国际商法清华大学第2章.ppt

2,第2章 商事组织法,学习目标： 掌握合伙企业的设立、内外部关系、入伙及退伙等法律制度； 掌握公司的设立、公司资本及组织机构等基本法律制度； 了解独资企业的设立条件和独资企业的法律特征。,3,2.1 概 述,商事组织是指依法成立的以自己的名义从事营利性活动并具有一定规模的经济组织。 1. 独资企业 独资企业是指由一名自然人投资建立的企业。 2. 合伙企业 合伙企业是指由两个或两个以上的合伙人共同经营、共同投资、共享利润及共担风险而组成的企业。 3. 公司 公司是依公司法的规定设立的，以营利为目的的法人组织。各国法律均规定，公司具有独立的法人资格，有权以自己的名义拥有财产、享受权利和承担义务。,4,2.2 独资企业法,2.2.1 独资企业的法律特征 (1) 独资企业的投资者为一人，且仅限于自然人。 (2) 独资企业投资者对企业享有完全的控制和支配权利。 (3) 独资企业不具有法人资格。,5,2.2.2 独资企业的设立,1. 设立条件 (1) 投资人为一个自然人。 (2) 有合法的企业名称。 (3) 有投资人申报的出资。 (4) 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 (5) 有必要的从业人员。 2. 设立程序 设立独资企业必须经过商事登记。 个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。,6,2.2.3 独资企业事务管理,各国法律一般都规定，独资企业的投资人既可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人管理企业的事务。 在授权范围内进行独资企业的事务管理，并不得有下列损害投资人的行为： 利用职务上的便利，索取或者收受贿赂； 利用职务或工作上的便利侵占企业财产； 挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人； 擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立存储账户； 擅自以企业财产提供担保； 未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务； 未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易； 未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用； 泄露本企业的商业秘密； 法律、行政法规禁止的其他行为。,7,2.3 合伙企业法,2.3.1 合伙企业的概念和法律特征 1. 合伙企业的概念 合伙企业又称“商事合伙”，是指由两个或两个以上的合伙人订立合伙协议，并且共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险、共同对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织。,8,2.3.1 合伙企业的概念和法律特征,2. 合伙企业的法律特征 (1) 合伙企业的合伙人至少有两人以上。 (2) 合伙企业设立的基础是成员之间的合伙协议。 (3) 合伙企业具有较强的人合性。 (4) 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。 (5) 合伙企业一般不是法人。 3. 合伙企业的类型 (1) 根据合伙成员的责任承担不同，可以分为普通合伙企业和有限合伙企业 (2) 根据合伙企业是否显示了合伙人，可以分为显名合伙企业和隐名合伙企业,9,2.3.2 合伙企业的设立,(一)设立条件 1. 合伙人 2. 合伙协议 3. 合伙人实际缴付出资,10,2.3.2 合伙企业的设立,(二)设立登记 合伙企业的设立登记手续一般比较简单，有些国家要求履行申请登记手续，有些国家则不要求。 英美法系国家对普通合伙企业一般不要求有政府的批准才能登记，但要求所有的合伙企业都必须有合法的目的。 大陆法系国家大都规定合伙企业只有在依法经核准登记、领取营业执照后，才能以合伙企业的名义从事经营活动，否则就要承担法律责任。 德国法律要求合伙企业必须进行登记注册，合伙人事先提出注册申请，包括合伙人的姓名、职业、住所、企业名称、地点、开业日期等具体事项。同时，合伙企业登记事项因退伙、入伙、合伙协议修改等发生变更或者需要重新登记的，还应当于合理期限内办理有关变更登记手续。 在我国设立合伙企业应向企业登记机关提出登记申请，提交登记申请书、合伙协议书、合伙人的身份证明、全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托书、出资权属证明、经营场所证明等文件。,11,2.3.3 合伙企业的财产关系,合伙企业的财产关系指的是合伙人之间内部的财产关系和合伙人对外承担的财产责任关系。 主要包括以下四个方面。 1. 合伙投资的统一管理与使用 2. 合伙的积累财产的共有关系 3. 合伙盈余分配和债务清偿关系 如有合伙协议或有特别约定的，则依其约定； 合伙协议未经约定的，而立法上有相应规定的依其法律执行。 4. 合伙终止的财产处理,12,2.3.4 合伙企业的内部关系,(一)合伙人的权利 1. 合伙企业事务的执行权 2. 合伙企业事务的决策权 3. 分取利润和获得补偿权 4. 合伙企业事务的监督权 5. 优先权 (二)合伙人的义务 1. 资金方面的义务 2. 经营方面的义务 3. 注意的义务 4. 