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1、经济法教程,张闽,第一章 经济法基础理论,第一节 经济法概述 第二节 经济法律关系 第三节 相关的民法基础知识 第四节 经济法律关系的保护,第一节 经济法概述,一、经济法的产生与发展 （一）经济法概念的出现 一是在1755年由法国空想共产主义者摩莱里（Morelly）在他的自然法典一书中提出，在未来的理想社会公平分配财富的分配法； 二是在1842年由法国空想共产主义者德萨米(Dezamy)在公有法典中使用。,（二）经济法的产生 德国颁布了世界上第一部以经济法命名的法律煤炭经济法。 （三）我国经济法产生与发展 发展削弱取消再发展 入世对我国经济法制的完善,二、经济法的概念和调整对象,（一）概念

2、（二）调整对象 经济管理关系 维护公平竞争关系 经济组织内部的经济关系,三、我国经济法的渊源,（一）制定法 宪法全国人民代表大会 “中华人民共和国的社会主义经济制度的基础是生产资料的社会主义公有制”、“国家实行社会主义市场经济” 法律全国人民代表大会及其常委会 反不正当竞争法、商业银行法、公司法 行政法规国务院 外汇管理条例、反倾销条例,地方性法规省、自治区、直辖市人民代表大会及其常委会 部门规章国务院的组成部门及其所属机构 股份制企业试点办法、有限责任公司规范意见 地方政府规章省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府 国际条约或协定,（二）法律解释 立法解释全国人大常委会、省、自治区、直辖市人

3、大常委会 司法解释最高人民法院和最高人民检察院 行政解释国务院及其主管部门 （三）判例 （四）国家政策、习惯 1998年国务院发出通知禁止传销经营活动,四、我国经济法律法规体系,（一）规范市场主体的法律 （二）规范市场行为的法律 （三）规范市场秩序的法律 （四）加强宏观调控的法律 （五）社会保障法律,第二节 经济法律关系,一、经济法律关系概念 经济法律规范所确认的在经济管理和协调发展经济活动过程中所产生的权利义务关系。,法律关系,民事法律关系,婚姻家庭法律关系,行政法律关系,刑事法律关系,经济法律关系,二、经济法律关系的主体,（一）主体资格的取得： 法定取得 授权取得 （二）主体范围 经济管理

4、主体 国务院及其部委、地方政府及其机构、各级权力机构 依法授权承担一定管理职能的特殊企业或公司等组织 经济活动主体 “国家机关和国家” “经济组织的内部机构”,三、经济法律关系的客体,（一）物 能够为人控制或支配；有一定的经济价值；以物质形态表现出来。 （二）行为 经济管理行为 完成一定工作的行为 履行一定劳务的行为 （三）科学技术成果 商标、专利、专有技术,四、经济法律关系的内容,（一）经济权利 经济职权（法定性；隶属性；强制性） 财产所有权 经营管理权（经营权和管理权） 请求权（要求赔偿权；请求调解权；仲裁权；诉讼权） （二）经济义务,五、法律事实及经济法律关系的发生、变更和终止,（一）法

5、律事实,法律事实,行为：以当事人意志为 转移的客观事实,事件：不依主体主观意志 为转移的客观现象,（二）经济法律关系的发生、变更和终止的要件： 要有一定的法律事实 国家制定相应的法律规范,法律事实,法律规范,经济法律关系,依据,原因,三者的关系,第三节 相关的民法基础知识,一、民事法律行为的有效要件 （一）民事法律行为的概念,民事 法律 事实,行为,事件,民事行为,事实行为,（二）民事法律行为的特征,以意思表示为要素 意思表示的形式：口头形式；书面形式；推 定形式（出租期满后承租人继续交纳房租；出租车停车候客） 以设立、变更或终止权利义务为目的 如果在超市里捡到别人丢的钱包（属于事实行为，不是

6、以发生某种法律后果为目的） 是一种合法行为,（三）民事法律行为的有效要件,实质有效要件 行为人具有相应的民事行为能力 意思表示真实 不违反法律和社会公共利益 形式有效要件 要式民事法律行为 不要式民事法律行为,自然人民事行为能力,完全民事行为能力人 限制民事行为能力人 无民事行为能力人,二、代理制度的基本内容,（一）代理的概念 代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义与第三人实施的民事法律行为，由此产生的法律后果直接归属于被代理人的法律制度。,（二）代理的特征,代理行为是民事法律行为 代理人以被代理人的名义实施民事法律行为 代理人在代理权限内独立地向第三人进行意思表示 代理行为的法律效果直接归

