，医患双方可以协商解决；不愿意协商或者协商不成的，当事人可以向卫生行政部门提出调解申请，也可以直接向人民法院提起民事

23、诉讼。,52,电力争议调解暂行办法,第四条国务院电力监管机构及其派出机构（以下简称电力监管机构）负责电力争议调解工作。,53,劳动争议调解仲裁法 【发布日期】2007-12-29【生效日期】2008-05-01,第十条 发生劳动争议，当事人可以到下列调解组织申请调解：（一）企业劳动争议调解委员会；（二）依法设立的基层人民调解组织；（三）在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。 =,54,练习：,村长孙某与村民李某因用水问题发生纠纷，后经村人民调解委员会调解，双方达成协议：村民李某于调解协议达成后一个月内返还孙某借款500元。人民调解委员会就此制作了调解书，并将调解书送交给孙某、李某二人。

24、一个月之后，李某并未按该调解书履行义务。在此种情况下，孙某怎么办？（ ）A可以直接到法院申请强制执行B应由村调解委员会开出该纠纷已经调解的证明，再到人民法院起诉C可以直接到人民法院提起诉讼D应当通过村人民调解委员会向人民法院申请强制执行 KEY: C,55,仲裁,诉讼与仲裁的关系 仲裁协议排斥法院的民事审判权 法院通过诉讼程序确认仲裁协议的效力 法院可撤销仲裁裁决 法院执行仲裁裁决,56,民事诉讼与仲裁差异,1、调整民事纠纷的范围不同，即主管不同。 2、主管的依据不同。 3、管辖制度不同。 4、裁判组织不同。 5、独立的范围不同。 6、审理方式不同。 7、庭审的方式不同。 8、此外，仲裁与民事

25、诉讼案件的审理期限也不尽相同。 9、能否采用强制措施不同。 10、裁判制度不同。 11、仲裁裁决书和民事判决书方面的不同。 12、当事人申请司法复审和申请再审的条件及期限不同。 13、当事人中请执行的途径不同。 14、监督机制不同。 15、从人事任免及经费来源看。,57,练习：,张桃与李杏签订了一份产品购销合同，同时订立了仲裁协议。后因合同履行问题发生纠纷，同时对仲裁协议的效力双方也有异议，哪些机构可以对该仲裁协议的效力问题做出决定？（ ）A人民法院B仲裁委员会C公证机关D人民调解委员会 Key：A、B,58,练习：,上题中，如果张桃请求仲裁委员会就仲裁协议的效力做出决定，李杏请求人民法院做出

26、决定，则由（ ）裁定。A仲裁委员会B人民法院C仲裁委员会和人民法院共同D仲裁委员会或者人民法院均可 Key： B,59,案例,甲市A县某加工厂和B县某食品厂在C县签订了一份真空食品袋加工承揽合同。合同履行过程中，B县食品厂以A县生产的真空食品袋质量不合格为由，拒绝接受并支付货款，致使食品厂食品大量腐败变质。损失5万元，从而AB双方发生纠纷。就上述情况，请回答： （1）如果合同中约定发生纠纷的解决方式为：“在C县仲裁委员会仲裁，也可以向A县和B县的人民法院起诉。”那么按照我国现行法律规定，此纠纷应通过仲裁解决还是应通过诉讼解决？ （2）如果合同中没有约定，双方经多次协商未达成协议。B县食品厂遂向

27、位于甲市的甲仲裁委员会申请仲裁，甲仲裁委会受理此案后，向A县加工厂发出了应诉通知书。A县加工厂不同意仲裁委员会解决，拒绝应诉，并向B县法院提起诉讼。那么，此纠纷应如何解决？,60,三、民事诉讼的目的,1、权利保护说 突出当事人的作用 2、私法秩序维护说 重视法院职权作用 3、纠纷解决说 尊重当事人处分权并重视法院创造性司法 4、程序保障说 强调当事人“对抗”平等性的程序保障,61,我国学者对民事诉讼目的问题的主要观点： 1、解决纠纷和保护民事权益 相关论文：陈刚、翁晓斌论民事诉讼的目的，载南京大学法学评论1997年第1期。 2、解决民事纠纷 相关论文：刘荣军论民事诉讼的目的，载政法论坛1997

28、年第5期。 3、程序保障 相关论文：章武生、吴泽勇论民事诉讼的目的，载中国法学1998年第6期。 4、利益保障 相关论文：李祖军、田毅平民事诉讼目的论纲，载现代法学1998年第5期。,62,四、民事诉讼价值,一、民事诉讼价值概述 （一）价值概述 1.价值是一个关系范畴，永远都只具有相对的意义，故须确定相应的价值主体和客体。 2.价值兼具一元性和多元性。 （二）民事诉讼价值的概念 1.程序自身的属性和功能程序的内在价值。 2.满足程序价值主体诉讼需求的价值程序的外在价值。 3.程序的内在价值和外在价值发生冲突时如何进行评价程序价值评价。 （三）研究民事诉讼价值的实践意义 在构建新型审判程序制度过

