合同的订立与成立.ppt

1、,第三节 合同的订立与成立,一、合同成立的要件（六个要件）,（一）当事人意思表示一致（分解为：要约、承诺 详见下列第二个问题） （二）当事人具有合同能力 （三）合同须有对价 （四）合同形式须合法 （五）合同内容须合法 （六）意思表示须真实,合同的订立,二、合同订立的程序：要约、承诺,（一）要约（offer） 1、要约的概念和构成要件 （注意掌握要约和要约邀请的区别）,要约的含义,要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人作出的意思表示。,必须向要约人希望与之缔约的相对人发出,要约的 构要件,内容必须具体、确定,必须具有缔约目的,2、要约邀请,又称邀盘、虚盘，是指引诱 他人向其发出要约的行为

2、。,要约 邀请 的 特点,缔约的预备行为,没有法律意义,寄送的价目表,拍卖公告,招标公告,招股说明书,商业广告,典型的要约邀请,3、要约与要约邀请的区别,后果不同,目的不同,内容的确定性程度不同,悬赏广告,4、要约的失效,要约的失效，又称要约的消灭，是指要约失去效力，无论是要约人或受要约人不再受要约的约束。,要约的撤回与撤销,要约撤回：要约人 在要约生效之前 取消要约的行为。,先于到达,同时到达,要约的 撤销,要约的撤销：要约人 在要约生效之后，受 要约人承诺之前使要 约归于消灭的行为。,【案例/资料：32：纽曼诉斯奇夫案（Newman v.Schiff ）1985】1 一个名叫斯奇夫的人，自

3、称为反税收者，在美国哥伦比亚广播公司（CBS）凌晨3：004：00的一档夜间电视节目中，声称联邦政府并未要求美国公民申报所得税，并说“如果有人能从联邦税法中查到公民必须申报所得税的规定，并马上打电话给本档夜间节目，我将付给他100000美元。”哥伦比亚广播公司的早间新闻转播了夜间节目的这则报道。 一个名叫纽曼的律师看后，查了联邦税法，确认联邦税法确实要求公民必须申报所得税，遂即打电话给哥伦比亚广播公司，要求得到100000美元，CBS把这一要求转给斯奇夫, 斯奇夫拒绝支付。纽曼上法院告斯奇夫违约，法院认为斯奇夫的要约是有时间期限的，即当天夜里3：004：00的那档节目，在这期间若有承诺，合同遂

4、告成立，斯奇夫就要支付100000美元，过了这段时间，要约失效，无合同可言，原告败诉。 1案例来源：张文博等著，英美商法指南，复旦大学出版社，1995年4月第一版，第5页。,（二）承诺,受要约人同意要约，决定与要约人订立合同的意思表示。,如果你考100分我就送你一台电脑！,真的？,是否构成承诺？,承诺的构成要件,承诺的形式,承诺的撤回,承诺只可以被撤回， 但不可以被撤销。,另外，我们来比较两个案例： 【案例/资料：33】 南山丝绸进出口公司于6月1日向美国某公司发出要约。次日，美国公司表示接受，但提出该批丝绸必须降价5%。南山公司正在研究如何答复时，国际丝绸价格上涨，美国公司6月5日来电，表示

5、无条件接受中方6月1日的发盘。 合同是否成立？为什么？ 【案例/资料：34】 我某出口公司于05年2月19日向香港一公司报价。 收到发价后，香港公司2月22回电：“你能否同意每公斤价格稍稍有所降低？ ” 一日后又提出：“这就是最便宜的价格了？” 中方没有回复。 再一日后，香港公司再次来电： “这个价包括运输成本吗？ ” 又一日后，香港公司来电，表示接受。 但中方公司不再予以理睬。3月7日，我出口公司将货物售于韩国某公司。 香港公司认为他已作了承诺，合同已经成立，中方公司违约；中方公司认为合同并没有成立。 请说说你的观点。,再比较一个案例： 我某出口公司于2月1日向美国一公司报出某农产品，在发盘