7、属于被代理人,A 公司董事长以公司名义对外签约 B 公交公司的售票员向乘客卖票 C 甲委托中国银行进行外汇买卖交易,（三）代理的适用范围,以下三种行为不适用代理： 第一，意思表示具有严格的人身性质的行为 （婚姻登记、立遗嘱） 第二，履行具有严格人身性质的债务行为（明星演出、专家诊断） 第三，事实行为 第四，违法行为（走私行为、贩卖假酒）,（四）代理的种类,委托代理 法定代理 指定代理,被代理人,代理人,委托合同,被代理人,代理人,法律的 直接规定,被代理人,代理人,人民法院 或主管机关 的指定,（五）禁止代理权的滥用,自己代理 双方代理 代理人懈怠行为和与第三人恶意串通行为,三、债权的基本内容

8、,（一）债的概念 按照合同约定或依照法律规定，在当事人之间产生特定的权利和义务关系。 债的主体：债权人和债务人 债的客体：债务应为的特定行为 债的内容： 债权债权人享有的请求债务人为特定行为的权利。债务债务人为满足债券人请求而必须为特定行为的义务。,给付金钱、提供劳务、交付货物 而非“金钱、劳务、货物”,（二）债的发生根据,合同 侵权行为,A 宋祖英与悉尼歌剧院签订的演出合同 B 甲将房屋卖给乙,运输废料的车辆经过李某的农田时发生泄漏，污染了庄稼,不当得利,取得利益没有法律上的根据，而使财产所有人遭受损失。,无因管理,没有法定或约定的义务，自愿为他人管理事物或财务使他人受到利益或避免利益受到损

9、失的行为。,四、物权的基本内容,（一）物权的概念 物权是权利人对特定物的权利。 物权是权利人直接支配物的权利。（支配权、绝对权） 物权是权利人直接享受物的利益的权利。 物权是排他性的权利。,（二）物权的种类,权利主体是否为财产所有人,自物权,他物权,设立目的的不同,用益物权,担保物权,客体是动产还是不动产,动产物权,不动产物权,（三）所有权,四项权能： 占有权 “善意占有”和“恶意占有” 使用权 非所有权人也可有偿或无偿享有 收益权 “孳息” 处分权 决定财产的归属，是所有权区别于其他物权的一个重要特征。,孳息,指财产上产生的收益。 天然孳息：原物因自然规律而产生的，或按照物的方法所收获的物。

10、 法定孳息：根据法律的规定，由法律关系所产生的收益。如出租房屋的租金、借贷的利息。,（四）物权的效力,排他性 优先力 请求权力 追及力,五、诉讼时效,（一）概念和特征 可变期间 消灭的是胜诉权，而不是实体权利。 属于国家法律强制性规定。,时效,时效:当事人对财产的占有或不行使权利的行为，经过一定的时间，发生当事人取得权利或权利效力减损法律效果的制度。 取得时效 消灭时效,占有他人财产,取得财产所有权,权利人不行使权利,权利效力减损,（二）诉讼时效期间,概念 民法通则最长保护期限 20年 种类 普通诉讼时效期间 特别诉讼时效期间（1年、4年）,（三）诉讼时效的中止、中断与延长,中止 中断 延长

11、由法官自由裁量以弥补立法列举式的不足,1年,3个月,1年,不可抗力或其他障碍,1年,3个月,2年,提起诉讼、主张权利或同意履行义务,第四节 经济法律关系的保护,一、经济法律关系的监督保护机构 审计机构 国家行政机构 仲裁机构 经济审判机构,二、保护经济法律关系的方法,（一）民事责任 （二）刑事责任 （三）行政责任,第二章 企业法,2.1 企业法概述,2.1.1 企业的概念及分类 1企业是依法设立的以营利为目的从事生产经营活动的实行独立核算的经济组织。 企业具有下列特征： （1）企业是社会经济组织。（2）企业是以营利为目的从事生产经营活动的社会经济组织。“经营性”（3）企业是依法设立的社会经济组

12、织。（4）企业是自主经营、自负盈亏、独立核算的社会经济组织。,2企业的分类,（1）依据生产资料所有制形式的不同，可把企业分为全民所有制企业(国有企业)、集体所有制企业、私营企业和混合所有制企业。 （2）依据所属行业的不同，可把企业分为工业企业、农业企业、商业企业、交通运输企业、金融企业和服务企业等等。,（3）依据投资者对企业风险承担责任的形式不同，可分为独资企业、合伙企业、公司企业三种。 （4）依据企业规模的不同，可分为大型企业、中型企业和小型企业。,212 企业法的概念及其体系,1企业法的概念 企业法是调整企业在生产经营活动中所发生的各种经济关系及企业与政府关系的法律规范的总称。 2企业法的

13、体系 全民所有制工业企业法、公司法、合伙企业法、个人独资企业法、乡镇企业法、中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、外资企业法、私营企业暂行条例、城镇集体所有制企业条例、乡村集体所有制企业条例等。,22全民所有制工业企业法,221全民所有制工业企业法概述 1全民所有制企业法的概念 全民所有制企业又称国有企业，是指以生产资料全民所有制为基础，从事工业生产经营活动的独立的商品经济组织。 关于国有企业的概念，世界银行的定义是，国有企业是政府(包括政府部门)拥有的或(不管通过什么途径和方式)实际控制的经济实体。,全民所有制企业的四个基本特征：,商品经济组织。 自主经营、自负盈亏、独立核算的商品经济组织