29、程中，应把程序价值理念渗透到具体审判程序原则、规则中。,63,二、民事诉讼的目的性价值 （一）程序公正价值 1.程序公正的理论模式： 纯粹的程序公正； 完善的程序公正； 不完善的程序公正。,64,2.程序公正具有的内涵。 （1）平等性：当事人享有平等的诉讼权利；法院平等地保护当事人诉讼权利的行使。 （2）中立性：任何人不能作为有关自己案件的法官；冲突的结果中不能含有解决者个人的利益；冲突的解决者不应有对一方当事人的好恶偏见。 （3）参与性：当事人对诉讼程序的参与必须是自主、自愿的；当事人必须具有影响诉讼过程和裁判结果的充分参与机会 。 （4）公开性：证据公开、质证认证公开、辩论公开以及判决理由

30、公开。,65,（二）诉讼效益价值 诉讼效益包括两个基本要素：经济成本与经济收益。总体说来，以较少的经济成本投入获得既定水平的经济收益，或是既定的经济成本投入达到较大的经济收益，都说明诉讼效益的提高。 在民事诉讼当中，可以通过如下做法提高诉讼效益： 降低诉讼成本； 有效利用时间； 确保法官在一定程度上的自由裁量权； 要建立科学合理的司法体制结构； 加强民事诉讼程序的规范性和可操作性。,66,（三）程序自由价值 程序自由价值反映了民事诉讼程序价值的主体性尤其是个体性。 1.保障当事人的诉权和诉讼权利不受审判权的贬损和压制。 2.保障法官的审判权不受外在压力的干预。 3.保证程序价值主体进行理性选择

31、。,67,三、民事诉讼的工具性价值 （一）实体公正价值 实体公正，即裁判结果公正，其标准主要体现于： 1.真实地再现争执的事实，这是实体公正的首要标准。 2.正确地适用法律。 （二）秩序价值 秩序价值反映了程序的强制性和排他性，包括和平与安全两个方面。,68,四、民事诉讼程序价值协调及其在我国的实现 （一）协调程序公正与诉讼效益的关系 普通程序对公正的要求较高，而简易程序则对效益的要求较高。 （二）协调程序公正与实体公正的关系 放弃一元价值观，建立统一价值观是协调二者矛盾的关键。 （三）民事诉讼价值在我国的实现 最主要的是要从观念上加以转变，对民事诉讼程序价值进行重新认识，必须在诉讼中确立程序

32、公正对实体公正的优越地位、程序公正对诉讼效益的优越地位、诉讼权对审判权的优越地位。,返回,69,五、民事诉讼模式,（一）民事诉讼模式的含义 民事诉讼模式是指民事诉讼制度和程序运作所形成的结构中各种基本要素及其关系的抽象形式。,70,（二）当今世界上主要的民事诉讼模式,当今世界上主要的民事诉讼模式有二：当事人主义和职权主义。划分依据：依据法院与当事人之间在民事诉讼中的权限分配而确定的。 前者是指在民事纠纷解决中，诉讼请求的确定，诉讼资料、证据的收集和证明主要由当事人负担。后者是指法院在诉讼程序中拥有主导权。,71,72,当事人主义,第一，法院能够调查认定的事实只能是当事人在诉讼中明确加以主张并予

33、以争执的事实 ，当事人未提出的不能成为审理的对象。 第二，诉讼中的证据尽由当事人提出，法院对证据的调查只能在当事人举证的范围内，法院无权主动收集当事人未提出的证据。 第三，当事人主义的模式下，当事人是形成判决的主体，只有当事人提出的诉讼标的才能由法官进行审理，法官作出的裁判依据都必须与当事人提出的请求、提交的证据、提出的辩论意见为依据，在庭审过程中，当事人不仅有权询问自己的证人，而且可以询问对方的证人。,73,“竞技理论”,英美法国家当事人主义的法理是“对抗制辩论原则”，这一原则是基于所谓的“竞技理论”的思想而形成的。按照“竞技理论”的观点，诉讼就如同“体育比赛”，当事人是这场比赛中的运动员，

34、而法官则是裁判员。为了使比赛能够达到公平，裁判员必须处于“超然”、“消极”的地位，而运动员则必须全力的投入比赛，以此获得有利的结果。,74,当事人主义存在的问题：,当事人为了在诉讼过程中赢得对自己有利的裁判结果，往往滥用处分权利，随意采取拖延的战略以延缓诉讼程序的进行，通过长时间的诉讼折磨来从经济上拖垮对方。这样一来，有的诉讼程序比当事人存活的时间还要长，案件的审理期限变得永无休止，裁判结果离案件事实真相也相差甚远。其结局就是更高的成本、更长的时间、更大的浪费以及更加难以预见的诉讼结果。,75,职权探知主义,第一，法院对于当事人未主张之事实，亦得采为法院裁判之资料。 第二，法院对于当事人间不争

