第六章 工业产权法().ppt

1、第六章 经济保护法律制度,第1节 工业产权法律制度 一、工业产权法概述 1、工业产权法的概念和特征,保护工业产权巴黎公约的规定，工业产权包括： 原产地名称,原产地名称具有以下基本特征： （1）它是一个地理名称； （2）它明示商品或服务的地理来源； （3）它表明商品的特定质量和特点。如：库尔勒香梨、景德镇瓷器等。,地理标志产品是指产自特定地域，所具有的质量、声誉或其他特性本质上取决于该产地的自然因素、人文因素，经审核批准以地理名称进行命名的产品。,地理标志的定义比原产地名称的定义要宽，即：所有的原产地名称都是地理标志，但一些地理标志不是原产地名称。,原产地名称是包含在地理标志中,地理标志（五粮液

2、酒）,原产地名称,中国已注册地理标志名录（广东）,清远市擦亮品牌让清远鸡走向全国 2003年“清远(麻)鸡”已经注册“原产地证明商标”，成为广东省首个活禽“注册地理标志”。2010年，“清远鸡”又成为“中国地理标志保护产品”，现已被列入中国家禽品种志，成为27个优质地方品种之一。,注重品牌保护 四会沙糖桔贡柑原产地商标启动 2007-12-11 12:58:00 2003年，四会向国家质量监督检验检疫总局申领了原产地标记注册证，使四会沙糖桔、四会贡柑受到原产地标记保护，同时受到WTO协议之一原产地规则协议的法律保护；2006年12月起，该市又推广使用“中华人民共和国地理标志保护产品专用标志”，

3、通过在产品包装上加贴标志，使消费者容易辨别正宗的四会沙糖桔和四会贡柑。,一张“中华人民共和国地理标志保护产品”的防伪标签成本0.5元。一个包装箱贴一张，按照市面上常见的十斤包装箱计算，2006年四会沙糖桔的总产量17万吨，如果全部使用农民需要增加成本1700万元。2006年四会政府采取财政补贴政策，每张标签政府出0.3元，农民出0.2元。,原产地证明商标作为一种特殊的集体商标，其标识受法律保护，只有在四会市行政区域内沙糖桔、贡柑种植户通过申请且获得批准才可以使用该商标标识。 为防止假冒，四会市制定全市统一的柑桔包装箱印制相关标准，包装箱上统一印制四会沙糖桔、四会贡柑原产地证明商标，粘贴地理保护

4、标志标签；凡需要使用标准化包装箱的柑桔经营者，须向柑桔原产地保护办公室申请，审核并签订相关协议后方可使用。,2011年月日全国地理标志数量已达到1949个，产值超过8300亿元，已成为国民经济的重要组成部分。 地理标志不仅是一种新型知识产权，是产品品质特征和信誉的标志，是区域文化和区域形象的代表符号。,地理标志产品数量94以上是涉农产品，地理标志是一个三农权益显著的知识产权。我国已经注册批准地理标志数量在100个以上的省份有4个，分别是山东省、浙江省、四川省和福建省，其中最多的是山东省，有178个，地理标志产值达1230.87亿元，占总量的14.69。 全国十大地理标志依次是陕西苹果、醴陵瓷器

5、、贵州茅台酒、五粮液酒、浏阳花炮、景德镇瓷器、烟台苹果、淄博陶瓷、龙井茶、安溪铁观音。,修改后的商标法最显著的特点，就是将原产地名称（地理标志）纳入了法律保护的轨道，它成为我国新商标法的一个亮点。,首个法国原产地名称在我国获得商标法保护 刊载日期：2012-4-13来源：法制网 法国“波尔多” （Bordeaux）葡萄酒在我国申请注册的地理标志集体商标，已经通过商标局初步审定核准，即将公告。这是法国第一个在中国获得地理标志商标注册的原产地名称。 中国自1985年加入巴黎公约后，就承担起保护原产地名称的义务。1995年3月1日，中国开始正式受理国内外原产地名称、地理标志注册申请，并建立起一套完整