14、。 从事工业生产经营活动。 以生产资料全民所有制为基础。,全民所有制企业的调整对象：,（1） 国家机关与企业之间在国民经济管理过程中发生的经济关系。 （2）企业内部各级组织及其成员之间在企业管理过程中发生的经济关系。 （3）企业内部各级组织之间在经济协作过程中发生的关系。 （4）企业与其他企业、社会组织之间在经济协作过程中发生经济关系。,2、全民所有制企业的立法形式,（1）制定法律 （2）制定单行法规 （3）在民事行政或其他立法中规定全民所有制企业的行为规范。,222全民所有制企业的设立、变更和终止,1全民所有制企业的设立 （1）设立的含义 （2）设立条件 （3）设立的程序 2全民所有制企业的

15、变更 （1）变更的含义 （2）变更的形式,3全民所有制企业的终止,（1）终止的原因 （2）终止的清算 债务清偿的顺序：支付清算费用职工工资国家税收银行贷款和其他债权 （3）终止的登记,223 全民所有制企业的权利和义务,1全民所有制企业权利的主要内容 包括以下内容：生产经营决策权；产品、劳务定价权； 产品销售权； 物资采购权；进出口权；投资决策权；留用资金支配权；资产处置权；联营、兼并权；劳动用工权；人事管理权；工资、奖金分配权；内部机构设置权；拒绝摊派权,2全民所有制企业义务的主要内容,（1）对国家的义务 （2）对社会的义务 （3）对职工的义务,224全民所有制企业的领导体制,1厂长（经理）

16、负责制 厂长（经理）负责制是指厂长对全民所有制企业的生产经营管理制定决策、统一领导、全面负责的法律制度。 厂长的法律地位： （1）企业的法定代表人（关于法人、法定代表人、法人代表的区别） （2）企业生产经营的决策人 （3）企业生产经营的指挥人,关于法人、法定代表人、法人代表的区别？,法人是与公民所对应的另一类民事主体，是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人又分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人。 法定代表人是代表法人行使职权的主要负责人。法定代表人以法人的名义所进行的民事活动，法人都必须承担民事责任。 法人代表，实际上包括了法定代表人和法

17、人任命、委托的代表人。,2.全民所有制企业职工代表大会,职工代表大会是全民所有制企业实行民主管理的基本形式，是职工行使民主权利的机构。它不是企业的决策机构，作用是代表职工审议本企业的重大决策，对企业的管理人员实行监督，维护职工的合法权益。 职工代表大会的常设机构是企业的工会委员会，由其负责职代会的日常工作。,3全民所有制企业的基层党组织,私营外企党组织的建设: 7月29日，沃尔玛（中国）投资有限公司第一个工会组织在泉州沃尔玛晋江分店挂牌成立； 11月8日，沃尔玛（中国）总部在深圳成立工会，并宣布其在华63家运营机构已全部建立工会组织； 12月17日,继深圳5家分店成立党支部后，沃尔玛（中国）总

18、部党支部宣告成立，这家世界500强企业组建党组织工作走上“快车道”.,225全民所有制企业和政府的关系,根据全民所有制企业法和全民所有制企业转换经营机制条例的规定，政府对企业的职责主要包括： 1. 对企业行使所有权的管理职能 2. 对企业实施社会管理职能,226全民所有制企业的监督机构,1稽查特派员 2国有大中型企业监事会 3国有金融机构监事会,227违反全民所有制企业法的法律责任,全民所有制企业法规定的法律责任主要有： 1政府部门违反工业企业法的法律责任 2企业违反工业企业法的法律责任 3企业领导干部的法律责任； 4有关单位和个人的法律责任。,2.3 合伙企业法,231 合伙企业法概述 1合

19、伙企业的概念及特征 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。,2合伙企业法的概念,2006年8月27日，十届全国人大常委会第23次会议审议通过了修订后的中华人民共和国合伙企业法，并将于2007年7月1日起实施。 修订后的合伙企业法在三个方面做出重要调整。 一是增加了“有限合伙”制度； 二是增加了“特殊普通合伙”制度； 三是明确了法人可以参与合伙。,232 合伙企业的设立,设立

20、合伙企业，应当具备下列条件： （一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力； （二）有书面合伙协议； （三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资； （四）有合伙企业的名称和生产经营场所； （五）法律、行政法规规定的其他条件。,普通合伙企业的合伙人,人员构成：由普通合伙人组成。所谓普通合伙人指的是在合伙企业中，对合伙企业的债务承担无限连带责任的自然人、法人和其他组织。禁止国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体成为普通合伙企业中的普通合伙人。,有限合伙企业的合伙人,由普通合伙人和有限合伙人组成。普通合伙人：指对合伙企业承担无限连带责任的自然人、法人和其他组织

