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工程硕士 知识产权课程,同济大学知识产权学院 张伟君 博士 副教授,知识产权（IPR）：从陌生到熟悉,知识财产(Intellectual Property)自古就有,知识产权则不是 古老：祖传工艺、中药秘方、老字号、“书中自有黄金屋” 现代：专利权,著作权,商标权,商业秘密权等等 知识和信息是新经济时代的最重要资产：比尔盖茨与Microsoft,似是而非的“知识”产权,并非全部知识（Knowledge）都可以享有私有产权（Property Rights）。 申请日前已经公开的技术发明不能获得专利权 自然规律、科学发现、思维规则、计算方法、疾病诊断治疗方法等都不能授予专利权；时事新闻、历法、通用数表、表格和公式等不能享有版权。 不同的表述：智慧财产权、无形财产权、信息产权,知识产权不是一项权利, 而是一系列权利,“该产品是一项拥有自主知识产权的新产品”：不知所云! 知识产权是许多具体的财产权的统称：商业秘密权、专利权（发明、实用新型、外观设计）、植物新品种权、集成电路布图设计权、注册商标权、企业名称权、原产地名称权、著作权、邻接权等等。 两大类： 工业产权（专利、商标、商号）和版权（著作权）； 创造类和标识类 企业拥有知识产权必须是具体的：是否对商业秘密采取了保密措施？是否对技术发明成果已经申请了专利？是否就商业标记申请了商标注册？是否进行了版权登记？,知识产权是垄断权,知识产权是法律赋予技术发明、文艺作品、商业声誉等智力成果的创造者对该成果的独占使用权利。他人未经权利人许可而使用其智力成果，就是侵犯知识产权。 知识产权(无形财产权)与所有权(有形财产权)的共同点:垄断独占 知识产权与其他财产权（物权）的区别： -（保护对象的）无形性:不能实际占有（最根本的区别） -（权利客体的）可复制性：可以多家许可使用 -（权利主体的）专有性：一发明一专利原则；商标先申请原则等 -（保护期限的）时间性：有期限的独占权利（如，发明专利20年 ） -（保护地域的）地域性：中国专利还是国际专利？在中国获得专利权的一项发明，不能在国外自动受到保护。,知识产权的作用,对智力创造者的作用：激励创新 -“给天才之火添加利益之薪！”（林肯） 对企业的作用：竞争利器 -“21世纪的竞争是知识产权的竞争!”（温家宝） -自主知识产权的实质是对自主完成的创新成果的权利。 对国家的作用：发展法宝 -没有知识产权，就没有技术引进、改革开放和经济发展。 对社会的作用：信息公开 -知识产权只是权利的垄断，而不是信息的垄断。知识产权保护越好就会有越多信息被公开。,知识产权的弊端,排斥其他企业的市场竞争。 限制公众获得创新成果和信息。 阻碍发展中国家的技术进步。,现代企业应该具有 完整的知识产权理念,自主研发，拥有更多的知识产权 保护、管理、使用好自己的知识产权，以赢得市场 -技术秘密、企业品牌、地理标志 防范知识产权风险，避免侵犯他人权利 -DVD案件 利用反垄断法、专利强制许可制度等，防止知识产权的滥用 -在国家出现紧急状态的情况下，国家知识产权局有权不经专利权人同意，颁发实施发明专利的强制许可。,中国泄密事件大盘点,两步发酵法生产维C； 柞蚕流行病的配方、施药方法以及病源研究； 中国宣纸 、景泰蓝制作工艺； “英雄”、“金星” 不锈钢笔套的抛光技术； 野生大豆种子无偿馈赠给美方； 良种梅山猪无偿赠送给法国作配种； 胱氨酸核心机密 。,国内DVD 企业需缴纳的专利费一览,知识产权国际保护的趋势,西方知识产权制度发端于欧洲文艺复兴时期，与工业革命齐头并进。 1624年英国，垄断法规（专利法） 1883年，保护工业产权巴黎公约 1886年，保护文学艺术作品伯尔尼公约 1891年，商标国际注册马德里协定 1967年，建立世界知识产权组织公约 1994年，与贸易有关的知识产权协定（TRIPs） 我国已经全部加入上述国际公约。,中华人民共和国的立法进程,前WIPO总干事鲍格胥博士：“中国用了短短二十年时间走完了西方国家几百年的历程。” 被动还是主动？中美知识产权谈判、入世谈判 商标法（1982-1993-2001）：注册商标、驰名商标、地理标志 专利法（1984-1992-2000）：发明、实用新型、外观设计 著作权法（1990-2001）以及计算机软件保护条例（1991-2001）：作品（包括软件）、表演、音像制品、广播电视 反不正当竞争法（1993）：禁止假冒（未注册标识）、商业秘密 植物新品种保护条例（1997） 集成电路布图设计保护条例（2001）,技术成果的归属,职务发明与非职务发明 发明人不一定是专利申请人以及专利权人！ 职务发明创造，是指：执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。执行本单位的任务： （一）在本职工作中作出的发明创造； （二）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造； （三）退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。 