刑法学刘义课件修订第三章宪法的结构

1、宪法（学） 授课教师：刘义,第三章 宪法的结构,一、宪法存在形式的结构：宪法渊源 二、宪法典的一般结构 三、宪法规范,一、宪法存在形式的结构：宪法渊源,宪法渊源宪法的法源（source of law） 实质意义上的宪法的存在形式。 附：“法源”的三种含义： （1）存在（表现）形式：解释与适用时可引用的规范。 （2）法哲学上法的终极性的妥当依据，有神、主权者、民意等主张。 （3）法史学上认识过去的法的素材（source of law）法史料。,主要有六种,（一）宪法典 立宪意义上的宪法典： 世界第一部1789年美国宪法； 欧陆第一部1791年法兰西共和国宪法 宪法典的特殊组成部分：宪法修正案 美

2、国：27个修正案【1791年确定10条修正案（权利法案）】 我国：31个修正案,（二）宪法性法律,所指：有关调整宪法关系内容的法律。 两种类型（含义）： 1、不成文宪法国家的实质宪法（如英国）； 2、成文宪法国家：确认基本权利的法律、组织法、选举法等。,（三）宪法判例,所指：具有宪法诉讼机制的 国家，宪法审查（违宪审查 ）机关所作出的有关宪法问 题的判例。 澄清 “宪法判例只存在于普通法 国家”？,通常的内容与载体,内容：某一法律法规或行为 是否合宪、以及其理由何在 载体：一般存在于判决书的 判决理由部分（以事实为基 础的法律推理）,宪法判例的重要性,“我们生活在宪法之下，但 这部宪法是什么意

3、思却是 法官们说了算。” 美国休斯大法官1907年纽约州 在纽约州的一次演讲【Charles Evens Hughes,1910-1916年任大法官，1930 -1941年任首席大法官】,（四）宪法解释,所指：有权机关对宪法规范的阐明 我国宪法解释的有权机关： 全国人大常委会（A.67） 宪法解释与宪法判例 在有宪法诉讼机制的国家， 宪法解释通常表现在宪法 判例之中，宪法判例主要 也是由宪法解释构成的。,宪法解释的效力,教材：“与宪法具有同等 的效力”,（五）宪法惯例,在长期的宪法实践中形成的、被反复沿用、并被普遍认可的惯行或先例。 （两个成立要件） 英国的宪法习律（conventions o

4、f the constitution） 法国的宪法习惯（coutume constitutionnelle） 我国,宪法惯例的作用,实际上改变宪法中的规范 英皇有权否决议会通过的 法案，但宪法惯例从无。 宪法规定更容易实施， 更具有生命力。 弥补宪法规定之不足。,宪法惯例的效力,（1）不具有宪法的形式效力； （2）在成文国家，存在成文法优于 习惯法的原则。为此，可为（国家 立法机关）的法律而变更。,宪法惯例的变更,（1）被新的政治实践所打破； （2）通过宪法修改，变成为 宪法或法律的规定。,（六）国际条约,国际法主体之间缔结的书面协议，包括 宪章、公约、规约。 通常被作为宪法法源的有： 联合国

5、宪章、经济、社会及文化权利国际公约、公民权利和政治权利国际公约、欧洲人权公约、欧盟宪法条约（未生效）、等。,中国加入的公约,中国迄今参加了22项国际人权 公约，其中包括消除一切形 式种族歧视国际公约、消 除对妇女一切形式歧视公约、 禁止酷刑和其他残忍、不人 道或有辱人格的待遇或处罚公 约、儿童权利公约、 经济、社会及文化权利国际 公约（1997年10月签署， 2001年3月27日批准，同年6月 27日对中国生效。）,二、宪法典的一般结构,各国宪法不尽相同。 一般是： （1）三分说：序言+正文+附则 （2）两分说：组织规范+权利规范 （plan or frame of Government +

6、Bill of Rights）,我国宪法典的结构,序言（13个自然段） 正文（4章：总纲、基本人权、 国家机构、国家象征）,宪法序言的三个特别问题,1、篇幅： 美国宪法序言：包括副词52个单词（仅一句话） 我国现行宪法：包括标点1794字 前苏联1977年宪法：亦13段 前南斯拉夫1974年宪法：一万多字。,2、人名,共计9人次，5位名人： 孙中山（1） 毛泽东（3） 马克思（2） 列宁（2） 邓小平（1）,3、内容,一般： 宪法制定者、制定的目的等 如美国宪法： We, the people of the United States, do ordain and establish this

7、 Constitution for the United States of America.,我国宪法序言的内容（6点）,简述人民的革命史 记载20世纪以来的四件历史大事 规定了今后国家的根本任务 确定国家的政治意识形态 指明实现现代化的国内外条件 确认宪法的地位与作用,三点评价,自豪感+使命感+缺落感 其自豪感，是在对历史的回顾中流露的； 其使命感，是在对未来的规划中迸发的。 这就使得，我国宪法缺落立宪主义精神。,4、效力,四种见解： 全部无效力说 部分有效力说 强于正文效力说 全部有效力说 （本教材认同此说，理由有5个）,我们认为,（1）全部有效； （2）但其效力作用的性质及形式应做具体

8、分析 （3）其中，不具有规范性的部分（如事实叙述的 部分）不具有法规范的效力； （4）尽管如此，该部分与具有规范性部分相结合，也具有指导性。,例如,第八段宣明：“在我国，剥削阶级作为阶级 已经消灭，但是阶级斗争还将一定范围内长期存在”。 不宜进行大规模的阶级斗争。,三、宪法规范,（一）宪法规范的多义性 1、教材：调整宪法关系并具有最高 法律效力的各种规范的总 和实质意义的宪法 2、宪法中的某一个规范宪法结构 的基本单元,3、语义学的宪法规范概念,所指：宪法规范有别于宪法的 规范语句（宪法条文），乃指 宪法规范语句的意义。 规范语句包括应然语句（含有 应然助词）和直述句。,如：我国宪法第38条前段,（二）宪法规范的逻辑结构,三要素说：传统观点 1、假定 2、处理 3、后果（其中包括制裁要素） 认为：宪法具有完整的构成 要素，具有制裁要素,（三）宪法规范的基本特点,1、根本性和最高性 2、广泛性 3、原则性 4、适应性和稳定性 （持久的张力？） （希腊-宙斯神殿） 5、此外：历史性