21、。有限合伙人：指以其认缴的出资额为限，对合伙企业债务承担责任的自然人、法人和其他组织。,无限连带责任,连带责任的含义有两层： 首先，所谓的连带责任，是指所有的合伙人对合伙企业的债务都有责任向债权人偿还，不管自己在合伙协议中所承担的比例是怎样的。一个合伙人如果不能够清偿对外债务的，其他合伙人都有清偿的责任。但是，如果某一合伙人偿还合伙企业的债务后，超过了自己所应当承担的数额的时候，他有权向其他合伙人追偿。 其次，所谓的无限责任，指的是所有的合伙人不以自己投入的合伙企业的资金和合伙企业所有的全部资金为限，而是以合伙人自己所有财产对债权人承担清偿责任。,合伙协议,合伙协议指的是由全体合伙人依法协商一

22、致，所订立的一种书面合同。 合伙协议应当载明的事项有：合伙企业的名称和经营场所、地点;合伙的目的和合伙经营范围;合伙人的姓名、名称和住所;合伙人的出资方式、数额和缴付出资期限;利润分配、亏损分担办法;合伙事务的执行;入伙与退伙;争议解决办法;合伙企业的解散与清算;违约责任,合伙协议的成立要件：,依法成立 合伙企业法民法通则行政法规行政规章 必须要求全体合伙协商一致 必须是书面形式,2.3.3 合伙企业的财产,1财产的性质,合伙企业的财产 (共同共有),合伙人的出资,以合伙企业名义 取得的收益,2财产的转让,合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。 合伙人向合伙人

23、以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。,A 30%,50%,B 20%,C 孩子出国急需费用，于是决定将其占有份额的一半（25%）以10万元价格转让给D,A 不同意，并愿意以同样价格接受C的份额,B表示同意,3财产的出质,合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,A 30%,50%,B 20%,C 孩子出国急需费用，向D借

24、款30万元，并将其在合伙企业中的份额出质，AB皆不知。,C在债务到期后无力偿还，D要求取代C的合伙人地位，参加合伙企业的经营。,234 合伙企业的事务执行,1合伙企业事务执行的形式 其一，由全体合伙人共同执行； 其二，由合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行。,2合伙人在执行合伙企业事务中的权利和义务,权利： 权利的平等性;监督执行权;查阅帐簿权;异议权;撤销委托权 义务:汇报义务(执行事务合伙人);竞业禁止;自我交易禁止;其他损害企业利益行为禁止.,3合伙企业事务执行的决议办法,依合伙协议约定办法; 合伙协议未约定或约定不明确的,实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过

25、的表决办法。 下列事项应当经全体合伙人一致同意：（一）改变合伙企业的名称；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,4合伙企业利润分配及亏损分担的规定,合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理； 合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担； 无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏

26、损。,5非合伙人参与经营管理,被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。 被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。,235 合伙企业与第三人的关系,1合伙企业与善意第三人的关系 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。,即使是越权签订合同，不得对抗不知情的第三人。,2合伙人的债务清偿与合伙人关系,合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。 合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。 其中不足部分由各合伙人按照合伙协议约定的

27、比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任；未约定分担比例的，由各合伙人平均分担。 合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。,3合伙人的债务与合伙企业关系,合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。,合伙企业债务清偿顺序,236 入伙与退伙,1入伙 （1）入伙的条件和和程序 新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。 （2）新入伙人的权利和职责 入伙的新合

28、伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。,2退伙,（1）退伙的种类 1）合伙人退伙有两种原因：一是自愿退伙，二是法定退伙。 法定退伙包括当然退伙和除名退伙。 （2）退伙的法律后果 退伙的法律后果，分为两种情况：一是财产继承；二是退伙结算。,当然退伙,合伙人有以下情形之一的，当然退伙： （一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； （二）个人丧失偿债能力的； （三）作为合伙人的法人或其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销，或者被宣告破产； （四）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格； （

29、五）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。,财产继承,合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。 合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。,甲是一合伙企业的合伙人，因飞机失事死亡，其子乙12岁。,退伙结算,按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。 可以退还

30、货币，也可以退还实物。 需要分担亏损的,依合伙协议的约定;合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分担。 对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。,237 合伙企业的解散与清算,1合伙企业的解散 合伙企业有下列情形之一的，应当解散： （一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营； （二）合伙协议约定的解散事由出现； （三）全体合伙人决定解散； （四）合伙人已不具备法定人数满三十天； （五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现； （六）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （七）法律、行政法