6、的地理标志注册、保护法律制度。,工业产权的特征,专有性 专有性是指对智力成果利用的决定权，这种决定权只能由产权人享有。 时间性 对工业产权的法律保护，有时间限制，有效期届满，除依法续展外，任何人都可以无偿地、自由地使用智力成果。 地域性 由一国法律所确认和保护的工业产权，只在该国领域内有效，不具有域外效力。,（1）保护工业产权巴黎公约 该公约规定的四条原则 1）国民待遇原则 2）优先权原则 3）独立性原则 4）强制许可原则,案例：中华老字号的海外维权 2006年11月，“白家粉丝”商标在欧盟地区和德国，被白家食品在德国的三个代理商之一欧凯公司抢注。 此前，欧凯还在欧盟或德国抢注了国内几家著名食

7、品企业的商标，包括北京“王致和”、安徽“恰恰”、贵州“老干妈”、河北“今麦郎”、四川“郫县豆瓣”等。,“此次诉讼白家粉丝胜算极大。”据代理此案的国内律师介绍，“白家粉丝”商标已经于2004在英国成功注册，按照欧盟的相关规定，在欧盟内部一个国家首先注册的商标，具有在其他国家注册的优先注册权（优先权原则）。,目前世界各国包括欧盟各国在内，一般都赋予注册满5年时间的商标永久注册权，即如果一起商标权恶意抢注事件在5年之内没有得到揭发或者起诉，其抢注行为就被法律默认为合法注册行为，任何他人不得追诉。,在国外被抢注商标的企业一般有大面积开拓海外市场的潜力。 侵权者抢注了这些企业的商标后等待企业产品在海外主

8、流市场占据一定份额时，狡猾的侵权者便出售其抢注得来的商标权。 一定要有品牌先行的意识。先在国外注册商标后再打入市场。,（2）商标注册马德里协定和商标国际注册条约,商标国际注册： 指按照商标国际注册马德里协定、商标国际注册马德里协定有关议定书（以下分别简称协定、议定书）由世界知识产权组织国际局所进行的商标注册。 国际注册的商标可以通过领土延伸在指定的协定及议定书缔约国直接受到法律保护，从而产生与在这些国家逐一进行商标注册相同的法律效力。,在50多个国家取得国际注册，仅需要30万元人民币。也就是说，申请人利用马德里商标国际注册体系注册商标所需费用比逐一到相关国家注册可以节约100至200多万人民币

9、。,马德里协定已有56个成员国（截至2006年10月13）：,阿尔巴尼亚、阿尔及利亚、保加利亚、中国、克罗地亚、古巴、塞浦路斯、捷克、朝鲜、埃及、法国、德国、匈亚利、伊朗、意大利、哈萨克斯坦、肯尼亚、叙利亚、塔吉克斯坦、前南斯拉夫马其顿共和国、乌克兰、乌兹别克斯坦、越南。多为发展中国家,马德里议定书的成员国有67个（截至2006年10月13日为止）,阿尔巴尼亚、安提瓜和巴布达、亚美尼亚、澳大利亚、奥地利、巴林、白俄罗斯、比利时、不丹、保加利亚、中国、克罗地亚、古巴、塞浦路斯、捷克共和国、朝鲜、丹麦、爱沙尼亚、欧盟、芬兰、法国、格鲁吉亚、德国、莫桑比克、纳米比亚、荷兰、挪威、波兰、葡萄牙、韩国、

10、摩尔多瓦、罗马尼亚、俄罗斯联邦、塞尔维亚、塞拉利昂、新加坡、斯洛伐克、斯洛文尼亚、西班牙、斯威士兰、瑞典、瑞士、叙利亚、乌克兰、英国、美国、乌兹别克斯坦、越南、赞比亚。多为发达国家,二、专利法 1、专利和专利法的概念 专利（Patent），是指专利权人经过申请，对专利局授予的发明或者实用新型或者外观设计依法享有的独占权。,美国总统林肯曾经说过：“由法律所确认的专利制度是为天才的火焰添加了利益的柴薪 。 ” 只有充分保护专利权人的合法权益，才能更好了促进科学技术的发展。,2、专利权的主体 职位发明创造的单位 发明人和设计人 合同约定的单位和个人 外国的自然人、外国企业和外国其他组织,案例：如何理

