第三章 商事登记.ppt

1、第三章 商事登记,一、商事登记概述 二、商事登记的对象和机关 三、商事登记的种类和程序 四、商事登记的效力 五、红帽子企业现象,商事登记概念： 商事登记指商事筹办人为设立、变更或终止商事主体资格，而依法律规定的内容和程序向登记主管部门申请登记并被登记主管机关核准登记的法律行为。,商事登记的特征： （1）是一种创设、变更或终止商事主体资格的法律行为； （2）是要式法律行为； （3）本质上是一公法行为。,商事登记的目的： 1、通过公示，保护社会公众利益； 2、创设并保障商事主体的权利； 3、便于政府部门管理；,商事登记的法律规范： 我国尚无统一的商事登记法，散见于众多的民事、商事实体法、程序法中。

2、,目前，我国形式意义上的商事登记法主要有： 企业法人登记管理条例 公司登记管理条例 合伙企业登记管理办法等 实质意义上的商事登记法还包括民法通则、合伙企业法等。,实践中的问题： 信托法个案,我国的商事登记的历史,周语 晋语：公食贡，大夫食邑，士食田，庶人食力，工商食官 工商食官制度是指，手工业者和商人隶属于官府，在朝廷的直接控制下从事工商业活动，其劳动成果完全为官府所有，他们只依靠官府给予的微薄的衣食维持最基本的生活。,注籍制度：城市里的市场完全由官府设立，称为“官市”，商人必须到官府登记，才能在市场中营业。官府凭借市籍收取市税和摊派徭役。“ 唐朝；“籍天下各色工匠，验其人力，编为班次，更番赴

3、役”。,宋朝半官方的行会制度，经营者必须投行，“不属行之人，不得在街市买卖”。 明清“编审”制度：所有的店铺、商行都必须到主管衙门进行登记。,近现代中国商事登记制度的发展,1914年北洋军阀的商人通例 1928年国民党政府商业注册暂行规则1929年民法、公司法 1950年私营企业暂行条例，1957年社会主义改造基本结束，归口管理 1962年12月工商企业登记管理试行办法 1978年9月设立国家工商总局 1979年12月关于开展工业企业普查登记的通知 建立“经济户口”,1981年6月开展商业、饮食业、服务业、交通运输业全面登记的通知 1982年8月9日工商企业登记管理条例 1985年8月25日公

4、司登记管理暂行规定，清理公司 1987年1月1日民法通则之后， 1988年6月3日企业法人登记管理条例 个人独资企业登记办法 合伙企业登记办法 公司登记,商事登记的若干模式,自由主义：当事人自由设立企业，政府不加任何干预。如中世纪末的欧洲 特许主义：企业的设立必须经过国家元首或立法机关的特别许可。16-19世纪的英国、荷兰。特许主义意味着国家对企业设立的垄断特权。,审核主义：也称行政许可主义，即企业的登记必须经行政主管机关审核许可后，再到登记主管机关登记注册。18、19世纪的德国、法国，目前只有第三世界国家采用。 准则主义：由国家法律统一规定企业的设立要件及设立责任，以此为准则依法直接登记注册

5、。分单纯准则主义和严格准则主义（强度干涉主义）。,长期以来，我国的企业设立主要采取审批主义，这与计划经济的高度集权管理相一致。 目前，我国采取以准则主义为基础的设立原则，但少数行业仍采用审核主义：如关系国计民生、公共利益、人身健康等如金融、外贸、交通、建筑、出版、医药等。,二、商事登记对象和登记机关,商事登记对象： 一般对于小商人，不要求登记 如德国商法典、台湾商事登记法：小商人，如沿街叫卖者临时设摊经营者，不必须履行登记。,我国除农村承包经营户，其他商主体应进行登记 包括从事经营活动的事业单位和科技性社会团体,企业法人登记管理条例企业登记的范围： 第6条，“依法需要办理企业法人登记的其他企业

