合同制作.ppt

1、合同制作,（二）,典型的商务合同结构,合同首部 前言（鉴于条款） 定义 具体操作条款 先决条件 陈述和担保 通用条款 签字页 附录及附件,合同首部的典型格式,合同名称 具有描述性的简单标题 合同日期 签字日 订立日 是否与生效日不同？ 当事人名称 准确的法定名称 法律地位或者法律形式 注册地址或者主要营业 地 签约地点 可以省略,前言（鉴于条款）,鉴于条款的目的：介绍背景情况而不应该包括实质性条款 在鉴于条款中，最好避免出现以下情况：1.冗长的段落；2.规定具体权利或义务；3.对将在具体操作条款中出现的术语进行定义。 如果交易本身并不具有独特的背景，也许应该省掉鉴于条款。,范例：介绍合同背景的

2、鉴于条款（涉及其他合同）,借款人和贷款人订立日期为2002年9月22日的贷款协议（“贷款协议”）。 根据贷款协议的规定，签订本抵押协议是贷款人根据贷款协议提供资金的先决条件。,范例：介绍合同背景的鉴于条款（项目）,甲方获得相关批准，在中国*省*市和*市之间建设并运营一条收费公路（“合同项目”）。 乙方在收费公路的设计和建设方面具有丰富的经验。 甲方愿意按照本合同的条款聘请乙方为合同项目提供设计和工程建服务，且乙方愿意接受此项聘请。,中文合同常用鉴于条款,双方本着平等互利的原则，经友好协商，同意按照相关法律以及本合同的条款（描述合同标的） 甲方是一家持有执照的中国基础电信网络运营商 乙方是一家网

3、络设备供应商 乙方将确保其提供的所有设备不存在缺欠并且将符合甲方的所有运营要求,定义条款,定义条款的主要作用是对合同中多次处向的重要或复杂名词，例如主体、标的物、重要的法律文件、法律事实等词语进行定义。 定义条款的位置通常紧接前言部分，但有时也放在合同的尾部。具体情况根据合同的结构和起草律师的风格来决定。,定义：病例,前后不一致 “合同设备”指附件一所列的硬件设备和软件设备。 33乙方应按照项目执行时间表将项目所需的设备交付给甲方。 循环定义 “性能标准”指在性能测试中所采用的标准 “性能测试”指依照性能标准对合同设备的性能进行的测试。,病例 2,定义中规定的具体权利义务 “延期付款利率”指对

4、买方未支付到期货款金额的部分收取的每月1.0%的利息；如果买方拖欠货款时间超过90日，则利率将增至每月1.5%，计息期间为到期日至所有款项全额付清之日。 不必要的定义 “日历日”指公历年度的任何一日。 “第三方”指本合同一方以外的任何一方。,范例,除非本协议另有规定，否则下述用语的含义如下： “协议”是指本协议。 “出售方”是指*公司，即本协议甲方。 “购买方”是指*公司，即本协议乙方。 “关联方”是指就本协议任何一方而言，该方控制的、受其控制的或与其共同受控制于第三方的任何其他实体。 “控制”是指就任何一方而言，因享有表决权或通过协议或其他方式而拥有直接或间接地主导或促使主导该方管理、政策或

5、行动的权力。,定义条款：最佳做法,为便于查询，应尽量将所有定义的术语放在同一章内； 定义条款可作为合同的第一章或者作为附录附于合同正文之后； 有时（但不是一成不变），经过定义的术语英文为大写字母开头，中文可以使下划线或者放在方括弧内总的原则是前后一致； 定义条款中不要包含涉及双方具体权利义务的规定； 要避免循环定义； 如果“通常含义”足以表达某一词语的意思，就无需定义； 经过定义的术语在合同中要通篇含义一致。,具体操作条款：合同的心脏,当事人的权利： 不受超出当事人控制之外因素的影响 确保要求对方履行义务时不会遇到障碍 对方应在明确的期限内履行义务 如果对方未履行义务，当事人应可采取明确的救济

6、措施,清除障碍，填补漏洞,假设己方客户的权利是经过一个管道，通过对方履行义务流到客户这边，同时己方客户要履行的义务通过另一个管道流到对方当事人一边。 可以将律师比喻成软件工程师，起草合同就如同设计软件程序，当事人发出某一特定指令，通过运行该程序就可保证他得到某一特定结果。,具体操作条款：合同的心脏,当事人的义务 不应该承担无确定范围的履约义务或责任 当事人是否履行义务应有合理的评价标准 为当事人规定的义务必须是当事人有能力履行的 合同中不应有苛刻的惩罚性条款,具体操作条款：预防将来可能发生的问题,确保交易程序的可行性按照合同条款实施一项假设的交易，以找出影响交易的障碍考虑如何有效控制第三方的行

7、为。 预料可能出现的问题要考虑实施每一步骤之后如何实施随后的二到三项步骤对“可能发生的重大问题”做出假设，并且涉及处理方案。 确保具体操作条款和通用条款之间不脱节并且不冲突。,示例 解决方案,买方在货物交付并验收后付款。 但合同并没有确定付款时间以及验收标准 。,预付款+（卖方出具）预付款保函+装运前卖方有验货权+以信用证方式支付到货款+如果货物不符合事先商定的客观标准，买方有权退货。,示例 解决方案,甲方授予乙方在某一区域经销其产品的独家经销权。经销协议的期限为5年。 协议中没有设定其他条件。,为乙方设定客观的最低销售指标。如果乙方未能完成最低销售指标，则甲方可取消乙方的独家经销权或终止协议