11、解职务发明 原告系被告单位麻醉科主治医师，长期从事麻醉工作。在其给口腔病人做手术时，看到由于喉镜上没有麻醉配件，病人非常痛苦，因此设想把喉镜与麻醉系统联在一起。 某年1月，原告完成了“多功能喉镜”的构思，并于同年3月2日用草图向国家专利局申请“多功能喉镜”实用新型专利。同年3月21日取得专利权，某年初，原告欲将该专利转让给龙华厂，被告得知后称此项专利为职务发明，专利权不归原告所有。,被告答辩称：原告为麻醉医师，对麻醉器具的革新，属于本职工作，且“多功能喉镜”已列入本院19871991科研规划；据专利法实施细则第十条规定，原告的发明与其从事的工作有关；原告在发明过程中借用了单位的“新喉镜、手柄、

12、窥视片”等物品，被告还提供了科研经费5538元及工作时间。,法院裁决： “多功能喉镜”发明为非职务发明，理由是 一、原告作为麻醉师，其本职工作是在患者做手术前利用现有药物及器械为患者实施麻醉。 二、“多功能喉镜”的发明从构思开始到申请专利之前，被告从未对原告下达过此项科研任务。,三、从“多功能喉镜”的专利内容来看，其技术领域属机械制造业，虽然此项专利技术的成果是用于医疗，但是这项技术的发明本质上是与医疗业务无关的。医生的本职工作是以人体为对象，治病救人，医生没有发明医疗器械与生产医疗器械的义务。,另外，原告在申请“多功能喉镜”专利前向被告所借“新喉镜研制费”300元，是用于申请专利，在研究构思

13、及发明的全过程中，这300元借款并未使用。所以这300元并非研制经费，应属正常的借贷关系。 原告1988年2月2日借单位的喉镜、手柄、窥视片是完成发明构思后为绘制图纸作参考的，构不成主要利用本单位的物质条件。综上，原告的此项发明应为非职务发明。,3、专利权的客体 发明、实用新型、外观设计,根据专利法律制度的规定，某汽车制造厂完成的下列新技术成果中，可能获得实用新型专利的是（ ）。 A.汽车新燃料 B.汽车防冻液 C.汽车发动机 D.汽车节能方法,参考答案：C 实用新型仅限于产品，不包括方法，因此选项D不属于实用新型； 实用新型要求产品必须是具有固定的形状、构造的产品。气态、液态、凝胶状或颗粒粉

14、末状的物质或者材料，不属于实用新型的产品范围，因此选项A和B均不属于实用新型。,以下四个选项中哪一个可获得外观设计专利权。 A、一种具有新型功能的打印机 B、一种酒的外包装 C、一种药品的制造方法 D、一种饮料的配方,答案：B。 一种酒的外包装可获得外观设计专利。 根据我国专利法实施细则第二条第三款，外观设计的定义是：“外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。”,A，具有新功能的打印机是实用新型。 我国专利法实施细则第二条第二款对实用新型的定义是：“实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。” 打印机这

15、个实体本身是发明专利，但是这里其实只是打印机基础上的一个小改进，比打印机的发明的技术水平低得多，一般可以用实用新型进行保护，其技术含量高于外观设计，低于发明。,C和D可以作为发明专利进行保护。 我国专利法实施细则第二条第一款对发明的定义是：“发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。” 在专利体系中，实物可以享有来自外观设计、实用新型和发明三种不同类型的保护。 但是方法本身，只可以用发明专利来保护，其技术性最强，保护最严格，保护时限也是最长的。,知识产权保护的方法有很多，C和D，甚至A都可以用商业秘密进行保护，这样就可以不受专利保护时限的限制，可以一直不对公众公开。 例如可口可乐的秘

16、方就是那样。商业秘密有一定价值，公众未能知晓，权利人已经采取一定保密措施。商业秘密的不足就在于，一旦泄密，任何人都有权限使用，不受保护年限和专用权的约束，除非是通过不合法手段得知其商业秘密。,（4）不授予专利权的： 1、科学发现； 2、智力活动的规则和方法； 3、疾病的诊断和治疗方法； 4、动物和植物品种（产品的生产方法除外）； 5、用原子核变换方法获得的物质。 6、违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造。,4、专利权人的权利和义务 （1）权利教材251页：许诺销售 最高人民法院在2001年6月颁布的关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定中，将“许诺销售”定义为“以做广告、在商店