6、中除了列明各项必要条件以外，还表示：“packing in sound bags”. 在发盘有效期内，美商复电：“Refer to your telex first accepted packing in new bags”. 我方接到上述复电后，即着手备物。 数日后，该农产品国际市场价格猛跌，美商来电称：我方对你方的要约作了变更，你方未确认，所以合同未成立。而我方则坚持认为合同已经成立。 问：本案合同到底有没有成立？,三、 合同成立的时间 和地点,合同成立的时间,合同对当事人产生法 律约束力的时间。,合同自承诺 生效时成立,合同自当事人 在合同书上签字 或盖章时成立,合同自当事人签 订确认书

7、时成立,合同自一方接受 对方履行时成立,合同成立的地点,电子合同成立的时间和地点,2007年注册会计师考试单选题第9题：2007年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短信收到”。甲乙之间买卖合同的成立时间是( )。,了解各国对生效时间的不同规定,案例1：3月1日，中国A公司向驻英国伦敦的德国某公司的分公司B发出要约，该要约于3月2日到达B处。B于3月5日作出承诺，该承诺于3月7日到达A处。3月4日，A发出撤销通知，该通知于3月6日到

8、达B处。 问：（1）根据英美法，合同是否成立？ （2）根据德国法或联合国国际货物买卖合同公约，合同是否成立？,四、当事人具有合同能力,1.中国法 在自然人方面，因未成年人和精神病人无行为能力或行为能力受到限制，他们所订立的合同，有些是无效的、有些是可撤销的，有些是效力待定的。各国对成年的标准规定不同，有时会发生冲突。有些国家以21岁为成年的标准（如阿根廷），有些国家则规定为20岁（日本、瑞士）或18岁（德国、英国、中国等）为成年的标准。,中国法,中国民法通则根据公民的年龄、智力状态等因素，把公民的民事行为能力分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三类。 完全民事行为能力，是指法

9、律赋予达到一定年龄和智力状态正常的公民通过自己的独立行为进行民事活动的能力。民法通则第11条规定：“18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人”。何种状况才属于“以自己的劳动收入为主要生活来源”呢？最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第2条规定：“16周岁不满18周岁的公民，能够以自己的劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平的，可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人,2.德国法 德国法区别无行为能力

10、与限制行为能力两种情况。根据德国民法典第104条的规定，凡是有下列情况之一者，即属于无行为能力人：（1）未满7岁的儿童；（2）处于精神错乱状态，不能自由决定意志，而且按其性质此种状态并非暂时者；（3）因患精神病被宣告为禁治产者。 其中，禁治产是大陆法的术语，指的是因精神病或因有酒癖不能处理自己的事务，或因浪费成性有败家之虞者，经其亲属向法院提出请求，由法院宣告禁止其治理财产。成为禁治产人的条件为：(1)须心神丧失或精神耗弱，不能处理自己事务；(2)须由本人或利害关系人(配偶、近亲属等)提出禁治产申请；(3)须由法院作出禁止治理其财产的宣告。法院作出禁治产宣告后，即剥夺了被宣告人的民事行为能力。当被宣告人心神或精神恢复后，经本人或有关人员申请，法院可经一定程序撤销禁治产宣告，恢复其行为能力。 无行为能力人订立的合同无效。限制行为能力人订立的合同，需要经过追认或无行为能力人取得行为能力后方为有效。,3.法国法 法国法把订约当事人的行为能力作为合同有效成立的必要条件，如果当事人没有行为能力，其所签订的合同不产生法律效力。根据法国民法典第1124条的规定，无订立合同能力的人包括未解除亲权的未成年人、受法律保护的成年人（包括官能衰退者和因挥霍浪费游手好闲陷入贫困者）。未成年人和受法律保护的成年人订立的合同必须取得监护