大学生就业与劳动合同法讲座.ppt

大学生就业与劳动合同法 栗亮 2011.11,一、劳动合同制度的重大变化 二、劳动合同与就业协议,一、劳动合同制度的重大变化 （一）劳动关系成立的新规定 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。 用人单位应当建立职工名册备查。（ 第七条） 订立劳动合同的时间：,已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。,用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。,引起劳动关系产生的基本法律事实是用工，而不是订立劳动合同。 订立劳动合同是建立劳动关系的用人单位与劳动者的义务，也是证明劳动关系的重要证据之一。 即使用人单位没有与劳动者订立劳动合同，只要存在用工行为，该用人单位与劳动者之间的劳动关系即建立，与用人单位存在事实劳动关系的劳动者即享有劳动法律规定的权利。,（二）合同的必备条款增加 劳动合同应当具备以下条款（第十七条）： 1、用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； 2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； 3、劳动合同期限； 4、工作内容和工作地点； 5、工作时间和休息休假； 6、劳动报酬； 7、社会保险； 8、劳动保护、劳动条件和职业危害防护； 9、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。,取消了部分必备条款 （1）取消了劳动纪律条款。 （2）取消了劳动合同终止的条件条款。 （3）取消了违反劳动合同的责任条款。 为了防止用人单位滥用违约责任条款，劳动合同法规定只有在依法约定的培训服务期以及竞业限制条款中，用人单位才能与劳动者约定违约金。,（三）试用期规定的变化 1、时间的变化,2、工资变化 规定劳动者在试用期的工资不得低于本单位同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并重申试用期工资不得低于用人单位所在地的最低工资标准。,注 意： 试用期只有在正式合同中才能约定，即如果没有订立正式合同就不存在单独的“试用合同”。所以，所有单独的试用合同都是违法的。当出现这种情况时，视为用人单位放弃使用期，事实上的劳动关系即成为正式的劳动关系，劳动者可以享受正式职工的一切权利。 凡是合同中有关试用期的约定超过上述规定的，其超过部分视为正式合同。,（四）劳动合同担保的禁止 用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。（第九条） 用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。（第八十四条 第二款）,（五）无固定期限劳动合同的适用范围扩大 有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： 1、劳动者在用人单位连续工作满十年的。 2、用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； 3、连续订立二次固定期限合同。 4、事实劳动合同超过一年，直接推定为无固定期限合同。,（六）违约金条款的有限适用 1、在培训服务期约定中约定违约金 用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。,2、在竞业限制约定中约定违约金 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。,除以上两种情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担的违约金，或者以赔偿金、违约赔偿金、违约责任金等其他名义约定由劳动者承担违约责任。对于约定由用人单位承担的违约金，劳动合同法没有作出禁止性规定。,（七）特殊情形下劳动合同的履行的新规定 1、规定用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。 2、规定用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利义务的用人单位继续履行。,（八）劳动合同解除方面的变化 1、补充规定了劳动者可以立即解除劳动合同的类型 劳动合同法规定： （1）预告解除两种：提前3天和提前30天 （2）即时解除两种：不告而别和告知而别。,劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。,用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。,随时通知用人单位解除的情形包括： A. 用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护的； B. 用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的； C. 用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳 动者权益的； D.用人单位因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； E.法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。,以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的,2、补充规定了用人单位可以随时通知劳动者解除 劳动合同的情形 （1）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （2）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形（即劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立劳动合同的），致使劳动合同无效的。,3、增加了用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者解除 劳动合同的替代方式 劳动法规定，有下列情形之一的，用人单位可以提前三十日以书面形式通知劳动者解除劳动合同： （1）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （2）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （3）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。,新劳动合同法增加规定了用人单位提前30日以书面形式通知劳动者解除劳动合同的替代方式，即在符合以上三种法定情形时，用人单位既可以提前30日以书面形式通知劳动者本人，也可以额外支付劳动者1个月工资，然后解除劳动合同。,（九）用人单位解除劳动合同以及裁减人员的限制情形的增加 根据劳动法规定，即使具备用人单位提前30日以书面形式通知劳动者可以解除劳动合同以及裁减人员的一般情形，但是如果劳动者有下列情形之一的，用人单位也不得与劳动者解除劳动合同：,（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的； （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。,（十）非全日制用工 1、定 义 非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。 2、劳动合同形式 双方当事人可以订立口头协议。 3、兼 职 可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。,4、无需约定试用期； 5、可以随时解除； 6、报酬的标准和最长支付周期。,不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。,不得超过十五日,二、劳动合同与就业协议 （一）“就业协议书”的法律地位 普通高等学校毕业生就业工作暂行规定第二十四条规定：“经供需见面和双向选择，毕业生、用人单位和高等学校应当签订毕业生就业协议书，作为制定就业计划和派遣的依据。” 就业协议书是一种将要建立劳动关系以及建立劳动关系后双方劳动权利和义务的先行约定。,（二）协议中应明确的有关内容 毕业生与用人单位经协商，可以明确相关条款，例如：就业岗位、劳动报酬、试用期限、服务期限，“三金或五金”的缴纳、违约责任等，在明确相关条款的基础上，尽量将协商内容（或结果）书面化，并体现在就业协议书的备述中。不应只是口头约定，这一点对于初次签约大学生来讲至关重要。,（三）就业协议与劳动合同的衔接 1、依教育部门和劳动部门的规定，用人单位与毕业生签订了劳动合同后，原来签订的就业协议应当主动失效，就业协议对双方不再具有约束力。 2、如果在就业协议中的某些权利约定没有在劳动合同中作明确规定，应当视为权利人对权利的自动放弃，任何一方不应当以就业协议的条款约束对方。 3、因此，在签订劳动合同时，应当认真对比一下它与就业协议的异同，当发现合同与就业协议不一致，而且可能造成对毕业生权利侵犯时，一定要坚持按协议约定修改合同。,（四）对大学生求职者的几点建议 1、求职前应