17、橱窗中陈列和在展销会上展出的方式做出销售产品的意思表示”。,禁止他人未经许可而进行许诺销售，是专利权人享有的权利之一。 专利权人享有了这一禁止权，就可以在侵权人实际销售侵权产品之前及时制止侵权行为，防止侵权产品的扩散，从而减少专利权人蒙受的损失。,专利法领域所称的许诺销售，是为销售目的而向特定或非特定主体作出的愿意销售或将要销售专利产品（包括依照专利方法直接获得的产品），愿意提供或将要提供专利方法的表示行为。是一个意愿销售，是一种“即发侵权”行为，专利权人有权对一个即发侵权行为进行禁止。,按照传统理论，承担民事责任的要件之一就是存在损害，在没有实际损害的情况下，专利权人无法追究未经授权许诺销售

18、行为的民事责任。 新的理论下，专利权人有权在未发生实际损害的情况下，阻止未经授权的行为许诺销售。,侵犯“一种治疗头痛的中药”发明专利权案 【案情】 请求人天津某制药股份有限公司合法拥有“一种治疗头痛的中药”的发明专利权，专利号为ZL 93100050.5，该专利的权利要求保护的是一种治疗头痛的药物的原料构成及各药味的重量配比。请求人发现被请求人广东某医药发展有限公司未经请求人许可，代理东莞某制药有限公司制造的养血清脑颗粒仿制药参加了2005年广东省某市药品集中招标（议价）采购活动，进行了药品投标，构成侵犯请求人发明专利权。为此，请求广东省知识产权局处理。 【处理过程及结果】 广东省知识产权局经

19、审理认为：请求人拥有的发明专利权真实有效，应当受到法律保护。被请求人用东莞某制药有限公司制造的养血清脑颗粒参加2005年广东省某市医疗机构药品集中招标（议价）采购活动，是一种许诺销售行为。被请求人未经专利权人许可，许诺销售与该发明专利相同的产品，其许诺销售行为构成侵犯专利权，应当承担相应的法律责任。据此，广东省知识产权局作出处理决定，责令被请求人立即停止侵犯专利权行为，即立即停止许诺销售东莞某制药有限公司制造的养血清脑颗粒产品的行为。 【评析】 专利法第十一条规定：“发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造

20、、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。”因此，按照现行专利法的规定，为生产经营目的作出销售专利产品等意思表示，也是法律所禁止的。,（2）专利权人的义务 （3）专利实施的强制许可,话说：专利实施强制许可 2005年11月29日，中国国家知识产权局公布了涉及公共健康问题的专利实施强制许可办法，自2006年1月1日起施行。是在公共健康与专利保护之间取得平衡的法律机制。 强制许可，也称为“强制许可使用”或“非自愿许可”，指国务院专利行政部门依照法律规定，可以不经专利权人的同意，直接允许申请人实施专利权人的发明或实用新型专利

21、的一种行政措施。,这种措施相对于专利权人的自由使用和自愿许可他人使用而言，故称为强制许可。 它是国务院专利行政部门的行政措施之一，是对专利权人专利权的一种限制。 其根本目的是促使获得专利的发明创造得以实施，防止专利权人滥用专利权，维护国家利益和社会公共利益。,案例：抗禽流感药达菲的专利实施强制许可 达菲据称是目前唯一可以对抗禽流感的药物，罗氏拥有生产达菲的专利权。由于生产达菲的技术目前尚未进入公有领域，因此生产和销售达菲受到专利保护的制约。 它是世界上唯一的达菲供应商。 在没有危机爆发（2005年全球禽流感）时，不许可其他制药商生产这样的商业安排，人们无话可说，因为专利制度允许罗氏这样做，罗氏

22、这样做，符合市场经济的游戏规则，没有任何法律或道德问题。当危机来临时，情况就不同了。,有专家估计，要生产全球五分之一人口需要的药物，罗氏需要十年时间。达菲只有在患者出现症状后三天之内使用才有效，延迟治疗会使效果大大降低。 如果罗氏坚持原来的商业安排，人类可能付出难以承担的代价，与之相关的法律和道德问题自然产生。当达菲供不应求之时瑞士罗氏向世界大声说出了“NO，而为其撑腰的，恰恰就是瑞士所拥有的对生产达菲药物的专利权授权，该权利的保护期截止到2016年。,案例：白云山博弈罗氏申请“国家强制许可” 2009-11-18 11:41:34来源: 南方都市报,白云山：2006年成功研发仿制药“福泰”（