对职务发明创造的激励政策 被授予专利权的单位可以与发明人、设计人约定或者在其依法制定的规章制度中规定奖励、报酬的方式和数额。 被授予专利权的单位未与发明人、设计人约定也未在其依法制定的规章制度中规定奖励的方式和数额的，应当自专利权公告之日起3个月内发给发明人或者设计人奖金。一项发明专利的奖金最低不少于3000元；一项实用新型专利或者外观设计专利的奖金最低不少于1000元。 由于发明人或者设计人的建议被其所属单位采纳而完成的发明创造，被授予专利权的单位应当从优发给奖金。 被授予专利权的单位未与发明人、设计人约定也未在其依法制定的规章制度中规定报酬的方式和数额的，在专利权有效期限内，实施发明创造专利后，每年应当从实施该项发明或者实用新型专利的营业利润中提取不低于2%或者从实施该项外观设计专利的营业利润中提取不低于0.2%，作为报酬给予发明人或者设计人，或者参照上述比例，给予发明人或者设计人一次性报酬；被授予专利权的单位许可其他单位或者个人实施其专利的，应当从收取的使用费中提取不低于10%，作为报酬给予发明人或者设计人。,技术秘密 v.专利,技术秘密：权利自动产生，非独占权利（可以有相同的技术秘密），技术不公开，须采取保密措施，无期限，一旦被解密或公开不再受保护 专利技术：权利授权产生，独占性权利（不存在相同的专利技术），技术公开，须缴纳专利年费，有期限，一旦保护期限届满不再受保护,（发明专利年费表）,保密还是申请专利?,申请专利保护： 1、技术无法保密的或者不易保密的； 2、属于非主流技术；引起对手错觉、圈地、防御 3、技术能迅速转化为产品的；否则只给对手提供新信息 作为技术秘密保护： 1、无法获得专利保护的或不成熟的技术； 2、技术内容比较综合的； 3、技术容易保密，不易被破解（反向工程）的； 技术秘密与专利保护相结合。,反不正当竞争法定义的 商业秘密,商业秘密是指： 不为公众所知悉、 能为权利人带来经济利益、有实用性 并经权利人采取保密措施的 “技术信息和经营信息”,侵犯商业秘密的行为 反不正当竞争法、刑法 （一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密； （二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密； （三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。 （四）第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。（间接侵权） 认定：接触相似 合法来源,商业秘密寻求更强的保护： 竞业限制,竞业限制 劳动权 劳动合同法 第二十三条 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 第二十四条 竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。,专利（Patent）的含义,专利技术-专利文献-专利证书-专利权 专利技术：符合专利保护条件的新的实用的（能够制造或使用）技术方案。 例如：发明专利、实用新型专利（受专利保护的技术） 发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。 实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。 外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。 专利文献：专利说明书和权利要求书，要求充分公开技术内容(能够实施)；明确表述要求保护的技术特征。 例如：专利审查、专利检索 专利证书：专利权的证明文件。 例如：授予专利 专利权：制造专利产品、使用专利方法的权利。 例如：保护专利、许可/转让专利,申请专利的程序,任何单位或者个人将在中国完成的发明或者实用新型向外国申请专利的，应当事先报经国务院专利行政部门进行保密审查。保密审查的程序、期限等按照国务院的规定执行。申请人提出专利国际申请的，应当遵守上述规定。 违反规定向外国申请专利的发明或者实用新型，在中国申请专利的，不授予专利权。 申请日-公开日-授权日 发明专利：需要经过初步审查和实质审查； 实用新型专利和外观设计专利：只进行形式审查。 垃圾专利问题！,不能授予专利权的对象,（一）科学发现；基因专利？ （二）智力活动的规则和方法；计算机程序专利？商业方法专利？ （三）疾病的诊断和治疗方法；化学药品专利？ （四）动物和植物品种；第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。微生物专利？ （五）用原子核变换方法获得的物质； （六）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。,计算机软件专利保护的优点,专利法可以保护软件产品最核心的技术构想和逻辑思路。一旦计算机软件被授予专利权后，其他相同或相似的软件就再也不能取得专利权。 版权法只保护作品的外在表达，不保护作品的内在构思，所以软件的逻辑框图和架构思想无法得到版权法的充分有效的保护。