国际投资法(第一章).ppt

1,国际投资法 International Investment Law,主讲人：艾素君,2,课程简介,课程性质： 法学专业高年级选修课 国际经济法学的分支学科 基本内容： 三个方面 基本要求,3,具体章节,国际投资法基本理论 国际投资概述 国际投资法律关系 国际投资法律渊源 资本输入国外国投资法 各国外资法概述 中国的外资法 中国外资立法的特点和现状 中外合资经营企业法律制度 中外合作经营企业和外资企业法律制度 外商投资股份有限公司法律制度 外资并购设立外商投资企业法律制度,4,资本输出国海外投资法 海外投资保险制 中国对境外投资的管理与鼓励 国际投资的国际法制 双边投资条约 多边投资担保机构公约 世界贸易组织有关投资的协议 晚近多边投资规则谈判的新动向及我国的对策 国际投资争议解决机制,5,参考教材,1、余劲松主编：国际投资法（第3版），法律出版社2007年； 2、孙南申著：国际投资法，人民大学出版社2008年5月。,6,第一章 国际投资法基本理论,国际投资概述 国际投资法律关系 国际投资法律渊源,7,第一节 国际投资概述,国际投资的概念与类型 国际投资的法定形式 国际投资的性质与作用,8,一、国际投资的概念与类型 国际投资是国际间资金流动的一种重要形式，是投资者为获得一定经济效益而将其资本投入国外的一种经济活动。 国际投资可按不同的标准予以分类。 按照投资者的主体划分，国际投资可分为政府投资和私人投资。 按照投资的性质和形式，国际投资可分为直接投资和间接投资。,9,国际直接投资（international direct investment）,含义 所谓直接投资，是指伴有企业经营管理权和控制权的投资，投资者在海外直接经营企业，并对企业的经营管理有较大的控制权。 国际直接投资与外国直接投资 （FDI） 特征 种类,10,国际间接投资 （international indirect investment or portfolio investment）,指投资者不参加企业经营管理，也不享有企业的控制权或支配权，而仅以其特有的能提供收入的股票或证券进行的投资。 国际间接投资、国际证券投资、国际金融投资,11,练习：,国际直接投资包括 。 A 一美国股民购买中国联通在美国上市的股票 B 美国维德路特公司在中国北京、上海、广州成立办事处，并建立了销售及技术支持中心 C 中国石油天然气股份有限公司与壳牌公司签订合资经营加油站的协议 D 英荷消费品集团联合利华收购美国贝斯特食品公司,12,二、国际投资的形式（国际直接投资）,合营企业 合作企业 外资企业 BOT,13,（一）合营企业,概念 合资经营企业，简称合营企业（joint venture） ，它通常是指一个或者多个外国投资者（法人或自然人）同东道国政府、法人或自然人按法定或约定的比例共同出资，共同经营特定业务，共同分享利润，共同承担亏损的企业形式。,14,合营企业的性质与组织形式,合伙 有限责任公司 股份有限公司,15,（二）合作企业,概念 指两个或者两个以上国家的当事人为实现特定的商业目的，根据合同的约定投资和经营，并按照合同的约定分享权益和分摊风险及亏损的一种企业形式。 性质 国际的通行实践：合伙,16,（三）外资企业,概念 指根据东道国法律在东道国境内设立的、全部或大部分资本由外国投资者投资的企业。 法律性质 组织形式,17,（四）BOT（Build-Operate-Transfer),概念与特征 当事人 合同安排 法律适用,18,英吉利海峡隧道(The Channel Tunnel)又称英法海底隧道或欧洲隧道(Eurotunnel)，是一条把英国英伦三岛连接往欧洲法国的铁路隧道，于1994年5月6日开通。它由三条长51km的平行隧洞组成，总长度153km，其中海底段的隧洞长度为338km，是目前世界上最长的海底隧道。从1986年2月12日法、英两国签订关于隧道连接的坎特布利条约到1994年5月7日正式通车，历时8年多，耗资约100亿英镑(约150亿美元)，也是世界上规模最大的利用私人资本建造的工程项目。,19,20,21,概念与特征 即建设经营转让，是指政府（通过契约）授予私营企业（包括外国企业）以一定期限的特许经营权，许可其融资建设和经营特定的公用基础设施，并准许其通过向用户收取费用或出售产品以清偿贷款、回收投资并赚取利润；特许权期限届满时，该基础设施无偿移交给政府。