2010年注册会计师考试《经济法》串讲讲义

2010 年注册会计师考试经济法串讲 1 2010年注册会计师考试 经济法串讲 任成印 主讲 2010 年注册会计师考试经济法串讲 2 第一章 法律基础知识（ 2.7分） 第一节 法律的一般理论 一、法律渊源 1、宪法（具有最高的法律效力）：全国人民代表大会 2、法律：全国人大及其常委会 3、行政法规（仅次于宪法、法律）：国务院 4、地方性法规：地方人大及其常委会 5、部门规章：国务院部委及其直属机构 6、司法解释：最高人民法院、最高检。 二、法律关系 （一）主体 1、主体包括：（ 1）公民（自然 人）；（ 2）法人和其他组织；（ 3）国家 2、行为能力 完全民事行为能力人： 18 周岁以上的成年人或者 16 18周岁但以自己的劳动收入为主要生活来源的人。 限制民事行为能力人： 10 周岁以上的未成年人或者“不能完全”辨认自己行为的精神病人。 无民事行为能力人：不满 10周岁的未成年人或者“不能”辨认自己行为的精神病人。 （二）法律关系的客体 1、物 2、行为 3、人格利益（公民的肖像、名誉、尊严等） 4、智力成果（文学艺术作品、科学著作、科学发明等） （三）法律事实 1、事件（与当事人的意志无关） （ 1）人的 出生与死亡（能够引起民事主体资格的产生和消灭，也可能引起人格权的产生和继承的开始） （ 2）自然灾害与意外事件 （ 3）时间的经过（超过诉讼时效期间，当事人将丧失胜诉权） 2、人的行为 （ 1）法律行为（以行为人的意思表示为要素的行为，如订立合同） （ 2）事实行为（与意思表示无关的行为，如创作行为、侵权行为） 第二节 法律行为制度 一、法律行为的概念和特征 法律行为，是指以意思表示为要素，设立、变更或者终止权利义务的合法行为。 1、以意思表示为要素 2、以设立、变更或者终止权利义务为目的 3、民事法律行为是 合法行为。 二、法律行为的成立与生效 （一）法律行为的成立（当事人、意思表示和标的） （二）法律行为的生效 2010 年注册会计师考试经济法串讲 3 1、法律行为有效的实质要件 （ 1）行为人具有相应的民事行为能力； （ 2）行为人的意思表示真实； （ 3）不违反法律和社会公共利益。 2、法律行为有效的形式要件 （ 1）口头形式；（ 2）书面形式；（ 3）推定形式（交付货币）（ 4）沉默（继承人自继承开始后未公开表示放弃的，视为接受继承） 三、无效民事行为 【考点提示】 2000年多选题、 2002年多选题、 2006年单选题 （一）概念 无效民事行为的特征：（ 1）自 始无效（ 2）当然无效（ 3）绝对无效 （二）无效民事行为的种类 1、无民事行为能力人独立实施的民事行为 【注意】（ 1）无民事行为能力人接受赠与、奖励、获得报酬等纯获益的行为属于有效行为。 （ 2）无民事行为能力人可以实施某些与其年龄相适应的细小的日常生活方面的法律行为。 2、限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为 根据民法通则的规定，限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为无效，但根据合同法的规定，限制民事行为能力人依法不能独立实施的合同属于效力待定的合同，（ 1）限制民事行为能力人订立的合同， 按照合同法的规定处理；（ 2）限制民事行为能力人从事的除合同以外的其他行为，则属于无效的民事行为。 3、受欺诈而为的民事行为 （ 1）因欺诈而订立的合同，不损害国家利益的，属于可变更、可撤销合同。 （ 2）因欺诈而订立的合同，损害国家利益的，属于无效合同。 （ 3）因欺诈而实施的单方民事行为（如债务的免除），属于无效民事行为。 4、受胁迫而为的民事行为 （ 1）因胁迫而订立的合同，不损害国家利益的，属于可变更、可撤销合同。 （ 2）因胁迫而订立的合同，损害国家利益的，属于无效合同。 （ 3）因胁迫而实施的单方民事行为 （如债务的免除），属于无效民事行为。 5、乘人之危所为的民事行为 （ 1）因乘人之危订立的合同，不论是否损害国家利益，一律属于可变更、可撤销合同。 （ 2）因乘人之危实施的单方民事行为（如债务的免除），属于无效民事行为。 6、恶意串通，损害他人利益的民事行为 7、违反法律或者社会公众利益的民事行为 8、以合法形式掩盖非法目的民事行为 9、违反国家指令性计划的民事行为 四、可变更、可撤销的民事行为 （一）可变更、可撤销的民事行为的特征 1、可变更、可撤销的民事行为在撤销前已经生效。而无效的民事行为在法律上当然无效 ，从一开始即不发生法律效力。 2、主张权利的主体不同。可变更、可撤销的民事行为的撤销，应由撤销权人以撤销行为为之，人民法院不主动干预。无效民事行为在内容上具有明显的违法性，故对无效民事行为的确认，司法机关和仲裁机构可以主动干预，宣告其无效。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 4 3、行为效果不同。可变更、可撤销的民事行为的撤销权人对权利行使拥有选择权，当事人可以撤销其行为，也可通过承认的表示使撤销权消灭。可变更、可撤销的民事行为一经撤销，其效力溯及于行为的开始，即自行为开始时无效。而无效民事行为的后果则为自始无效、绝对无效。 4、行使时间不同。 可变更、可撤销的民事行为，其撤销权的行使有时间限制。根据合同法的规定，可变更、可撤销的合同，自当事人知道或者应当知道撤销事由之日起 1年内行使，否则人民法院不予保护。而在无效民事行为中，则不存在时间的限制。 （二）可变更、可撤销民事行为的种类 1、因重大误解而为的民事行为 2、显失公平的民事行为 3、受欺诈、胁迫而订立的不损害国家利益的合同或者乘人之危而订立的合同 （三）撤销权 1、撤销权是权利人以其单方的意思表示变更或撤销已经成立的民事行为的权利，撤销权在性质上属于形成权，因此，依撤销权人的意思表示即可 产生相应的法律效力，无须相对人同意。 2、在可变更、可撤销的民事行为中，并非所有当事人均享有撤销权。在一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，只有受损害方才有权撤销。当事人是否享有撤销权，须经人民法院或仲裁机构确认。 3、具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起 1 年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。撤销权的行使期限属于除斥期间（不变期间），不得适用诉讼时效的中止、中断和延长。 （四）民事行为被确认无效或被撤销的法律后果 1、返还财产 2、赔偿损失 3、追缴财产 五、 附条件和附期限的法律行为 （一）附条件的民事法律行为 所附条件，可以是自然现象、事件，也可以是人的行为（必须合法）。但必须是将来有可能发生、有可能不发生的事实。 1、条件的分类 （ 1）附延缓条件的民事法律行为 （ 2）附解除条件的民事法律行为 2、效力 当事人为了自己的利益不正当地阻止条件成就时，视为条件已经成就；当事人不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 （二）附期限的民事法律行为 所附的期限不论是不是确定的期限，必然会到来。 1、附延缓期限的民事法律行为 民事法律行为虽然已经成立，但是在所附期限到来之 前不发生效力，待期限届至时，才发生法律效力。 2、附解除期限的民事法律行为 民事法律行为在约定的期限到来时，该行为所确定的法律效力消灭。 第三节 代理制度 2010 年注册会计师考试经济法串讲 5 一、代理的基本理论 （一）代理的法律特征 1、代理行为是民事法律行为 代理行为以意思表示为核心，能够在被代理人与第三人之间设立、变更和终止民事权利和民事义务。由于“代人保管物品”不涉及第三人，不属于代理。 【注意】并非所有的民事法律行为都可以代理，某些具有人身性质的民事法律行为（例如立遗嘱、结婚）、双方当事人约定必须由本人亲自实施的民事法律行为不能代 理。 2、代理人以被代理人的名义实施民事法律行为 3、代理人在代理权限内独立向第三人进行意思表示 由于“传递信息”、“居间行为”不能独立地进行意思表示，不属于代理。 4、代理行为的法律效果直接归属于被代理人 行纪的法律效果首先由行纪人自己承担，然后通过其他法律关系（如委托合同）再转给委托人。 （二）委托代理 【考点提示】 2000年单选题、 2006年判断题。 授权委托书授权不明的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负连带责任。 二、代理权的滥用 【考点提示】（ 2006年多选题） 1、自己代理（代理他人与 自己进行民事活动） 2、双方代理（代理双方当事人进行同一民事行为） 3、代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益。代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益的，代理人应当承担民事责任，第三人和代理人负连带责任。 