如果有人非法取得软件源代码，很容易通过形式上的改编得到新的软件并获得版权法的保护。,软件专利保护的障碍,软件与计算方法密切关联，难以授予专利。 大多数“兼容性软件”因缺乏新颖性，被排除在授权范围之外； 在现实存在的工匠式软件开发情况下，很多软件难以达到有突出的实质性特点和进步的创造性要求。 程序的经济寿命往往只有一两年或两三年，而专利审查所需要的检索工作量是非常巨大的，如果严格按照专利审查的步骤走完申请的流程，等到申请的专利获得批准时，程序的寿命也已几乎到期。 如果将软件内容充分地公开，他人只要了解到程序的思想、架构，就不难开发出具有相同功能的新程序来。,计算机程序专利保护的标准,如果发明专利申请只涉及计算机程序本身或者是仅仅记录在载体（例如磁带、磁盘、光盘、磁光盘 、ROM、PROM、VCD、DVD或者其他的计算机可读介质）上的计算机程序，就其程序本身而言，不论它以何种形式出现，都属于智力活动的规则和方法。 但是，如果一件涉及计算机程序的发明专利申请是为了解决技术问题，利用了技术手段和能够产生技术效果，就不应仅仅因为该发明专利申请涉及计算机程序而否定该发明专利申请属于可给予专利保护的客体。 例如，将一个计算机程序输入到一个公知的计算机来控制该计算机的内部操作，从而实现计算机内部性能的改进；或者使用一个计算机程序来控制某一工业过程、测量或者测试过程；或者使用一个计算机程序来实现外部数据处理等，这些发明专利申请的主题符合上述要求时都不应被排除在属于可给予专利保护的客体范围之外。 当一件涉及计算机程序的发明专利申请是为了解决技术问题，利用了技术手段和能够产生技术效果时，表明该专利申请属于可给予专利保护的客体。,发明和实用新型专利的 授权条件和申请原则,实用性：该技术在产业上可实施（制造或使用），能够产生积极效果。 新颖性：该技术在申请日之前在国内外都未公开过（非现有技术），也不是抵触申请。 -科研小组在发明完成后，发表了论文，通过了技术鉴定，并获得国家发明奖 。 创造性（非显而易见）：该技术具有（突出的）实质性特点和（显著的）进步 书面原则：申请书、说明书及附图、权利要求书 发明或者实用新型专利权的保护范围：以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。 专利说明书必须充分公开其发明创造的内容 一发明一专利以及先申请原则 单一性原则 优先权原则,检索公开的专利文献信息的作用,在专利审查中，通过检索专利文献，判断一个技术是否具有新颖性 技术引进前，判断该技术是否为现有公知技术，以便评估该技术的实际价值 判断一个产品是否侵害专利权时，通过专利文献检索，判断该专利技术是否为现有公知技术。 科技攻关或技术革新过程中，通过检索已有公知技术文献，避免重复的技术研究。,侵犯专利权、假冒他人专利和冒充专利,发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的 制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者 使用其专利方法，以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。 假冒他人专利：刑事责任！侵权人会去假冒吗？ 冒充专利：行政处罚 合二为一：假冒专利,被告的抗辩,、向专利复审委员会请求宣告专利无效 、法定的免责理由 先用权。在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或已经作好制造、使用的必要准备，且在原有范围内继续制造、使用的，不应视为专利侵权。 专为科研和实验目的的使用。专为科学研究和实验而使用有关专利的，不应视为侵犯专利权。 权利用尽。专利权人制造、进口或经专利权人许可而制造、进口的专利产品或依专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或销售该产品的，不应视为专利侵权。 临时过境工具的使用。临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的，不应视为侵犯专利权。 善意的侵权。为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。,外观设计,外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。 奇瑞公司“汽车”外观设计02317035.2六面视图,外观设计专利权,授权条件： 授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计(申请日以前在国内外为公众所知的设计)；也没有抵触申请的存在。 授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。排除对自然物的简单模仿等转用类设计；排除与现有设计虽然不同但是没有显著区别的设计；排除将惯常设计特征知名产品的设计特征组合而成的设计；排除对多项现有设计的特征简单组合而成的设计） 授予专利权的外观设计不得与他人在申请日（不是：授权日）以前已经取得的合法权利相冲突。 一件外观设计专利申请应当限于一项外观设计。