35、执之事实，不论是否自认，均得调查事实之真伪，不采为裁判之资料。 第三，法院于调查证据认定事实时，除当事人声明之证据外，得依职权调查其他未声明之证据。,76,前苏联和东欧国家采取职权主义 在苏俄民法典的制定过程中，列宁曾指出：“应进一步加强国家对私法关系和民事案件的干涉。” 与之相呼应，苏俄民事诉讼法典确立法院在诉讼中的主导地位，“法院必须积极地干预诉讼，以便查明真相。”,77,职权主义存在的问题：,这种带有强烈的权力色彩的家长式诉讼模式，潜伏着权力滥用的危险，往往演变成为践踏个人权利和自由的工具，而不是保护当事人权利的有效机制。同时，职权主义诉讼模式也不利于揭示案件事实。,78,协同主义诉讼模

36、式,即通过当事人与法院在诉讼中合理的权限配置并注重两者的合作来共同促进诉讼的进行。 江伟、刘荣军：“民事诉讼中当事人与法院作用的分担兼论民事诉讼模式”，载法学家1999年第3期,79,和谐主义模式,民事诉讼应当是和谐的、有利于纠纷及时了结的诉讼，不应当是相互顶牛的、没完没了的诉讼。在当今民事诉讼领域，过于强调职权主义诉讼模式不仅使法官不堪重负，而且影响审判机关的中立形象；而过于强调当事人主义诉讼模式，也容易出现诉讼迟延和诉讼成本增加以致实质不公等缺陷。在我国努力构建和谐社会的新的战略目标下，民事诉讼朝着和谐的诉讼模式迈进，大力倡导和谐司法，无疑将成为新时期民事审判的重要特征。 肖扬,80,和谐

37、主义诉讼模式的基本内容：,在诉讼过程中，要保持当事人之间相互关系的和谐； 实现当事人与代理人之间相互关系的和谐； 维护当事人与法官之间相互关系的和谐； 保持不同法院之间和法院各内设机构之间的和谐； 实现不同纠纷解决方式的和谐； 法院与检察院之间的和谐； 程序法和实体法之间的和谐。,81,中国诉讼模式的形成与发展,（一）新民主主义革命时期 （二）建国后至82年试行法期间 （三）91年民诉法 （四）1998年民事审判方式改革的若干规定；2002年民事诉讼证据若干问题规定,82,（一）新民主主义革命时期,1、法院对程序及实体问题享有绝对的主导权 2、强调法院应当创造便于人民诉讼的司法环境 3、强调通

38、过调解的方式解决民事纠纷 不按“法理”出牌的高院院长 南方周末2009.2.19,83,84,中国诉讼模式的形成与发展,（二）建国后至82年试行法时期 期间的民事诉讼规范性文件： 1950年中华人民共和国诉讼程序通则(草案) 1956年关于各级人民法院民事案件审判程序总结 1963年关于民事审判工作若干问题的意见 1979年人民法院审判民事案件程序制度的规定 1982年中华人民共和国民事诉讼法（试行）,85,中国诉讼模式的形成与发展,（三）1991年民事诉讼法 当事人主义的强化和职权主义的弱化 1991年民事诉讼法实施后，进行了审判方式的改革，法院在向保持中立的角色转换，本来应该由当事人承担的

39、查明案件真实的权能还给了当事人。,86,中国诉讼模式的形成与发展,当事人负有举证的责任，而法院则是“全面地、客观地审查核实证据。”(第64条第3款) “人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”(第64条第2款) 庭审前法官必须“认真审核诉讼材料，调查收集必要的证据”(第116条),87,中国诉讼模式的形成与发展,（四）1998年民事审判方式改革的若干规定；2002年民事诉讼证据若干问题规定 1、当事人在事实主张及证据方面获得了更多的支配权 2、初步建立了诉讼主体间的对话机制 3、建立了当事人失权制度 4、法官控制程序的运作同时兼顾当事人的程序选择权,88,第二节 民事诉讼法概述,一、民事诉讼法的概念 民事诉讼法是规定法院和其他诉讼参与人在审理民事案件过程中所进行的各种诉讼活动以及由此产生的各种诉讼关系的法律规范的总和。,89,（一）狭义的民诉法：法典 （二）广义的民诉法： 1、法律、法规的有关规定 2、最高法院的司法解释 3、国务院及国务院各部委等发布的法律法规解释性文件 2007诉讼费用交纳办法 ,90,二、民事诉讼法的性质 基本法、部门法、公法、程序法,91,三、民事诉讼法之效力,（一）对事的效力 民事诉讼法对事的效力，是指人民法院审理哪些案件应当适用民事诉讼法的规定。 1、两大类：民事事件；非民事事件 民