31、规规定的其他原因。,2合伙企业清算,（1） 通知和公告债权人 （2） 清算人的确定 （3） 清算人的职责 清算人在清算期间执行下列事务： （一）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单； （二）处理与清算有关的合伙企业未了结事务； （三）清缴所欠税款； （四）清理债权、债务； （五）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产； （六）代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动。,（4）财产清偿顺序 清算费用职工工资、社会保险费用、法定补偿金所欠税款债务 (5) 清偿的结果 合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。,238 违反合伙企业法的法律责任,1合伙人违法行为应承担的责

32、任 （1）违反本法规定，提交虚假文件或者采取其他欺骗手段，取得合伙企业登记的，由企业登记机关责令改正，处以五千元以上五万元以下的罚款；情节严重的，撤销企业登记，并处以五万元以上二十万元以下的罚款。 （2）违反本法规定，合伙企业未在其名称中标明“普通合伙”、“特殊普通合伙”或者“有限合伙”字样的，由企业登记机关责令限期改正，处以二千元以上一万元以下的罚款。,违反本法规定，未领取营业执照，而以合伙企业或者合伙企业分支机构名义从事合伙业务的，由企业登记机关责令停止，处以五千元以上五万元以下的罚款。合伙企业登记事项发生变更时，未依照本法规定办理变更登记的，由企业登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以

33、二千元以上二万元以下的罚款。,2合伙企业职工违法应当承担的法律责任 3合伙企业清算人违法应当承担的法律责任 4国家行政管理机关及其人员违法的法律责任,24 个人独资企业法,241 个人独资企业法概述 1个人独资企业法的概念和特征 概念：依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,基本特征：,（1） 投资人由一个自然人投资设立；产权关系和组织管理企业财产即为投资人个人财产，投资人享有所有权；个人独资企业投资人对本企业的财产享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。 （2）责任承担投资人承担无限责任；在申请设立登记时明确以其

34、家庭共有财产作为个人出资的，应以家庭共有财产承担无限责任。 （3）法律地位不具有法人资格； （4）内部机构设置简单，经营管理灵活,个人独资企业与个体工商户的区别：,出资人不同:个人独资企业的出资人只能是一个自然人；个体工商户既可以由一个自然人出资设立，也可以由家庭共同出资设立。 承担责任的财产范围不同:个人独资企业的出资人在一般情况下仅以其个人财产对企业债务承担无限责任，只是在企业设立登记时明确以家庭共有财产作为个人出资的才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任；而根据民法通则第29条的规定，个体工商户的债务如属个人经营的，以个人财产承担，家庭经营的，则以家庭财产承担。 适用的法律不同,24

35、2 个人独资企业的设立,1设立条件 设立个人独资企业应当具备下列条件：（一）投资人为一个自然人；（二）有合法的企业名称；（三）有投资人申报的出资；（四）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；（五）有必要的从业人员。,2.设立程序,提出申请 工商登记 分支机构登记 （变更登记 ）,3. 上述申请书中没有载明注册资金的数额，对于该申请书效力的说法正确的是： A申请书有效，因为独资企业不需要注册资金 B该申请书无效，不载明注册资金不能使交易相对人信赖该企业 C该申请书的效力待定，登记机关可以要求申请人在一定期限内补正，逾期不补，则无效。 D该申请书有效，因为有申报的出资可以保护交易相对人,4由于

36、甲经营有方，企业的业务越来越多。甲准备扩大投资，遂向银行借贷。某高校在读MBA乙欲以其管理才能作为出资，来扩大该企业的经营规模。对此，下列说法正确的是： A甲向银行借款增加投资后应依法向登记机关办理变更手续。 B乙不得以其管理才能出资，只能以现金或劳务出资。 C乙不论以何种出资形式，都不能成为该独资企业的投资人。 D甲可以聘用乙作为企业的高级管理人员。,243 个人独资企业的投资人及事务管理,1投资人的条件、权利和责任 法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。 个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。 个人独资企业投资

37、人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。,2个人独资企业事务管理,（1）个人独资企业事务管理的方式 个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。,投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为：,一）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；（二）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；（三）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；（四）擅自将企业资

38、金以个人名义或者以他人名义开立帐户储存； （五）擅自以企业财产提供担保；（六）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；（七）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；（八）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；（九）泄露本企业的商业秘密；（十）法律、行政法规禁止的其他行为。,（2）个人独资企业事务管理的内容,个人独资企业应当依法设置会计帐簿，进行会计核算； 个人独资企业招用职工的，应当依法与职工签订劳动合同，保障职工的劳动安全，按时、足额发放职工工资； 个人独资企业应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。,244 个人独资企业的权利,1个人独资企业的权