分担亏损的义务,13,2.3.5 合伙企业的外部关系,合伙的外部关系是指合伙企业与交易的第三人的关系。 合伙企业与第三人的关系体现出以下几方面的特点。 (1) 合伙人之间适用相互代理原则。 (2) 重视保护善意第三人。 (3) 合伙人在从事正常的合伙业务过程中所做出的侵权行为，由合伙企业承担责任。 (4) 每个合伙人因合伙而对第三人负连带责任。 (5) 当合伙企业的债务与合伙人个人的债务同时存在时，合伙企业的债权人优先于合伙人的债权人从合伙企业的财产中受偿 (6) 合伙人向第三人转让其在合伙企业的投资份额将受到法律的限制。,14,2.3.6 入伙和退伙,(一)入伙 入伙是指在合伙企业存续期间，原来不具有合伙人身份的自然人、法人或其他经营主体加入合伙企业，取得合伙人身份的法律行为。 (二)退伙 1. 任意退伙 2. 法定退伙 3. 协议退伙 4. 除名退伙,15,2.3.7 合伙企业的解散和清算,世界各国的合伙企业解散大体有三种情形： 协议解散 依法解散 强制解散 清算人的事务主要有： 了结合伙事务； 收取合伙债权； 清偿合伙债务； 返还合伙人出资； 分配剩余财产。,16,2.4 公 司 法,2.4.1 公司及公司法的概念 1. 公司的概念 (1) 法定性。 (2) 法人性。 (3) 社团性。 (4) 营利性。 (5) 组织严密性。 2. 公司法的概念 公司法是调整公司在设立、变更、终止及组织活动过程中所发生的对内对外关系的法律规范的总称。,17,2.4.2 公司的主要分类,(一)根据股东对公司债务的责任形式分类 1. 无限责任公司 2. 有限责任公司 3. 两合公司 4. 股份有限公司 5. 股份两合公司 (二)根据公司资本认购对象以及股份转让方式的不同分类 1. 封闭式公司 2. 开放式公司,18,2.4.2 公司的主要分类,(三)根据一个公司对另一个公司的控制与依附关系的不同分类 1. 母公司 2. 子公司 (四)根据公司的管辖与被管辖的关系分类 1. 总公司 2. 分公司 (五)根据公司国籍的不同分类 1. 本国公司 2. 外国公司 3. 跨国公司,19,2.4.3 公司的设立,(一)公司的设立要件 1. 发起人 2. 资本 3. 章程 (二)公司的设立方式 1. 发起设立 2. 募集设立 (三)公司的设立程序 1. 大陆法系国家公司的设立程序 (1) 有限责任公司的设立程序 (2) 股份有限公司的设立程序 2. 英美法系国家公司设立的程序,20,2.4.4 公司的资本,(一)公司资本的概念 1. 公司资本制度 (1) 法定资本制。 (2) 授权资本制。 (3) 折中资本制。 2. 公司资本的构成 (1) 货币出资。 (2) 实物出资。 (3) 无形资产出资。,21,2.4.4 公司的资本,(二)公司的股份与股票 1. 股份与股票的概念 2. 股票的种类 (1) 根据股东的权限，可将股票分成普通股票与优先股票。 (2) 按股东是否被发给股份证书，股票可分为有证股和无证股。 (3) 按股东是否被记名，可将股票分成记名股和无记名股。 (4) 按股票上有无标明股份的价值，股票可被分成有票面值股和无票面值股。 3. 股款的缴付 (1) 英美法系。 (2) 大陆法系。 4. 股份的转让与抵押 5. 公司股本的变更 (1) 股本的增加。 (2) 股本的减少。,22,2.4.4 公司的资本,(三)公司债券 1. 债券的发行 2. 债券的种类 (1) 记名债券。 (2) 无记名债券。 (3) 担保债券。 (4) 无担保债券。 (5) 浮动设押债券。 (6) 可转换债券。 (7) 非转换债券。 (8) 参与债券。 (9) 普通债券。 3. 债券的转让 4. 股利,23,2.4.5 公司的组织机构,(一)公司组织机构的立法模式 (1) 以德国为代表的双层制。 (2) 以英美法系国家为代表的单层制。 (3) 以法国为代表的双层制。 (4) 以日本为代表的三角制。,24,2.4.5 公司的组织机构,(二)公司的组织机构 1. 股东大会 (1) 股东大会的类别。 股东年会。 股东特别会议。 (2) 股东大会决议的表决。 2. 董事会 (1) 董事会的组成。 (2) 董事的资格、任期、分组、报酬与解任。 (3) 董事会的权力与董事会议。 (4) 董事的责任。 3. 经理 4. 监事会,25,2.4.6 公司的合并与分立,1. 公司的合并 公司的合并是指两个或两个以上的公司同时解散，而后又共同组成一个新的公司，或一个现有的公司接管另一个现有公司的行为。 公司的合并有两种方式：吸收合并和新设合并。 2. 公司的分立 公司的分立是指一个公司依据法定条件和程序分为两个或两个以上公司的法律行为。许多国家的公司法未设公司分立制度，而将其包含于公司的设立之中。我国公司法为规范公司的分立行为，对公司分立作了专门的规定。 公司的分立有两种基本形式：新设分立和派生分立。,26,2.4.7 公司的解散和清算,1. 解散 公司的解散是指公司法人资格的消灭过程。 根据各国法律规定，公司解散有任意解散和强制解散两种。 2. 清算 公司的清算是指公司解散时对其财产进行清理的过程。 公司在解散时应首先由指派的清算人进行财产债权、债务清算。,27,2.4.8 外国公司分支机构,1. 外国公司的确定 (1) 依照设立公司的准据法确定国籍。 (2) 依照股东国籍确定国籍。 (3) 依照设立行为地确定国籍。 (4) 依照住所地确定国籍。 2. 外国公司分支机构的设立 3. 外国公司分支机构的撤离和清算,28,本 章 小 结,本章对独资企业法、合伙法、公司法进行了介绍。重点介绍了 合伙企业的设立、合伙企业的内外部关系、合伙企业的解散； 公司的设立、公司的资本