6、，”是指事业单位和科技性社会团体从事经营活动。,我国的商事登记主管机关：国家工商行政管理局和地方各级工商管理局 也有一些国家是以司法机关作为企业注册机关，如法国的商事法院下设商业登记处、日本的法务局，也有在民间社会团体和准司法机关登记注册，如荷兰由地区商会,三、商事登记的种类和程序,设立登记 变更登记 注销登记,设立登记：法人登记和营业登记,法人登记是指登记机关对符合法人条件的市场主体，依法核准登记注册，赋予企业法人资格，使其能够以自己的名称独立地开展市场经营活动。我国的法人登记始于民法通则和企业法人登记管理条例，标志我国国有企业开始确立充分的经营自主权。,营业登记是指登记主管机关依法确认市场

7、主体从事生产经营活动的合法资格。它既包括赋予法人以经营资格，也包括赋予非法人的主体以经营资格。由于赋予法人以经营资格已纳入法人登记，所以，一般说来，营业登记仅指赋予非法人主体以经营资格。 主要包括：法人下设的分支机构、合伙企业、不具有法人条件的中外合作经营企业、私营独资或合伙企业、个体工商户、个人合伙等市场主体。,法人登记与营业登记比较： 对象不同：法人与非法人 效力不同：法人资格和营业资格 执照不同：企业法人营业执照和营业执照,案例：,工商总局：ATM不属登记范围 2008-7-31 7:46:08 来源： 新京报 本报讯 （记者廖爱玲）ATM（自动柜员机）是否需要办营业执照？国家工商总局昨

8、天在给北京律师董正伟的行政复议回复函中明确表示，按现行法规，ATM不属于工商登记范围，但会在起草商事登记法过程中对此进行研究。此前，浙江嘉兴桐乡工商部门指出，ATM涉嫌无照经营。,地方工商曾质疑ATM,上个月，浙江嘉兴桐乡工商部门抛出了ATM涉嫌无照经营的疑问，在社会上引起广泛争议（本报曾报道）。北京中银律师事务所董正伟就此向北京市工商局申请信息公开，要求公开北京各商业银行ATM自助银行机构的执照办理情况，以及ATM是否可以豁免办理执照等内容。 市工商局在信息公开告知书上答复：“北京市工商登记数据库中不存在各商业银行办理ATM自助银行营业机构的登记数据”，同时认为商业银行单独设置的自助银行服务

9、设施，不属于商业银行在其住所以外设立的从事经营活动的机构，因此不存在登记注册的问题。,工商总局回应律师,“ATM自助银行只有办理营业执照，才能真正保障消费者和储户财产权益。事实上，消费者碰到假钞、吞卡、不吐钞票等问题时，权益无法得到保障。”7月16日，对北京工商的答复并不满意的董正伟再次向国家工商总局递交了行政复议书。 昨天，国家工商总局在回复函中解释，根据现行有效的工商登记法规的规定，商业银行设立的ATM不属于工商登记范围。至于究竟是否需要办理营业执照，工商总局将在起草商事登记法的过程中认真研究。,设立登记： 1、企业名称预先核准登记 2、申请与受理 3、审查 4、核准发照 5、公告,企业名

10、称预先核准登记 企业名称预先核准登记程序是企业名称登记的特殊程序。它开始于1985年，国家工商行政管理局关于执行(工商企业名称登记管理暂行规定)若干问题的意见中规定，外商投资企业可以向工商行政管理机关预先申请登记名称。,1991年经国务院批准，国家工商行政管理局发布的企业名称登记管理规定进一步作出了规定。根据企业名称登记管理规定第十六、十七条规定，企业有特殊原因的，可以在开业登记前预先单独申请企业名称登记注册，外商投资企业应当在项目建议书和可行性研究报告批准后，合同、章程批准之前，预先单独申请企业名称登记注册。预先单独申请登记注册的企业名称经核准后，保留期为一年。,1994年6月24日国务院发