39、利 个人独资企业可以依法申请贷款、取得土地使用权； 法律、行政法规规定的其他权利； 任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，以任何方式强制个人独资企业提供财力、物力、人力，对于违法强制提供财力、物力、人力的行为，个人独资企业有权拒绝。,2个人独资企业的解散的清算,清算人的确定 通知债权人 财产清偿顺序 个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿：（一）所欠职工工资和社会保险费用；（二）所欠税款；（三）其他债务。 注销登记,2.4.6 违反个人独资企业法的法律责任,1投资人违法行为应当承担的责任 2.管理人员对投资人造成损害或侵犯投资人权益的法律责任 3.企业登记机关及上级主管部门有关人员

40、的法律责任,245 个人独资企业的解散和清算,1个人独资企业的解散情形 个人独资企业有下列情形之一时，应当解散： （一）投资人决定解散；（二）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（三）被依法吊销营业执照；（四）法律、行政法规规定的其他情形。,2.4.6 违反个人独资企业法的法律责任,1、投资人违法行为应当承担的法律责任 2、管理人员对投资人造成损害或侵犯投资人权益的法律责任 3、企业登记机关及上级主管部门有关人员的法律责任,第三章 公司法,31 公司法概述,311 公司的概念和种类 公司是资本主义生产关系的产物，但其历史可以追溯到古罗马时期。 通常认为，公司起源于中世纪欧

41、洲地中海沿岸。现代意义上的公司是伴随着资本主义的兴起而形成的。英国东印度公司的成立在公司制度的历史上被认为是现代公司产生的标志.,1公司的概念：,公司是指由股东共同出资，依法定条件和程序设立，以营利为目的的企业法人。,公司具有以下特征：,1）公司是股权式企业 公司是以股东共同投资为基础设立的股权式企业。出资人向公司进行投资后，其财产权利转变为股权，出资人也就成为公司的股东，股东行使股东权，而公司行使法人财产权，两权分离。,契约式企业就是企业的损益分配等不是以股东的出资比例为准分配，而是以合同中的约定为准分配，就是遵循契约的约定。 股权式是指损益分配等是以股东的出资比例为准，股东以自己的出资享有

42、权益。没有合同约定双方的损益分配。,2）公司必须是依照法律规定设立的,公司必须是依照法律规定的条件和程序设立的经济组织。 设立公司所依照的法律主要有两个方面：一是公司法，在我国即指中华人民共和国公司法； 二是其它有关的法律。,公司登记管理条例、企业名称登记管理规定,3）公司是具有法人资格的企业,企业组织的形式有很多种，有的具有法人资格，有的不具有法人资格，公司属于具有法人资格的企业组织形式。这是公司与合伙等不具有法人资格的企业形态的最大区别。,企业,法人企业,非法人企业,有限责任公司 股份有限公司,合伙企业、 个人独资企业,公司作为法人的具体表现：,第一，公司拥有独立的财产。 这种独立财产既是

43、公司赖以进行业务经营的物质条件和经营条件，也是公司 独立承担义务和责任的物质保证。公司的财产虽是由股东投资构成的，但股东一旦出资，即丧失了对其财产的所有权，既不能擅自抽回其出资，也不能再对其出资财产享有占有、处分等权利，否则就构成对公司财产的侵犯。公司的这种独立的财产权是得到法律的明确认可的。,公司法第三条规定，公司“有独立的法人财产，享有法人财产权”。,第二，公司拥有独立的组织机构。,只有拥有独立的组织机构，才能保证公司能够拥有独立于股东意思的独立意思，从而从组织上保证公司具有独立的法律人格。,公司,权力机构： 股东会,执行机构： 董事会,监督机构： 监事会,第三，公司独立承担责任。,这是公

44、司具有独立法律人格的集中表现，也是公司具有法人地位的标志。公司的责任与股东的责任是分立的，股东只以其认缴的出资额或所认购的股份为限对公司承担责任，经营过程中一旦发生风险，只能由公司以其独立的法人财产对外承担独立的责任。即使公司的财产不能偿还相应的债务，公司股东也不再承担补充赔偿义务。正是这种公司财产的独立性与公司责任的独立性，保障了投资者的安全，使得公司这种经济组织形式对投资者愈发显现出其超凡的吸引力。,4）公司是以营利为目的的企业,所谓公司是以营利为目的的，是指设立公司的目的以及公司的运作，都是为了获取经济利益。具体来讲，就是指通过公司的经营活动使公司自身的财产得到增加并获取利润，从而使公司

45、股东（即出资人）也因此获取经济利益。,2公司的种类,（1）以股东对公司承担责任形式的不同，分为以下四种 ： 有限责任公司 股份有限公司 无限责任公司 两合公司,有限责任公司,股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。,股份有限公司,全部资本由等额股份构成，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的财产承担责任的企业法人。,无限责任公司,由无限股东组成的公司，股东除对公司负有一定的出资义务外，还须对债权人承担无限连带责任。 所谓无限责任，指公司股东之间一旦丧失信赖或信任，投资风险将会增大，投资者的潜在责任巨大，不利于保护投资者的利