三、无权代理 （一）无权代理的情形 1、没有代理权的代理行为； 2、超越代理权的代理行为； 3、代理权终止后的代理行为。 （二）无权代理的后果 根据合同法的规定，无权代理订立的合同属于效力待定的合同。 1、本人的追认权 没有代理权、超越代理权或者代理权终止的行为，只有经过被代理人的追认，被代理 人才承担民事责任。一旦本人拒绝追认，无权代理行为就确定地转化为无效民事行为，由各方当事人按照过错程度承担法律责任。 2、相对人的催告权和撤销权 （ 1）催告权 在被代理人追认前，相对人可以催告，请求被代理人对是否追认代理权作出明确的意思表示。根据合同法的规定，相对人可以催告被代理人在 1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。 （ 2）撤销权 善意相对人在被代理人行使追认权之前，有权撤销其对无权代理人已经作出的意思表示，一旦撤销则代理人与相对人所为的民事行为即不生效。 四、表见代理 （一）表见代理是 指无权代理人的代理行为“客观上存在”使相对人相信其有代理权的情况，且相对人“主观上为善意”，因而可以向被代理人主张代理的效力。合同法规定：2010 年注册会计师考试经济法串讲 6 “行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。” （二）表见代理的构成要件 1、代理人无代理权； 2、相对人主观上为善意； 3、客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形； 4、相对人基于这个客观情形而与无权代理人成立民事行为。 【解释】相对人有理由相信无权代理人具有代理权的情形主要包括：（ 1）合同签订人持有被代理人的介绍信或盖有印章的空白合同书，使得相对人相信其有代理权；（ 2）无权代理人此前曾被授予代理权，且代理期限尚未结束，但实施代理行为时代理权已经终止。 （三）表见代理的效果 表见代理对于本人（被代理人）来说，产生与有权代理一样的效果。 第四节 诉讼时效制度 一、诉讼时效的基本理论 （一）诉讼时效的概念 1、诉讼时效期间届满并不消灭实体权利（债权人的债权并不消灭），不影响债权人提起诉讼，债权人并不丧失起诉权。债权人起诉后，人民法院确认诉讼时效届满的情况下，应驳回其诉讼请求， 债权人丧失胜诉权。 2、诉讼时效期间届满，当事人自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。 （二）诉讼时效的适用对象 1、诉讼时效适用于债权请求权，其他请求权（如物上请求权）不适用诉讼时效。 2、当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持： （ 1）支付存款本金及利息请求权； （ 2）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权； （ 3）基于投资关系产生的缴付出资请求权； （ 4）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。 二、诉讼时效的种类与起算 （一）诉讼时效的种类 【考点提示】 2000 年多选题、 2003 年单选题、 2004 年多选题、 2006 年单选题、 2007年单选题、 2008年单选题。 1、普通诉讼时效： 2年 除了法律有特别规定，民事权利适用 2年的普通诉讼时效期间。 2、短期诉讼时效： 1年 （ 1）身体受到伤害要求赔偿的； （ 2）出售质量不合格产品未声明的； （ 3）延付或者拒付租金的； （ 4）寄存财物被丢失或者损毁的。 3、长期诉讼时效： 4年 （ 1）涉外货物买卖合同争议； （ 2）技术进出口合同争议。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 7 4、最长诉讼时效： 20 年 权利被侵害之日起超过 20 年，人民法院不予保护。一般的诉讼时效自当事人“知道或者应当知道”权利被侵害之日起计算；但 20 年的最长诉讼时效自权利侵害“实际发生”之日起计算。最长诉讼时效期间可以适用诉讼时效的延长，但不适用诉讼时效期间的中断、中止等规定。 （二）诉讼时效期间的起算 诉讼时效期间从当事人知道或应当知道权利被侵害时起计算。 1、附条件的或附期限的债的请求权，从条件成就或期限届满之日起算。 2、约定有履行期限的债的请求权，从清偿期限届满之日起算。当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行 期限届满之日起计算。 3、未约定履行期限或者履行期限约定不明确的债的请求权，依照合同法的规定可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。 4、因侵权行为而发生的赔偿请求权，从受害人知道或者应当知道其权利被侵害或者损害时起算。人身伤害损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤之日起算；伤害当时未发现，后 经检查确诊的，从伤势确诊之日起算。对于这类因侵权行为而发生的赔偿请求权，计算诉讼时效的起算点时，必须要求请求权人知道侵害事实和加害人。 5、可撤销合同受除斥期间（ 1 年）的限制，故一方 当事人对撤销合同请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持。 原合同 被撤销 后 ，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同被撤销之日起计算。 【注意】第 5项为 2010 年新增内容。 三、诉讼时效的中止 【考点提示】 2002年单选题 （一）概念 是指诉讼时效进行中，因发生一定的法定事由而使权利人不能行使请求权，暂时停止计算诉讼时效期间 ，以前经过的诉讼时效期间仍然有效，待阻碍诉讼时效进行的事由消失后，继续计算诉讼时效期间。民法通则规定，在诉讼时效期间的最后 6 个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止诉讼时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。 （二） 诉讼时效中止的事由 1、不可抗力 2、其他障碍 （三）诉讼时效中止的时间 只有在诉讼时效期间的最后 6个月内发生中止事由，才能中止诉讼时效的进行。 （四）诉讼时效中止的法律效力 1、在诉讼时效中止的情况下，中止事由发生前已经经过的时效期限仍然有效，等到中止事由消 除后，前后期间合并计算。 2、在民法规定的最长诉讼时效期间内，诉讼时效中止的持续时间没有限制。 四、诉讼时效的中断 （一）概念 是指在诉讼时效进行中，因发生一定的法定事由，致使已经经过的诉讼时效期间统归无效，待诉讼时效中断的法定事由消除后，诉讼时效期间重新计算。民法通则规定，诉讼2010 年注册会计师考试经济法串讲 8 时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。 （二）诉讼时效中断的法定事由 1、提起诉讼 对起诉应作广义的理解。 2、当事人一方提出请求 3、义务人同意履行义务 （三）诉讼时效中断的法律效力 【 考点提示 】 2001年 判断题、 2005年单选题 1、诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断，从中断时起，诉讼时效期间重新计算，即以前已经经过的时效期间归于无效。诉讼时效的中断可以多次进行，但最长不得超过 20年的最长诉讼时效。 2、在诉讼时效已过的情况下，如果义务人自愿履行了债务的，则履行有效，不得以不当得利要求返还；如果“双方当事人”就债务履行达成和解（例如延期清偿协议），不应看作诉讼时效的中断，而应视为新的法律关系成立，该法律关系受法律保护。在这种情况下，只有当债务人到期不履行和解协议时，才开始诉讼时效的 起算。 3、 对于连带债权人 、 连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人 、 连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。 4、 债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。 5、 债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。债务承担情形下，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。 【解释】上述效力中的第 3、 4、 5 项是 2010 年新增内容。 第五节 民事诉讼与仲裁制度 一、民事诉讼 （一）民事诉讼的基本制度 1、合议制度 （合议庭由 3人以上的单数的审判人员组成） 2、回避制度（适用于审判人员、陪审员、书记员、翻译人员、鉴定人员等） 3、公开审判制度 4、两审终审制度 【考点提示】 2003年、 2004年判断题 【例外】（ 1）如果一审判决作出后，当事人不上诉或者在法定期限内未上诉的，则不发生二审程序，一审判决即发生法律效力。 （ 2）最高人民法院作出的一审判决、裁定，为终审判决、裁定，当事人不得上诉。 （ 3）非诉讼程序实行一审终审。 （ 4）当事人对生效的判决、裁定仍不服的，可以在“ 2 年”内申请再审，但不影响判决、裁定的执行。 （二 ）当事人提起诉讼的条件 起诉必须符合四个条件：第一，原告与本案有直接的利害关系；第二，有明确的被告；第三，有具体得诉讼请求和事实、理由；第四，属于人民法院的主管范围和管辖范围；第五，当事人没有订立仲裁协议；第六，当事人没有就同一事实、同一诉讼标的再行向法院起诉。 （三）判决与裁定 1、判决解决的是案件的实体问题，是对当事人的实体争议和请求作出的结论；裁定是解决诉讼中的程序事项。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 9 2、裁定发生于诉讼的各个阶段，一个案件可能有多个裁定；判决在案件审理终结时作出，一般情况下一个案件只有一个判决。 3、裁定可以采取书面形式，也可以采用口头形式；但判决只能采用书面形式。 4、除“不予受理、对管辖权的异议、驳回起诉的裁定”可以上诉外，其他裁定一律不能上诉；一审判决可以上诉。 * 5 可以上诉的裁定，当事人有权在裁定书送达之日起 10 日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服第一审判决的，有权在判决书送达之日起 15 日内向上一级人民法院提起上诉。 二、仲裁 （一）仲裁的特征 （ 1）自愿性 *（双方自愿；但在诉讼中，无论被告是否愿意，诉讼均会发生） （ 2）专业性 （ 3）灵活性（程序可以由当事人协商确定；但在诉讼中 ，有严格的诉讼程序） （ 4）保密性（仲裁不以公开为原则，而且仲裁员与仲裁秘书人员均有保密义务） （ 5）快捷性（仲裁裁决一经作出即发生法律效力，即一裁终局；诉讼实行两审终审制度） （ 6）独立性（仲裁机构独立于行政机关，仲裁机构之间也没有隶属关系） （二）仲裁机构 仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系，仲裁委员会之间也没有隶属关系。 （三）申请仲裁的条件 1、申请仲裁必须具备下列条件：（ 1）有仲裁协议；（ 2）有具体的仲裁请求和实事、理由；（ 3）属于仲裁委员会的受理范围。（ 4）受理仲裁的仲裁机构有管辖 权。 2、仲裁裁决 （ 1）调解书与裁决书具有同等的法律效力。 （ 2） 仲裁庭根据多数仲裁员的意见作出裁决，并制作裁决书，裁决书自“作出 ” 之日起发生法律效力。 【考点提示】 2002年判断题 （ 3）如果当事人一方不履行裁决的，另一方当事人可以按照民事诉讼法的规定向人民法院申请执行。 【考点提示】 2000年判断题 （四）仲裁协议 1、仲裁协议具有法律约束力 2、 仲裁协议具有排除诉讼管辖权的作用； 3、当事人对仲裁协议的效力有异议，一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由“人民法院”裁定。 4、当事人在仲裁庭首次开庭前没有对仲裁协议的效力提出异议，而后向人民法院申请确认仲裁协议无效的，人民法院不予受理。 5、仲裁协议具有独立性，主合同的变更、解除、终止、无效或者未成立，不影响仲裁协议的效力，仲裁机构仍然可以根据该仲裁协议取得和行使仲裁管辖权。 6、基于仲裁协议，仲裁庭作出的仲裁裁决被人民法院裁定撤销或者不予执行的，该仲裁协议失效（而非无效）。 第 二 章 个人独资企业与合伙企业法律制度（ 7.9分） 2010 年注册会计师考试经济法串讲 10 第一节 个人独资企业法 一、个人独资企业法概述 （一）个人独资企业的特征 主要特征包括：（ ）个人独资企业是由一个自然人投资的企业。（）个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任。（）个人独资企业的内部机构设置简单，经营管理方式灵活。（）个人独资企业是非法人企业。个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力。 但个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动。 二、个人独资企业的设立 （一 ） 个人独资企业的设立条件 、投资人为一个自然人，且只能是中国公民。 、有合法的企业名称。个人独资企业名称中不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。 、有投资人申报的出资。 投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。设立个人独资企业可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。 但不能以“劳务”出资。 三、投资人与事务管理 （一）投资人 1、国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等，不得投资设立个人独资企业。 2、投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。投资人在申请企业设立时，明确以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。如果投资人在申请企业设立登记时，以“家庭共 有财产”出资的，应当在申请书中注明；未注明的，视为以“个人财产”出资。 【注意】个人独资企业没有“企业章程”的法定要求。个人独资企业没有“注册资本”的法定要求。 （二）个人独资企业的事务管理 投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理。 1、内部限制 【考点提示】 2000年综合题、 2001年单选题、 2004年单选题 （ 1）投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损失的，应当承担民事赔偿责任。 （ 2）个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职 权的限制，不得对抗善意第三人。 2、法定限制（ 9 条） 四、解散和清算 【考点提示】 2001年多选题、 2003年多选题、 2006年单选题 （一）解散 个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：（）投资人决定解散；（）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（）被依法吊销营业执照；（）法律行政法规规定的其他情形。 （二）清算 1、通知和公告债权人。投资人可以自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。债权人应当在接到通知之日起 30日内，未接到通知的债权人应当在公告之日起“ 602010 年注册会计师考试经济法串讲 11 日” 内，向投资人申报债权。 【注意】债权人不能直接清算，只能申请人民法院指定清算人。 2、财产的清偿顺序 （ 1）所欠职工工资和社会保险费用； （ 2）所欠税款； （ 3）其他债务。 个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 3、 清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动，在按法律规定的财产清偿顺序清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。 4、个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在“ 5年”内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。 【考点提示】 2001年、 2003年多选题 5、民事赔偿责任的优先执行 【考点提示】 2000年单选题 违反个人独资企业法的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付的，或者被判处没收财产的，应当首先承担民事赔偿责任。 第二节 合伙企业法 一、概述 合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业。 普通合伙企业的特征是所有的合伙人对企业债务均承担无限连带责任。 有限合伙企业的普通合伙人，应当对所有的企业债务承担无限连带责任；有限合伙人，对所有的企业债务只承担有限责任。 二、普通合伙企业 （一） 普通合伙企业的设立 1、合伙企业的设立条件 （）有个以上合伙人。 