8、。,先决条件,只有在特定的条件成就后，合同（或合同下相关义务）才生效，例如： 合同经政府审批或登记； 政府对项目予以批准、成立相应的实体，等等； 商务条件：银行同意发放贷款、出售其他资产等； 向对方交付确认性文件，等。,设定先决条件需要考虑的因素：,应该由哪一方负责促使条件的成就？ “尽最大努力”相对于“合理的商业努力”； 先决条件应该在什么时候成就？ 先决条件的放弃 先决条件成就或放弃的后果,陈述和担保,在合同中由一方对那些其所掌握的、对方无法掌握或很难掌握的相关信息做出陈述，同时向对方担保陈述属实。 陈述和担保对相对方的意义在于：相对方之所以同意签署并实施合同，是基于陈述方对某些事实作出了

9、陈述和担保。,陈述和担保,乙方知悉而对方不易核实的事实陈述： 该方签约人是否获得授权； 该方是否有其他的债务；等等 某些陈述事项可以通过正式法律意见书确认。,通用条款,转让条款 分包条款 不可抗力 保密条款 违约条款 提前终止合同,违约条款,违约性质：轻微；重大；根本 违约方补救的权利：未履行付款义务，不给该方补救期限或者给予较短的补救期限？其他：从发出违约通知之日开始10-90天（？）违约无法补救怎么办？就终止合同的通知而言，应该避免重复计算期间。,损害赔偿：违约金；排除某些性质的损害赔偿责任；就损害赔偿金设定上限。,根本违约,根本违约的概念适用于以下情形：违约行为发生之后不存在切实可行的救

10、济方法，如果给违约方一个宽限期，己方当事人的损失可能会进一步扩大，因而此时最好的方法是判定对方“根本违约”，非违约方无需给对方任何宽限期限就可以立即终止合同。 在合同中引入“根本违约”概念的最主要目的是：一旦违约方出现了某些被认为时根本违约的情形，非违约方马上可以行使终止合同的权利，而不需要事先发出违约通知或者发出延期生效的合同终止通知。,对于其他类型的违约行为,应当设定一个供违约方予以补救的宽限期见。如果违约方未能在该期间予以纠正，那么非违约方就有权终止合同，宽限期间的长短，一般取决于对方的履约对己方当事人的重要性等因素。 如果对方的违约行为是不按时足额履行付款义务，那么再给予对方一个很长的

11、宽限期只能有助于对方拖延付款，因而，此时应将补救期限设定得非常短，使对方有及时付款的压力。,损害赔偿金额,如果要在合同中设定赔偿金额的上限，根据合同自由原则，允许当事人就赔偿上限通过协商达成一致。但在合同起草和谈判的过程中，可能还要就其他问题进行协调。 关于违约金额的上限，有时需要考虑其他的问题。如果双方签订一个长期的销售合同或服务合同，每销售一批货物或提供一次服务都支付一笔价款，而在合同存续期间有若干次这样的交易就要考虑损害赔偿金的上限是按照征管合同期间的交易总金额计算，还是只按照某一个具体的交易所涉及的金额计算。,损害赔偿金与违约金,违约金通常在迟延履行或履行不符合合同约定时适用，通常规定

12、如果一方未按时交货或者完工，那么从约定满之日起根据违约金的计算公式按日或按星期加以计算，但可以设定一个违约金上限。 赔偿金额的上限，是一方在被确认（无论通过仲裁还是诉讼）违约后应支付给对方的最高损害赔偿金额，无论该违约给对方造成的实际损失有多大。,违约金和损害赔偿金最重要的区别：,违约金是一种合同约定的金额，一旦出现没有按期完工或者交货的情形，迟延履行方就有义务支付违约金； 而要获得损害赔偿，守约方必须证明自己因为对方违约而遭受了损失以及损失的具体金额。,提前终止合同,无需理由就可以终止：“由当事人自行决定”；可能有终止合同赔偿金；在发出通知后生效。 有正当理由终止合同：如果违约行为未在不久期

13、内得到补救；如果在延期履约违约金达到上限后仍然没有全面履行其义务；对方资不抵债。,合同条款,乙方逾期付款的违约责任按照逾期时间分别处理逾期在10日之内，自合同规定的应付款期限之第二天起至实际金额支付应付款之日止，乙方按日向甲方支付逾期应付款万分之贰的违约金，合同继续履行；逾期超过30日后，甲方有权解除合同。甲方解除合同的，乙方按累计应付款的5%向甲方支付违约金。乙方愿意继续履行合同的，经甲方同意，合同继续履行，自合同规定的应付款期限第二天起至实际全额支付应付款之日止，乙方按日向A开发商支付逾期应付款万分之叁的违约金；,逾期交房的违约责任按照逾期时间分别处理如果逾期不超过60日，自购房合同规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，被申请人应当按日向申请人支付已交付房价款万分之二的违约金，购房合同继续履行；如果逾期超过60天，申请人有权解除合同；申请人要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日为止，被申请人按日向申请人支付已交付房价款万分之二的违约金；,借款合同,甲方发生