46、益,两合公司,无限责任股东对公司债务须承担无限连带责任，有限责任股东则仅在其出资范围内对公司债务承担责任 由于这种公司的股东分为无限责任股东和有限责任股东两类，故理论上称之为二元化公司两合公司一般由无限责任股东负责经营管理，有限责任股东则放弃公司管理权和代表权,2）按信用基础不同，分为：,资合公司：是以资本结合作为公司信用基础的公司。资合公司的信誉基础是公司资本，公司以其具有足够的资本取得对外经济交往的信誉，至于股东个人信用如何，则不被债权人所注意。 人合公司：是以股东个有的信用、地位和声望作为公司信用基础的公司。这种公司的运作主要有赖于股东名望、地位和信用状况，与公司的资本多寡之间并无密切联

47、系，股东相互之间也具有十分强烈的人身信任关系。,股份有限公司,无限公司,3）按股东构成和股份转让方式的不同,封闭式公司，法律对股东有最高数额限制，公司的股份全部由该公司设立时的股东所拥有，限制公司股份转让，禁止吸引公众购买其任何股份或任何债券。 开放式公司，其股票可以在证券市场上向社会公开发行，也可以在股票交易所自由转让、流通。,4）根据公司组织管辖系统,总公司，亦称本公司，依法设立并管辖公司全部组织机构并具有独立法人资格的公司。 分公司是总公司的分支机构，它是总公司的组成部分。分公司没有自己独立的名称，没有自己的章程，没有健全的组织机构，没有自己独立的财产，也不能独立对外承担民事责任，没有独

48、立法人资格。,5）依据公司间控制与依附关系,母公司，持有另一个公司一定比例以上的股份并足以对该公司进行控制的公司。 子公司，一个公司一定比例以上的股份被其他公司所持有并受其控制的公司。 母子公司之间都是各自独立的法人，子公司不隶属于母公司，它只是自己一部分股份控制在母公司的手里，原则讲母公司可以通过控股来影响子公司。子公司是具有独立法人资格的企业，它能够以自己的财产独立对外承担民事责任，它有自己独立支配的资产。,6）依据公司国籍的不同，可分为本国公司和外国公司,属于中国国籍的公司是本国公司，在中国的外国国籍公司是外国公司。,312 公司法的概念和特征,1公司法的概念 广义上的公司法：是指调整公

49、司设立、组织及其对内对外活动中所发生的社会关系的法律规范的总称。 狭义上的公司法：在我国即指1993年12月29日通过，并于1994年7月1日起施行，1999年12月25日第一次修正，2004年8月28日第二次修正，2005年10月27日全面修订的中华人民共和国公司法。,2公司法的特征,1）人格法与行为法相结合 是关于公司人格的法律，又是公司的行为准则。 2）私法自治与强制性规定相结合 3）实体法与程序法条款相结合 既有实体法性质的内容，又有法定程序及诉讼的条款。,股东意思自治 与权利自由,社会交易安全 和公众利益,313 公司的资本制度,1公司资本及相关概念 (1)公司资本 公司资本又称股本

50、，是指公司章程所确立的由股东出资构成的公司法人财产总额。公司资本有法定最低限额的要求。 （2）公司资产 指可供公司支配的公司全部资产。既包括由股东出资构成的公司自有财产公司资本，也包括公司对外发行的债券、向银行贷款等形成的公司负债及其他股东权益。,（3）注册资本（Registered Capital）,法定资本制下，注册资本为在公司登记机关登记的、公司全体股东认购的出资或股本总额。 授权资本制下，注册资本是公司预计将要发行（或筹足的）公司自有资本总额和政府允许公司发行资本的最高限额。,（4）发行资本：（Issued Capital）,也称认缴资本，是指公司依法律或公司章程的规定，在注册资本额度

51、内已发行的、由股东认购的资本总额。在公司股本没有全部发行完时，发行资本总是小于注册资本，当公司资本全部发行完时，发行资本就等于注册资本。,（5）实缴资本：(Paid-up Capital),又称实收资本或已收资本，是指全体股东实际缴纳或公司实际收到的资本总额，除非发行资本一次缴清，实缴资本总是小于发行资本，当发行资本全部缴清时，实缴（实收）资本就等于发行资本。,2公司的资本制度,(1)法定资本制 又称确定资本制，指公司章程中明确规定资本总额，并在公司设立时由股东全部认足，股东可以分期缴纳股款的资本制度。 它有两层含义：一是要求公司资本总额必须明确记载于公司章程，使它成为一个具体的、确定的数额；