,22,当事人,政府 项目发起人 项目公司 项目的贷款银行或银团 建筑承包商 运营商 产品购买商或接受服务者 保险公司,23,BOT的合同安排,24,BOT合同的法律适用,BOT特许协议的法律适用 其他辅助性合同的法律适用,25,特许协议（concession agreement）,又称经济开发协议，是指一个国家同外国私人投资者，约定在一定期间，在指定地区内，允许其在一定条件下享有专属于国家的某种权利，投资从事于公用事业建设或自然资源开发等特殊经济活动，基于一定程序，予以特别许可的法律程序。,26,有关特许协议性质的争议,国际契约与国内契约之争,行政合同与民事合同之争,27,BOT方式与中国法律的融合和冲突,对外经贸合作部关于以 BOT 方式吸引外商投资有关问题的通知（ 1995 年1月） 国家计委、电力部、交通部关于试办外商投资特许权项目审批管理有关问题的通知 （1995年8月）,28,项目公司的法律问题,股债比例问题 关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定 公司法与外商投资产业指导目录 经营权和管理权的问题,29,BOT中的政府保证,政府保证的内容 项目的后勤保证 外汇兑换及汇出保证 不竞争保证 经营期保证 税收优惠的保证 政府保证的性质 存在的问题,30,三、国际投资的性质与作用,对于资本输入国来说，国际投资兼有积极性和消极性这两重性。 2004年联想收购IBM PC业务 2005年中海油收购尤尼科事件 凯雷徐工并购案 可口可乐收购汇源果汁案 从资本输出国的角度看，国际投资（海外投资）的影响和作用也具有两重性。,31,第二节 国际投资法律关系,国际投资法的概念与特征 国际投资法律关系的主体 国际投资法律关系的内容,32,一、国际投资法的概念与特征 国际投资法是调整国际间私人直接投资关系的法律规范的总和，是国际经济法的一个重要分支。 1、国际投资法调整国际私人投资关系。 2、国际投资法调整国际私人直接投资关系。 3、国际投资法调整的国际私人直接投资关系既包括国内关系，又包括国际关系。,33,二、 国际投资法的主体,自然人 法人 国家和国际组织,34,跨国公司,跨国公司的概念和特征 跨国公司的法律地位 跨国公司所产生的法律关系,35,（一）跨国公司的概念和特征,跨国公司（transnational corporation），又称多国公司（multinational corporation）、多国企业（multinational enterprise）、国际公司（international corporation）等。,36,跨国公司行为守则关于跨国公司的定义,跨国公司是指由分设在两个或两个以上国家的实体所组成的企业，而不论这些实体的法律形式和活动范围如何；这种企业的业务是通过一个或多个决策中心，根据一定的决策体制经营的，因而具有一贯的政策和共同的战略；企业的各个实体由于所有权或其他因素的联系，其中一个或一个以上的实体能对其他实体的活动施加重要影响，尤其是可以同其他实体分享知识、资源以及分担责任。,37,特征,1、生产经营跨国化 2、实行“全球战略” 3、公司内部一体化,38,（二）跨国公司的法律地位,国内法地位 跨国公司没有国籍，没有也不可能仅依据一个国家的法律而成立。因而，在国内法意义上，跨国公司仅具有企业的特征，是一个经济实体，但它不是一个法律实体。 国际法地位 在国际法上是否具有特殊地位？是不是国际法主体？,39,跨国公司所属的公司或者企业都是依据不同国家的法律而成立的，每一个公司或者企业都有自己的国籍。典型的跨国公司一般是由设立于不同国家的母公司、子公司和分公司三类实体组成。,40,子公司是指一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议方式受到另一公司实际控制的公司。 分公司是总公司下属的直接从事业务经营活动的分支机构或附属机构。 凡在子公司中享有全部或多数股权、或通过合同或其他手段控制子公司的公司就是母公司。,41,（三）跨国公司所产生的法律关系,1、跨国公司内部间的各种关系 其中最引人注目也最重要是母公司与子公司之间的关系。,42,主要的法律问题,当子公司在其经营过程中为满足母公司的整体利益而作出损害自身利益并进而损害交易对方乃至东道国国家与社会整体利益的行为时，可否要求母公司对子公司的债务直接承担责任。,43,案例,印度博帕尔毒气泄漏案,44,正待掩埋的中毒身亡的儿童,45,46,有限责任说 整体责任说 有限责任例外说,47,2、跨国公司与东道国的关系,一是合同关系 二是经济行政管理关系,48,3、跨国公司与母公司的关系,主要是经济行政管理关系。,49,第三节 国际投资法的渊源与体系,一、国际投资法的渊源 1、国内