合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织； 合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。需要注意的是：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。 但可以成为有限合伙人。 （）有书面合伙协议。 修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。 （）有合伙人认缴或者实际缴付的出资。合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。 合伙 人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。 【注意】只有普通合伙人可以劳务出资，有限合伙人不得以劳务出资。 （三）合伙企业财产 1、构成 合伙人的出资（认缴而非实缴）、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。 2、合伙企业财产的性质 2010 年注册会计师考试经济法串讲 12 合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产，但法律另有规定的除外。合伙人在合伙企 业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。 3、合伙人财产份额的转让 （）外部转让：除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。 （）内部转让：合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。 （）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权，但合伙协议另有约定的除外。 合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协 议即成为合伙企业的合伙人，依照合伙企业法和修改后的合伙协议享有权利、履行义务。 【注意】合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，只有经“修改合伙协议”才能行为合伙企业的合伙人。 （ 4）合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人（质权人）造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。 （四）合伙企业的事务执行 合伙事务执行的形式（两种） （）全体合伙人共同执行合伙事务； （）委托一个或者数个合伙人执行合伙事务。 *委 托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。 将合伙事务委托一个或者数个合伙人执行并不意味着所有的合伙事务都可以委托部分合伙人决定。 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：改变合伙企业的名称；改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；处分合伙企业的不动产；转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；以合伙企业名义为他人提供担保；聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。 合伙人在执行合伙事务中的权利和义务。 （ 1）合伙人的权利 平等的 事务执行权；执行业务的合伙人有代表权；不执行业务的合伙人具有监督权；查阅帐簿等财务资料的权利；提出异议权和撤销委托的权利。 （ 2）合伙人的义务 报告经营状况； 普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。 ； 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。 ；不得损害合伙利益。 3、合伙事务执行的决议办法 【考点提示】 2007年综合题 合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人 一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。合伙企业法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其（全体合伙人一致同意）规定。 4、合伙企业的损益分配 合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分2010 年注册会计师考试经济法串讲 13 合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 5、非合伙人参与经营管理 （ 1）除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外 的人担任合伙企业的经营管理人员。 （ 2）经营管理人员属于“非合伙人”，无需对企业债务承担无限连带责任。 （五）合伙企业与第三人的关系 合伙企业对外代表权的效力。 （ 1）可以取得合伙企业对外代表权的合伙人，主要有三种情况：第一，由全体合伙人共同执行合伙企业事务的，全体合伙人都有权对外代表合伙企业；第二，由部分合伙人执行合伙企业事务的，只有受委托执行合伙企业事务的那一部分合伙人有权对外代表合伙企业；第三，由于特别授权在单项合伙事务上有执行权的合伙人，依照授权范围可以对外代表合伙企业。 （ 2）合伙企业对合伙人 执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。 * 【考点提示】 2007年综合题 合伙企业和合伙人的债务清偿 【考点提示】 2005年多选题 （）合伙企业的债务清偿与合伙人的关系。合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。 （）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系。 【考点提示】 2004年多选题、 2008年判断题 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务，也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。 人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照合伙企业法的规定为该合伙人（债务人）办理退伙结算，或者办理削 减该合伙人相应财产份额的结算。 （六）入伙与退伙 入伙 （）入伙的条件和程序。新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。 （）新合伙人的权利和责任。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。但是，入伙协议另行约定的，从其约定。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。 退伙 * （）退伙的原因 退伙原因对照表 自愿退伙 法定退伙 协议退伙 通知退伙 当然 退伙 除名 2010 年注册会计师考试经济法串讲 14 合伙协议约定了合伙期限 合伙协议未约定合伙期限 （ 1）自然人死亡或者被依法宣告死亡；（ 2）个人丧失偿债能力；（ 3）作为合伙人的法人或者其他组织被吊销营业执照等；（ 4）丧失应具备的资格；（ 5）合伙企业中的全部财产份额被强制执行。 （ 6） 合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。 当然退伙以退伙事由实际发生之日为退伙生效日。 经 其他合伙人一致同意 （ 1）合伙协议约定的退伙事由出现；（ 2）经全体合伙人一致同意；（ 3）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（ 4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前 30 日通知其他合伙人。 （ 1）未履行出资义务；（ 2）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（ 3）执行合伙事务时有不正当行为；（ 4）发生合伙协议约定的事由。 被除名人接到除名通知之日除名生效。 （）退伙的效果。分为两类情况：一是财产继承；二是退伙结算。 关于财产继承 【考点提示】 2008年多选题 。 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。 