23、仿“达菲”，此次申请“国家专利强制许可”。 罗氏（瑞士）：“达菲”专利尚未到期（到2016年），国内仅授权上海上药集团和广东民营制药企业东阳光两家生产。,国际上公认的流感治疗药物主要有两种：一种是瑞士罗氏公司研发的“达菲” ，另一种是英国葛兰素史克公司研发的“乐感清”或“瑞乐沙” 。 已证实上述两种药物对甲型H1N1流感病毒同样有效。 “达菲”已经在我国生产上市，而“乐感清”仍处在临床试验当中。因此，目前国内甲流治疗方案中仍以“达菲”为主。,罗氏“达菲”专利尚未到期，在甲流大流行（2005年）的情况下，国际开始实施药品专利强制许可或专利授权生产。 此时，多家中国企业都向罗氏方面递交了授权生产的

24、申请，其中上海上药集团和广东民营制药企业东阳光成为目前仅有的两家获得罗氏授权生产的国产药企。,目前获得罗氏授权的国产药已投入生产，上药集团也开始在药店渠道销售国产达菲，而东阳光方面负责政府储备，但是市场对达菲的需求还是不能满足。 白云山“福泰”在专利强制许可门外守候，早在2005年禽流感后，广州白云山制药总厂（下称白云山制药厂）已研发了达菲仿制药“福泰”之所以无法大批量生产，是因为达菲这种外国特效药是受专利法保护的，而白云山制药厂没有得到达菲厂家的授权。,案例：专利权的强制许可 甲拥有一节能热水器的发明专利权，乙对此加以改进后获得重大技术进步，并取得新的专利权，但是专利之实施有赖于甲的专利之实

25、施，双方又未能达成实施许可协议。下述哪些说法是正确的？ A.甲可以申请实施乙之专利的强制许可 B.乙可以申请实施甲之专利的强制许可 C.乙在取得实施强制许可后，无须给付甲使用费 D.任何一方在取得实施强制许可后即享有独占的实施权,答案：AB,5、授予专利权的条件,发明和实用新型 外观设计,实用性,创造性,新颖性,1999年3月，研究员张某将其最新科研成果在一国际会议上发表，1999年5月张某将该项科研成果申请发明专利，该申请： A、视为1999年3月提出 B、不丧失新颖性 C、已丧失新颖性 D、应当驳回,答案：B 本题涉及丧失新颖性的例外问题 依专利法规定，申请专利的发明创造在申请日以前6个月

26、内，有下列情况之一的，不丧失新颖性： （1）在中国政府举办的或者承认的国际展览会上首次展出的。 （2）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的。 （3）他人未经申请人同意而泄漏其内容的。,7、专利的申请和审批 （1）申请的原则包括： 1）先申请原则 2）一申请一发明原则 3）优先权原则,案例：先申请原则 王某在黑龙江省齐齐哈尔市于1990年4月1日向中国专利局受理处邮寄名为“保温鞋”的实用新型申请文件，邮戳日为1990年4分月1日，中国专利局受理处收到该申请文件的日期为1990年4月6日。李某在北京于1990年4月2日向中国专利局额受理处直接递交一份与王某同样的发明创造的专利申请文件，也名为“

27、保温鞋”的实用新型专利申请。,目前大多数实行专利制度国家的国家实行先申请制度，我国亦不例外。 我国专利法第九条规定了先申请制度。 专利法第九条规定：“两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。” 对于同样的发明创造，专利仅授权于最先向国家知识产权局提出符合专利法意义上的申请的人。 事实上，在先申请制度下，最先向国家知识产权局提出专利申请的人并不一定是最先作出发明创造的人，也不一定是最先实施该创造的人。,回答要点 :（本案是一个实用新型的专利权申请问题） 1、中国专利局首先应先对王某的专利申请文件进行形式和实质性审查。专利法第9条规定：两个以上的申请人分别就同样的发