52、二是要求章程所确定的资本总额在公司设立时必须分解落实到人，即由全体股东认足。,(2)授权资本制,指法律规定公司章程中确立公司资本总额，公司设立时发起人和认股人只需认购并缴足资本总额中一定比例的资本，公司即可成立，未认足的部分授权董事会在公司成立后根据其经营需要随时发行募集。,(3)折衷资本制,又称认可资本制，指法律规定：公司章程中确立公司资本总额，公司设立时资本总额不必一资发行完，但在公司成立前由发起人和认股人认购的股份总额须达到法定比例，其余部分资本可授权董事会在公司成立后的一段期限内根据公司的需要而随时发行。,314公司的基本权利和义务,1公司的基本权利 法人财产权 分公司、子公司设立权

53、对外投资权 对外担保权,对外投资权及对外担保权,第十五条 “公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。” 依照新的合伙企业法，公司可以成为有限合伙企业的有限合伙人。 为了防止控制股东滥用权利，公司法第十六条规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”,2公司的基本义务,（1）承担民事责任 公司是独立的企业法人，有自己独立的财产，公司以其全部资产对公司的债务和其他民事纠纷承担民

54、事责任。公司在民事活动中，不依法履行义务，则应承担民事责任，如赔偿损失，支付违约金等等。,（2）承担社会责任,“公司的社会责任”这个概念最早于1924年由美国的谢尔顿提出。 所谓公司的社会责任就是指公司不能仅仅以最大限度地为股东们营利或赚钱作为自己的唯一存在目的，而应当最大限度地增进股东利益之外的其他所有社会利益。这种社会利益应该包括雇员利益、消费者利益、债权人利益、中小竞争者利益、当地社会利益、环境利益、社会弱者利益及整个社会利益等内容。,新公司法第五条“ 公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。”,（3）保护职工权

55、益,新公司法进一步完善了职工董事制度与职工监事制度。 就职工监事制度而言，新公司法第52条第2款、第71条和第118条要求监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，从而有助于扭转一些公司中职工监事比例过低的现象。 就职工董事制度而言，新公司法第45条第2款和第68条要求两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司以及国有独资公司的董事会成员中有公司职工代表；第45条第2款和第109条第2款允许其他有限责任公司和股份有限公司设立职工代表董事制度。,（4）支持工会活动 （5）依法开展党的活动,32 有限责任公司的法律规定,321

56、有限责任公司的概念 指由公司法规定的一定人数的股东共同出资，每个股东以其所认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。,有限责任公司有如下特征：,1、股东责任的有限性 2、股本不必分成均等份额 3、股东人数的限制性 4、公司资本的封闭性 5、股东出资转让受到严格限制,322 有限责任公司的设立,1.有限责任公司设立的原则 自由设立原则 特许原则 核准原则 准则原则 严格准则原则,自由设立原则准许自由设立，不加限制。把设立认为是个人间的合同行为，依据合同自由原则。 特许原则公司成立须经国家元首特许或由立法机关制定专门法律。,核准原则公司成立须经国家授权行政机关审

57、查批准。 准则原则 法律（公司法）规定各种要件，设立公司只要符合所定要件，国家给予登记，赋予法人人格。 严格准则原则 我国目前采用的严格准则原则。,2.有限责任公司设立的条件,1）股东符合法定人数50人以下 2) 股东出资达到法定资本最低限额 我国公司法的出资规定采用法定资本制。有限责任公司的注册资本，指在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。,a.注册资本最低限额：3万元；法律、行政法规有较高规定的，从其规定。 b.出资方式：货币、实物、知识产权、土地使用权；其中货币出资不低于注册资本的30%. C.注册资本的缴纳方式：一次性缴纳；分期缴纳：首次出资额不得低于注册资本的20%，且不低于最低

58、资本限额；其余部分，自公司成立之日起两年内缴足，投资公司为五年。,3）股东共同制定公司章程；,公司章程，是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件。 有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。,4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； 5）有公司住所。第十条“公司以其主要办事机构所在地为

59、住所。”确定公司住所的意义：第一，确定了诉讼管理地，有利于国家诉讼管理。第二，确定向公司送达文件的法定地址。,3.有限责任公司设立的程序,申请名称预先核准,出资及开设银行帐户,验资,审批,申请设立登记,签发出资证明书和置备股东名册,（1）申请名称预先核准,企业名称：“行政区域名称+字号（商号）+行业或经营特点+组织形式” 。 济南民天面粉有限公司 济南阳光大姐服务有限公司 北京瑞蚨祥绸布店有限责任公司,申请注册的企业名称与下列情况的企业名称相同或近似的，登记机关不予核准：企业被撤销未满3年的；企业营业执照被吊销未满3年的；企业因其他原因办理注销登记未满1年的。 两个以上的企业向登记主管机关申请相同的符合规定的企业名称，登记机关依照申请在先原则核定。两个以上的企业因已登记注册的企业名称相同或近似而发生争议时，登记主管机关依照注册在先原则处理。,（2）出资及开设银行帐户,股东以货币出资的，应当将货币出资额足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。,（3）验资 股东缴纳出资后，必须经