11、布施行的中华人民共和国登记管理条例正式提出了“名称预先核准”的概念。向公司登记机关申请名称预先核准；公司登记机关决定核准的，应当发给企业名称预先核准通知书；预先核准的公司名称保留期为六个月。同时，该条例还第一次将企业名称预先核准通知书规定为公司申请设立登记时应当向公司登记注册机关提交的必备文件之一。,企业名称预先核准登记程序的意义,企业名称经预先核准程序在设立登记前确定下来，可以使企业避免在筹组过程中因名称的不确定性而带来的登记申请文件、材料使用名称杂乱，并减少因此引起的重复劳动、重复报批现象，对统一登记申请材料中使用的企业名称、规范登记文件材料，均有重要的作用。,审查,形式审查 实质审查 我

12、国： 形式审查为主 实质审查为辅,登记注册事项： 企业法人名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、从业人数、经营期限、分支机构,登记代理机构,上海亚峰企业登记代理有限公司,上海亚峰企业登记代理有限公司是经上海市工商局批准成立的专业企业咨询服务公司，专业代理各种规模企业注册税务登记一条龙服务，为企业排优解难提供即用市区商务办公室，专线电话、秘书，收发传真、信件、申办领证，税收，购买发票，理帐报税，工商年检等服务。 为企业落户在经济小区提供土地批租厂房租赁咨询服务。 代理企业变更增资、融资、验资等相关手续咨询服务。协办特种行业专项审批及其经营许可证。如科技经营许可

13、证、进出口经营许可证，道路运输经营许可证，汽车经营许可证，食品卫生经营许可证，建筑资质证书等。 专业代理香港及海外公司注册等 专业代理外资在上海投资注册等相关工商、税务、银行等手续咨询服务。 纳税申报、代理记帐 各类商标注册和知识产权代理,上海孝申企业登记代理事务所,上海孝申企业登记代理事务所是经上海市工商行政管理局正式批准设立的企业登记注册的专业代理公司。 本公司凭着自身专业的注册公司经验，配合政府招商引资政策，现已和众多经济开发区有着长期密切的合作关系，且公司拥有资深的工商、税务、财务顾问，可为各类企业提供：工商、税务注册登记，外商独资，中外合资，中外合作企业注册，特种行业审批，企业管理咨

14、询、投资创业相关法律法规咨询、企业融资咨询服务。（可提供申办一般纳税人资格的认定、购买发票、会计做帐、企业年度审计、年检、变更、注销、歇业、办理分支机构等）。,上海誉洋企业登记代理事务所,四、商事登记的效力,1、对商事主体的效力：法人资格、营业资格、商号权等,2、对第三人的效力 登记的公信力,五、企业登记中的一个严重问题：红帽子企业现象,【法规名称】最高人民法院办公厅转发国家工商行政管理局关于处理个体、合伙经营及私营企业领有集体企业营业执照问题的通知 【法规分类】司法解释及案例 【颁布部门】国家工商局 【颁布日期】19871218 【实施日期】19871218 【正 文】法办（）号,工商行政管

15、理机关对领有集体企业营业执照，实为个体经营、合伙经营、私营企业的，应根据中华人民共和国民法通则、城乡个体工商户管理暂行条例和我局关于印发城乡个体工商户管理暂行条例实施细则的通知等有关规定，加以纠正。司法机关在审理刑事案件或者经济纠纷案件涉及企业性质问题时，工商行政管理机关可以本着实事求是的精神，向司法机关介绍情况，建议是什么所有制性质就按什么所有制性质对待。,案例： 咸阳无线电二厂陈民安案 金杯华晨仰融案 河北卢龙县姚青山案,潜逃国外的咸阳无线电二厂原厂长被判8年,2003-11-01 09:47:52 新华网 储国强 南方网讯 曾潜逃国外5年的咸阳市无线电二厂原厂长陈安民，日前被咸阳市中级人民法院以犯有挪用公款罪、巨额财产来源不明罪终审判处有期徒刑8年。 现年52岁的陈安民1995年至1996年初，在担任陕西省咸阳市无线电二厂厂长期间，利用职权非法挪用公款。1996年8月，陈安民携妻儿全家5人移民北美洲某国。,我国公安机关在陈安民潜逃5年之后获悉他在国外的落脚点，通过艰苦