28、明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。 专利法28条和实施细则第5条规定：专利行政部门收到申请文件之日是申请日，如果是邮寄的，以寄出日的邮戳为申请日。 因此应认定王某申请在先。,3）优先权原则（教材255页）,外国优先权：是指一项发明创造在外国第一次提出专利申请以后，在一定期限内，又在我国就相同主题提出专利申请的，申请人有权依照该外国与我国共同参加的国际公约、两国之间签订的协议、或者相互承认优先权的原则，要求将第一次提出专利申请的日期，作为后来在我国提出专利申请的日期。 发明或者实用新型的优先权期间为十二个月，外观设计优先权期间为六个月。,案例：外国优先权 美国某公司于2004年12月1日

29、在美国就某口服药品提出专利申请并被受理，2005年5月9日就同一药品向中国专利局提出专利申请，要求享有优先权并及时提交了相关证明文件。中国专利局于2008年4月1日授予其专利。关于该中国专利，下列哪一选项是正确的？ A申请日及保护期从2004年12月1日起计算 B申请日及保护期从2005年5月9日起计算 C申请日及保护期从2008年4月1日起计算 D该专利的保护期是10年,答案：A,本国优先权 是指申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。 本国优先权的建立，充分体现了巴黎公约国民待遇这一重要原则，为国内申

30、请人提供了方便。,先使用权 也称先用权，是指在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且在原有范围内继续制造、使用的，行为人对于该专利产品或专利方法享有合法的实施权。,（2）“先用权人”的使用：先用权的条件 先用权人必须能够证明其发明创造与专利权人毫无关系； 先用权人必须在专利申请日前已经在制造相同产品或使用相同方法，或者已经做好制造、使用的必要准备； 先用权人制造的产品、使用方法不得因专利人专利的公开而扩大其范围和规模。,行使在先使用权时，需要注意的问题： 1、在先使用权人所使用的技术是在先使用权人自己独立研究的或以合法手段取得的，而不是在专利申请日前通

31、过抄袭、剽窃或其他不正当的方式获得的。,2、在先使用权的权利主体仅限于产品制造者。对于使用和销售者不适用在先使用权。 3、在先使用权仅限在先使用权人本人行使，不能用来入股或转让，但是在先使用权连同企业一并转让的除外。,课堂练习：教材308页案例1,特别注意： 我国对发明专利的保护期限是20年； 对实用新型、外观设计的保护期限是10年。 均自申请日起计算,判断：顺风公司是否侵权（教材259页第（4）条 顺风商贸公司购进一批农药，但是不知道该农药是专利产品，该产品由一大企业私自生产，依照专利法的规定，顺风公司如果能够证明其销售产品的来源合法，则 A、不视为侵权 B、不承担法律责任 C、不承担违约责

32、任 D、承担违约责任,回答：AB,三、商标法 1、商标和商标法的概念 （1）商标的概念和特征,文字商标,图形商标,组合商标,（二）商标的种类,服务商标 注册商标 商品商标 证明商标 非注册商标 商标采用自愿注册为主、强制注册为辅的原则 。 证明商标和驰名商标受特殊保护,证明商标,由对某种商品或服务具有检测和监督能力的组织所控制，而由其以外的人使用在商品或服务上，以证明商品或服务的产地、原料、制造方法、质量、精确度或其他特定品质的商标。 比如：国际纯羊毛标志、绿色食品标志 特点：注册人是具备监督能力的公共管理组织或机构。具备相应条件的企业均可申请使用。,长城标志 用于电工产品,（3）注册商标必须

33、具备的条件 根据商标法的规定，下列选项中，不得作为注册商标的有( )。 A、三维标志 B、气味标志 C、植物名称 D、与“红十字”标志近似的标志,回答：BD,4、商标注册的申请和审批 （1）商标注册的申请 1）自愿注册与强制注册,必须注册的： 1、国家规定并由国家工商行政管理局公布的人用药品和烟草制品； 2、国家规定并由国家工商行政管理局公布的其他商品。,3）申请在先辅之于使用在先原则（教材262页） 申请在先是指商标权授予先申请的人，发生商标权冲突也以谁先申请来确定商标权的归属。 使用在先是指当两个以上的人同时申请时，则授予最先使用的人。,申请在先辅之于使用在先原则见商标法29条 商标法29