有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：继承人不愿意成为合伙人；法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。 合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可 以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。 关于退伙结算。第一，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。 第二，退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。 第三，合伙人退伙时， 合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依照法律规定分担亏损。 退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。 （七）特殊的普通合伙企业 【考点提示】 2007年判断题、 2008年单选题 特殊的普通合伙企业的含义。 特殊的普通合伙企业，是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。比如合伙制律师事务所。 特殊的普通合伙企业的责任形式。 * 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应2010 年注册会计师考试经济法串讲 15 当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任（有限责任）。 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以及合伙企业的其他债务由全体合伙人承担无限连带责任。 合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。 三、有限合伙企业 【考点提示】 2007年综合题、 2008年判断题 普通合伙与有限合伙的比较 项目 有限合伙 普通合伙 设立 1、由个以上个以下合 伙人设立，但法律另有规定的除外。至少应当有个普通合伙人。若仅剩有限合伙人的，应当解散；若仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。 2、名称中应当标明“有限合伙”字样。 3、有限合伙人不得以劳务出资 1、 2 个以上合伙人，但无最高限。 2、名称中应当标明“普通合伙”字样。 3、普通合伙人可以用劳务出资。 事务 执行 1、由普通合伙人执行合伙事务。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。但下列行为，不视为执行合伙事务：（ 8项）。以上可以归纳为 决策权、建议权和监督权 ，这些权利的行使不属于业务执行。 第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。 2、利润分配：有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人， 但合伙协议另有约定的除外。 3、有限合伙人的权利和义务：有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，但合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务，但合伙协议另有约定的除外。 1、由普 通合伙人执行合伙事务 2、 利润分配： 普通合伙企业的合伙协议“绝对不能”约定将全部利润分配给部分合伙人。 3、普通合伙人的权利和义务：除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易；普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 财产出质与转让 1、有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质，但合伙协议另有约定的除外。 2、有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前日通知其他合伙人。 1、普通合伙 人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任 2、除合伙协议另有约定外，须经其他合伙人一致同意 入伙 1、新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企 1、新入伙的普通合伙人对入伙前合2010 年注册会计师考试经济法串讲 16 与退伙 业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。 2、退伙：（ 1）作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的。其他合伙人不得因此要求其退伙。 （ 2）作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者 权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。 （ 3）有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。 伙企业的债务承担无限连带责任 2、退伙：（ 1）普通合伙人 丧失民事行为能力的， 经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人只能退伙。 （ 2）普通合伙人死亡，继承人具备完全民事行为能力的，按照合伙协议的 约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得普通合伙人资格；继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。 （ 3）退伙的普通退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任 合伙人性质转变 1、除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。 2、无论有限合伙人转变为 普通合伙人，还是 普通合伙人转变为有限合伙人的， 对其转化之前企业发生的债务均承担无限连带责任。 四、合伙企业解散和清算 （一）合伙企业解散 合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（）合伙协议约定的解散事由出现；（）全体合伙人决定解散；（）合伙人已不具备法定人数满天；（）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（）法律、行政法规规定的其他原因。 （二）合伙企业清算 1、确定清算人 （ 1）清算人由全体合伙人担 任。 （ 2）经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后 15 日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人担任清算人。 （ 3）自合伙企业解散事由出现之日起 15 日内未确定清算人的，“合伙人或者其他利害关系人”可以申请人民法院指定清算人。 2、清算人职责 清算人在清算期间执行下列事务：（）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单。（）处理与清算有关的合伙企业未了结事务。（）清缴所欠税款。（）清理债权、债务。（）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产。（）代表合伙企业参加诉讼或2010 年注册会计师考试经济法串讲 17 者仲裁活动。 3、通 知和公告债权人 （ 1）清算人自被确定之日起 10 日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于 60日内在报纸上公告。 （ 2）债权人应当自接到通知书之日起 30日内，未接到通知书的自公告之日起 45日内，向清算人申报债权。 4、财产清偿顺序（和公司法基本相同） 5、合伙企业不能清偿到期债务的处理 合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。 