同一产品两项以上的相似外观设计，或者用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计，可以作为一件申请提出。 申请外观设计专利的，应当提交请求书、该外观设计的图片或者照片以及对该外观设计的简要说明等文件。 图片或者照片应当清楚地显示要求专利保护的产品的外观设计。 外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。 外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。 案例：旧瓶装新酒,技术 品牌,品牌与技术：一个都不能少！ 技术是品牌的后盾，没有技术的支撑，品牌是靠不住的；品牌是技术的先锋，有了品牌的引导，技术才更易占领市场。 技术会不断淘汰；而品牌愈久弥新。 品牌是什么？凝结在商业标识中的商誉（goodwill） 商业标识:商品商标、服务标志、商号（企业名称）、商品的特有名称、商品的包装或装潢、企业的网络域名、产品的原产地名称等等 所有的商业标识都可以分为注册商标 、未注册商标,注册商标的构成要素,任何能够将自然人（公民）、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。 声音商标？气味商标？ 集体商标（龙井茶）、证明商标(纯羊毛标志 ),商标设计和注册的要求： 区别性（显著性）,商标的基本功能：区分商品或者服务的来源 固有显著性：“海尔”电器、“苹果”电脑、“AIRBUS”飞机 缺乏显著性： 仅有本商品的通用名称、图形、型号的； 仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的； 获得显著性：“两面针”牙膏、“”电视 上述标志经过使用取得显著特征，并便于识别的。 好商标应：好记、好叫、好看、好用、好意。,不能作为商标使用的标记,（一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的； （二）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外； （三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外； （四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外； （五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的； （六）带有民族歧视性的； （七）夸大宣传并带有欺骗性的； （八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。 （九）县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。,侵犯注册商标专用权,商标只有经过核准注册，才能享有专用权！ 注册商标专用权的期限是10年，期满可以办理续展手续。 注册商标的专用权，以核准注册的商标（标识）和核定使用的商品（或服务）为限。 注册商标不得连续三年停止使用。 在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标。 销售侵犯注册商标专用权的商品 伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识 未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场（商标的反向假冒） 假冒商标当然构成侵权，侵权并不全是假冒商标！,驰名商标的特殊保护,侵权的认定 将他人未注册的驰名商标在相同或者相类似商品上作为商标使用，误导公众的； 将他人注册的驰名商标在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众的。 驰名的认定 国家工商总局（从批量认定到个案认定） 人民法院（个案认定） 国家质检总局：中国名牌？,企业商标保护和管理中的问题,被雪藏（美加净）； 被抢注（海信）； 被淡化（三九胃泰）； 被混淆（杉杉与彬彬）。,企业商标注册、使用的策略,商号、域名等商标化。例如，长虹、海尔、波音。“建工”？ 联合商标，注册多个近似商标。例如，六神。娃哈哈。 防御商标。以防商标驰名后发生混淆或者淡化，在多个商品上注册。 抢先注册。在产品开发、销售之前在一些国家申请注册商标，使产品在进入市场时使用的商标就能获得法律的保护。 总商标与产品商标。在所有商品上都使用同一个知名商标，而同时又在开发的每种新产品上使用一个新商标。例如，丰田“TOYOTA”凌志、王冠、霸王、海狮、柯斯特；P&G飘柔、海飞丝、潘婷、沙宣。 强化宣传，增加商标的知名度。“翔凤”与“ARJ21”,什么是著作权？,著作权=版权（Copyrights）。 广义的著作权，不仅保护作者的权利，还保护邻接权人（表演者、录音录像制作者、广播电台电视台）的权利。 版权不等于出版权；出版权只是版权的部分权利内容（复制、发行权）。 出版权不是出版社的权利，而是作者