34、条：“ 两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。”,如果两个或两个以上的当事人同时申请一个商标并且同时使用或同时未使用的，那么应如何确定商标的授予权？ 商标法实施细则19条：各申请人可以自收到商标局通知之日起30天之内自行协商；不愿协商或协商不成的，商标局通知各申请人以抽签的方式决定。,案例：世界知名红酒侵权？商标被抢注后遭索赔千万,世界知名红酒涉嫌在中国商标侵权？佛山市民谢伟星向记者报料称，在佛山吉岛超市发现该超市销售的都夏美隆等5款红酒

35、品牌涉嫌侵犯他的商标所有权。 谢伟星称，他正在着手向法院提交诉讼申请，起诉法国波尔多佛朗飞龙、都夏美隆、凯龙世家等8家红酒经销商及代理商侵权销售，并将索赔千万元。,2010年12月30日来源：南方日报,法国波尔多是全世界最著名的葡萄酒产地。从2005年开始，谢伟星瞄准了波尔多红酒排名前100的品牌在国内进行商标注册。经过5年的努力，谢伟星已经成功注册了其中46个红酒品牌在中国的商标。“这些红酒品牌目前在国内市场上销售，根据我国相关法律规定，这些品牌都构成了对我的商标侵权。”谢伟星说。我国商标法第52条规定，未经商标注册人许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的，属于

36、侵犯注册商标专用权。,谢伟星说，这次计划将吉岛超市告上法庭，除了希望唤醒国内企业家的商标保护意识外，也希望今后能够通过向波尔多红酒品牌商或者国内红酒经销商转让或进行商标合作来获取实际利益。,国际商标注册的事务基本上是遵照商标国际注册马德里体系(马德里体系)，该系统由设在瑞士日内瓦的世界知识产权组织国际局管理。 马德里体系可使商标权利人直接向其本国或地区商标局递交一份国际注册申请书便能够使其商标在马德里联盟多个国家获得保护，由此注册的国际商标相当于该申请人在每个指定国或组织直接进行的商标注册申请或注册。 谢先生表示“凡是在马德里体系内的商标，我都没有注册，因此不存在侵犯国际商标的问题。”,虽然谢

37、先生持有商标所涉及的国外品牌在中国没有注册相应的商标，但谢先生的商标所有权仍存在被起诉或撤销的风险。 原因是这些外国商标如通过司法程序被认定为是驰名商标的话，则谢先生持有的商标就会被撤销。,商标法里商标权利主体有自然人和法人。 商标申请主体扩大到自然人，对恶意抢注者来说，抢注就变得更加容易：抢注时不需要提供企业或其他组织的营业执照复印件，仅仅提供身份证复印件即可。,驰名商标是指在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的注册商标。驰名商标的认定与管理工作由国家商标局负责。只有经过商标局依法认定的商标，才可称为驰名商标。 认定驰名商标的条件： 相关公众对该商标的知晓程度 该商标使用的持续时间 该商标

38、的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围,国家工商局商标局认定的驰名商标（我国）已有近百种 如：大宝、小鸭、国旅、英雄、两面针、安尔乐、联想、得利斯、红梅牌、狗不理、同仁堂牌、鄂尔多斯等。,谨防驰名商标的淡化行为 驰名商标淡化行为指的是无权使用人在不相同或不类似的商品或者服务上使用与驰名商标相同或类似的标识，利用驰名商标的商业信誉来推销其商品或服务。 淡化行为人以驰名商标为侵权对象，使消费者误认其商品或服务与驰名商标有一定的联系，从而获取经济利益。,例如，“凤凰”牌自行车曾经遍布华夏大地，几乎平均三四家就有一辆凤凰车。随着后来的纷纷冠以“凤凰”的缝纫机、电熨斗等产品的行销于市，人们很难再提“凤凰”即言自行车了。, 传统商标保护理论将商标权局限在核定注册的商品或服务范围内，即商标权人只能在注册的商标或服务内享有商标权，第三人也只有在相同或相似的商品或服务上使用他人的商标，才构成对商标的侵权。 如果超越了这一范围，将他人商标使用在注册商标或服务的范围