第三章 外商投资企业法律制度（ 4.6分） 第一节 外商投资企业法概述 一、外商投资企业的投资项目 【考点提示】 2003年多选题、 2006年多选题 1、鼓励类外商投资项目 【口诀】基、新、畅、节、西 （ 1）属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的； （ 2）属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的； （ 3）适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的； （ 4）属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染 的； （ 5）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的。 2、限制类外商投资项目 （ 1）技术水平落后的； （ 2）不利于节约资源和改善生态环境的； （ 3）从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的； （ 4）属于国家逐步开放的产业的。 3、禁止类外商投资项目 【口诀】危、污、占、特 （ 1）危害国家安全或者损害社会公众利益的； （ 2）对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的； （ 3）占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的； （ 4）危害军事设施安全和使用效能的； （ 5）运用我国特有工 艺或者技术生产产品的。 4、允许类外商投资项目 不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。 【 注意 】（ 1）产品“全部直接出口”的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目；（ 2）产品出口额占其销售总额 70以上的限制类外商投资项目，经批准可以视为允许类外商投资项目。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 18 二、外商投资企业的出资方式、比例和期限 （一）出资方式 1、现金 （ 1）中方投资者用人民币缴付出资。 （ 2）外方投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。 2、实物 （ 1）中外投资者用于出资的实物，必 须是自己所有且未设立任何担保物权。并且应当出具拥有所有权和处置权的证明。 （ 2）以实物出资的，其作价由中外投资各方协商确定，或者聘请中外投资各方同意的第三者评定。 （ 3）中外投资者任何一方不得用以外商投资企业的名义取得的贷款、租赁的设备以及他人财产作为自己的出资，也不得以外商投资企业或者投资他方的财产和权益为其出资提供担保。 【考点提示】 1997年、 1998年综合题 （ 4）“外方投资者”作为出资的实物，应报审批机关“批准”。 （ 5）符合条件：一是企业必需；二是作价合理； 3、场地使用权 中方可以用场地使用权 作为出资。如果中方投资者未用场地使用权作价出资的，则外商投资企业应当向中国政府缴纳场地使用费；中方投资者以场地使用权作价出资的，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的场地使用费相同。 4、工业产权或专有技术（和实物出资多数相同） （ 1）具备条件：一是提高效率；二是节约能源。 （ 2）仅通过许可证协议方式取得的技术使用权，不得用来出资。 （二）出资比例 外国投资者的出资比例一般不得低于 25%。 （三）外商投资企业的出资期限 * 1、普通出资期限 【口诀】一六分三首十五 （ 1）一次性缴清：自营业执照签发之日 起 6 个月内缴清 （ 2）分期出资 第一期出资：不得低于各自认缴出资额的 15，并且应当在营业执照签发之日起 3 个月内缴清 2、收购价款的支付期限 【口诀】一三延六首六十余一年 通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起 3个月内支付全部购买金；对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起 6个月内支付购买总金额的 60以上，在 1年内付清全部购买金。 收购价款的支付期限 普通出资期限 有限责任公司 企业国有产权转让价款 一次性付清 3个月 6个月 分期付款的首期付款金额 6个月 60 3个月 15 20 30 5个工作日 分期付款的总期限 1年 无 2年 /5年 1年 3、未按照规定期限出资的责任界定 2010 年注册会计师考试经济法串讲 19 【考点提示】 2000年多选题、 2005年判断题 （ 1）各方均违约 视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。 （ 2）一方违约，一方守约 外商投资企业一方未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在 1个月内缴付出资，逾期仍未缴付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业，守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失；守 约方应当在逾期 1个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找投资者承担违约方在合同中的权利和义务。 【注意】（ 1）同步问题 【考点提示】 1998年综合题 合营企业的投资者应当按合同规定的比例和期限同步缴付认缴的出资额。因特殊情况不能同步缴付出资的，应报原审批机关批准，并按“实际”缴付的出资额比例分配收益。 公司法则没有同步出资的规定。 （ 2）控股问题 【考点提示】 1998年综合题、 2001年单选题、 2007年判断题、 2008年判断题 对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到其认 缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。 六、外商投资企业投资者股权变更的要求 1、除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，外商投资企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的 25。 2、股权质押 * （ 1）经外商投资企业 其他投资者同意 ，缴付出资的投资者可以依据担保法的规定，通过签订质押合同 并经审批机关批准 将其 已缴付出资部分 形成的股权质押给质权人。 （ 2）投资者不得质押未缴付出资部分的股权。 （ 3）投资者不得 将其股权质押给本企业。 （ 4）在质押期间，出质投资者作为企业投资者的身份不变，未经出质投资者和企业其他投资者同意，质权人不得转让出质股权；未经质权人同意，出质投资者不得将已出质的股权转让或再质押。 （ 5）外商投资企业投资者与质权人签订股权质押合同后，应将下列文件报送批准设立该企业的审批机关审查：未按规定办理审批和备案的质押行为无效。 3、以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须经有关国有资产评估机构对需变更的股权进行价值评估，并经国有资产管理部门确认。经确认的评估结果应作为变更股权的作价依据。 七、外国投 资者并购境内企业 （一）并购要求 1、外国投资者并购境内企业并取得控制权，涉及重点行业、存在影响或者可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或者中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应当向商务部进行申报。 2、外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权债务；外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担原有的债权债务。 （二）注册资本与投资总额 * 【考点提示】 2007年单选题 （ 1）注册资本为 210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的 10/7 倍； 2010 年注册会计师考试经济法串讲 20 （ 2）注册资本在 210 500 万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的 2倍； （ 3）注册资本在 500 1200万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的 2.5 倍； （ 4）注册资本在 1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的 3倍。 【注意】该考点在第二节还会出现，二者的角度不同：此处为注册资本如何决定投资总额，第二节为投资总额如何决定注册资本。 （三）出资期限 * 1、外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，支付购买金的时间：同前。 【口诀】一三延六首六十余一年 2、外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式 设立的境内股份有限公司的股东，应应符合公司法的规定。 【链接】有限责任公司“全体股东”的首次出资额不得低于注册资本的 20，其余部分由股东自公司成立之日起 2年内缴足。 3、设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产并运营该资产的： 对与该资产对价等额部分的出资，即支付对价部分：按一三延六首六十余一年。 其余部分的出资，即新增出资部分，按一六分三首十五。 4、外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，如果外国投资者的出资比例低于注册资本 25的： 【考点提示】 2007年单选题、 2008年多选题 【口诀】金三其六 投资者以“现金”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起 3个月内缴清； 投资者以“实物、工业产权”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起 6个月内缴清。 八、外国投资者对上市公司战略投资 * （一）战略投资的要求 1、投资者进行战略投资应符合的要求 【考点提示】 2008年综合题 （ 1）以协议转让、上市公司定向发行新股等方式取得上市公司 A股股份； （ 2）投资可分期进行，首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的10，但特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除外； （ 3）取得的上市公司 A股股份 3年内不得转让； （ 4）属法律、法规禁止外商投资的领域，投资者不得对上述领域的上市公司进行投资； （ 5）涉及上市公司国有股股东的，应符合国有资产管理的相关规定。 2、投资者应符合的条件 （ 1）依法设立、经营的外国法人或其他组织，财务稳健、资信良好且具有成熟的管理经验； （ 2）境外实有资产总额不低于 1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于 5亿美元；或其母公司境外实有资产总额不低于 1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于 5亿美元； （ 3）有健全的治理结构和良好的内控制度，经营行为规范； （ 4）最近 3年内未受到境内外监管机构的重大处罚（包括其母公司）。 （二）战略投资的管理 1、除以下情形外，投资者不得进行证券买卖（ B股除外）： （ 1）投资者进行战略投资所持上市公司 A股股份，在其承诺的持股期限届满后可以出售； （ 2）投资者根据证券法相关规定须以要约方式进行收购的，在要约期间可以收购2010 年注册会计师考试经济法串讲 21 上市公司 A股股东出售的股份； （ 3）投资者在上市公司股权分置改革前持有的非流通股份，在股权分置改革完成且限售期满后可以出售； （ 4）投资者在上市公司首次公开发行前持有的股份，在限售期满后可以出售； （ 5）投资者 承诺的持股期限届满前，因其破产、清算、抵押等特殊原因需转让其股份的，经商务部批准可以转让。 2、投资者减持上市公司股份导致外资股低于 25%的，上市公司应向商务部 备案， 并办理变更批准证书的手续。投资者减持上市公司股份导致外资股低于 10%，且该投资者非为单一最大股东，应向审批机关备案并办理 注销 批准证书的手续。 八、外商投资企业合并与分立的基本要求 1、在投资者按照合同、章程的规定缴清出资并且实际开始生产、经营之前，外商投资企业不得合并、分立。 2、外商投资企业合并的，外国投资者的股权比例不得低于合并后注册资本的 25；外商投资企业分立的，外国投资者的股权比例不得低于分立后注册资本的 25。 3、上市公司和有限公司合并后为股份公司。非上市股份公司和有限公司合并后可以是股份公司，也可以是有限公司。 第二节 中外合资经营企业法 一、特点 合营企业是股权式企业，合营各方共同投资、共同经营，按照各自的“出资比例”共担风险、共负盈亏。 二、合营企业的协议、章程和合同 1、合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。 2、合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律。 3、合营企业 的“协议、合同和章程”经审批机关批准后生效，修改“协议、合同和章程”时，也需经审批机关批准。 三、注册资本和投资总额 （一）注册资本 1、注册资本为合营各方认缴的出资额之和，而非实收资本。 2、外国合营者的投资比例一般不得低于 25。 3、增加注册资本的程序 （ 1）合营各方协商一致； （ 2）由董事会会议以特别决议方式通过； （ 3）报原审批机关核准； （ 4）修改合营企业章程，办理注册资本的变更登记手续。 4、原则上不得减少资本，确需减少注册资本的，须经审批机关“批准”。 5、符合公司法规定的有限公司的注册 资本的最低限额。 （二）投资总额 * 【考点提示】该考点曾多次出现在判断题（ 1998 年、 2000年、 2001年、 2002 年）、单选题（ 2002年、 2003 年）和综合题（ 2004年）中。 投资总额与注册资本的关系 （ 1）合营企业的投资总额在 300万美元以下（含 300 万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的 7/10。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 22 （ 2）合营企业的投资总额在 300 万美元以上至 1000万美元（含 1000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的 1/2；其中投资总额在 420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。 （ 3）合营 企业的投资总额在 1000万美元以上至 3000万美元（含 3000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额 2/5；其中投资总额在 1250 万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。 （ 4）合营企业的投资总额在 3000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的 1/3；其中投资总额在 3600 万美元以下的，注册资本不得低于 1200万美元。 【注意】 注意几个特殊区间： 300 万美元 420 万美元： 210 万； 1000 万美元 1250 万美元： 500 万美元； 3000 万元美元 3600 万美元： 1200 万美元； 四、组织形式与组织机构 （一）组织形式 所有的中外合资经营企业的组织形式均为有限责任公司。 （二）组织机构 【考点提示】 1997年综合题 有限公司、股份有限公司、合营企业和合作企业董事会的比较 项目 有限责任公司 股份有限公司 合营企业 合作企业 董事会性质 执行机构 最高权力机构 董事会人数 3-13人 5-19人 不得少于 3人 董事长 由公司章程规定 由全体董事的过半数选举产生 由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长 由合作企业章程规定，一方担任董事长的，另一方担任副董事长 会议频率 由公司章程规定 年至少召开 2次 每年至少召开 1次 董事任期 不超过 3年 4年 不超过 3年 会议召开条件 由公司章程规定 过半数董事出席 2/3以上的董事出席 董事会的决议 由公司章程规定 全体董事的过半数通过 特别决议（ 章程修改、中止、解散、增减资、合并、分立） 由出席会议董事一致通过 五、经营管理 （一）引进技术管理 技术转让协议应当符合的规定（ 7项） （ 3）技术转让协议的期限一般不得超过 10 年； （二）场地使用权及其费用管理 （ 1）场地使用费标准由当地省级人民政府规定 ，并向商务部和国家土地主管部门“备案”。场地使用费在开始用地的 5 年内不调整；以后随着经济的发展、供需情况的变化和地理环境条件的变化需要调整时，调整的间隔期应当不少于 3年。场地使用权作为中国合营者出资的，在该合同期限内不得调整。 （ 2）合营企业按照规定取得的场地使用权，其场地使用费应当按照合同规定的用地时间从开始之日起按年缴纳，第一日历年用地时间超过半年的按半年计算；不足半年的免缴。 （ 3）从事农业、畜牧业的合营企业，经所在地的省级人民政府同意，可以按照合营企2010 年注册会计师考试经济法串讲 23 业营业收入的百分比向所在地的土地主管部门缴纳场地使 用费。 （三）财务会计管理 （ 1）合营企业应当向合营各方、当地税务机关、财政机关报送季度和年度会计报表。年度会计报表应抄报原审批机关。 （ 2）合营企业原则上采用人民币作为记账本位币，但经合营各方同意，也可以采用某一种外国货币作为记账本位币；以外国货币记账的合营企业，除编制外币的会计报表外，还应当另编折算人民币的会计报表。 （ 3）合营企业的下列文件、证件、报表，应经中国注册会计师验证和出具证明方为有效 合营各方的出资证明书； 合营企业的年度会计报表； 合营企业清算的会计报表。 【注意】不包括季度、半年度 会计报表。 六、出资额的转让 （一）出资额的转让条件 （ 1）合营企业出资额的转让必须经合营各方同意； （ 2）出资额的转让必须经董事会会议通过后，报原审批机关批准； （ 3）合营企业一方向第三者转让其全部或者部分出资额时，合营他方有优先购买权。 （二）出资额的转让程序 【考点提示】 1998年综合题 （ 1）申请出资额转让； （ 2）董事会审查决定； （ 3）报审批机构批准； （ 4）办理变更登记手续。 【注意】合营企业、合作企业出资的对外转让，须经审批机构的审批；而合伙企业、有限责任公司没有审批的问题。 七、合 营期限、解散和清算 （一）合营期限 1、一般情况下，合营各方可以在合同中约定合营期限，也可以不约定。但下列行业必须约定合营期限： （ 1）服务性行业； （ 2）从事土地开发及经营房地产的； （ 3）从事资源勘查开发的； （ 4）限制类投资项目。 【注意】合营企业是否约定合营期限与行业有关，而所有的合作企业必须在合作合同中约定合作期限。 2、合营期限届满，合营各方同意延长合营期限的，应当在期限届满前 6 个月前向审批机关提出申请。经批准，合营企业可以延长合营期限。 （二）清算 清算委员会的成员应当在合营企业的董事中选任。 董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。 第三节 中外合作经营企业法 2010 年注册会计师考试经济法串讲 24 一、 中外合作经营企业的特点 （一）合作企业的特点 1、合作企业的一方为外国合作者，另一方为中国合作者。 2、合作企业合作各方的权利和义务都在签订的合同中确定。 3、合作企业的法人资格有可选择性。合作企业可以是依法取得中国法人资格的企业，也可以是不具备法人资格的企业。 4、合作企业中的外国合作者可以先行回收投资。合作期满后，合作企业的全部固定资产一般归中国合作者所有。 5、合作企业的管理机构具有多样性。合作企业可以采 用董事会制，也可以采用联合管理委员会制，还可以采用委托管理制。 （二）合作企业与合营企业的区别 【考点提示】 2000年多选题、 2007年单选题 项目 合营企业 合作企业 合营方式 股权式合营 契约式合营 组织形式 均为有限责任公司 取决于是否取得法人资格：具有法人资格的，均为有限责任公司，不具有法人资格的，是一种合伙关系 投资回收 在合营期内不得先行回收投资 如果在合作企业合同中约定合作期限届满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，其外国合作者在合作期限内可以先行回收投资 经营管理机构 董 事会和经营管理机构，董事会为最高权力机构 具备法人资格的合作企业，一般设立董事会；不具备法人资格的合作企业，一般设立联合管理委员会 利润分配方式 合营各方按照出资比例分配损益 合作各方按照合作合同约定分配损益 二、合作企业的协议、合同和章程 1、合作企业的“协议、合同和章程”均自审查批准机关颁发批准证书之日起生效；“协议、合同和章程”有重大变更的，均须经审查批准机关批准。 2、合作企业协议的内容与合同不一致的，以“合同”为准；合作企业章程的内容与合同不一致的，以“合同”为准。 三、 外商先行回收投资的规 定 1、先行回收投资的方式 中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者在合作期限内可以申请先行回收其投资。回收方式为：（ 1）在合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例；（ 2）经财政税务机关批准，可以在税前回收投资；（ 3）其他方法。 2、外国合作者先行回收投资的条件 【考点提示】 2000年单选题、 1997年综合题 外国合作者在合作期限内先行回收投资，应符合下列条件：（ 1）中外合作者在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所 有。（ 2）对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准。（ 3）中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任。（ 4）外国合作者提出先行回收投资的申请，应当具体说明先行回收投资的总额、期限和方式，经2010 年注册会计师考试经济法串讲 25 财政税务机关审查同意后，报审查批准机关审批。（ 5）外国合作者应当在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。 四、合作期限、解散和清算 合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满时不再延长。但外国合作者增 加投资的，可以向审查批准机关申请延长合作期限。 第四节 外资企业法 一、外资企业的设立 外国投资者设立外资企业，应当通过拟设立外资企业所在地的“县级或者县级以上人民政府”向审批机关提出申请。 【考点提示】 1997年单选题 二、外资企业的注册资本和投资总额 1、外资企业注册资本的增加、减少、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。 2、外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案。 三、外资企业的组织形式和组织机构 外资企业的组织形式为有限责任 公司，经批准也可以为其他责任形式。 四、外资企业的经营管理 1、外资企业的职工有权建立工会组织，开展工会活动。企业研究决定有关职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和劳动保险等问题时，工会代表有权列席会议。 【考点提示】 2000年多选题 【链接】合营企业董事会会议研究决定有关职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和劳动保险等问题时，工会代表有权列席会议。 2、外资企业储备基金的提取比例不得低于税后利润的 10，当累计提取金额达到注册资本的 50时，可以不再提取。 【考点提示】 2004年单选题 【链接】根据 公司法的规定，法定公积金按税后利润的 10提取；累计余额达到注册资本 50以上的，可不再提取。 五、外资企业的期限、终止和清算 外资企业的清算委员会应当由外资企业的法定代表人、债权人代表以及有关主管机关的代表组成，并聘请中国的注册会计师、律师参加。 【链接】合营企业清算委员会的成员一般应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。 第四章 公司法律制度（ 14.2分） 第一节 公司法的基本理论 一、公司的概念及分类 （一）公司的分类 1、子公司具有法人资格 ，依法独立承担民事责任。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 26 2、分公司不具有法人资格，但可领取营业执照，以分公司的名义进行经营活动，不过其民事责任由公司承担。 （二）有限责任公司与股份有限公司主要存在以下区别： 项目 有限责任公司 股份有限公司 设立方式 只能以发起方式设立 既可以发起设立，也可以募集或者向特定对象募集而设立公司。 股东人数 在股东人数上仅作了 50 人以下的上限规定，并允许设立一人有限责任公司和国有独资公司。 应当有 2人以上 200人以下为发起人，而且须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 出资证明形式 出资证明书，通常为 纸面形式，必须采取记名方式。 股票。股票可以采用纸面形式，但目前通常为无纸化形式。既可以采取记名方式，也可以采取无记名方式。 股权转让限制 股东转让其股权受到一定法律限制 股票以自由转让为原则，以法律限制为例外。 注册资本 最低限额为人民币 3万元，注册资本不划分为等额股份，股东依其投资比例行使权利。 最低限额为人民币 500万元，注册资本划分为等额股份，股东一般依其所持股份数额行使权利。 组织机构设置 有限责任公司的组织机构设置更为灵活。如公司的股东人数较少或者规模较小，可以不设董事会，只设一名执行董事 。 股份有限公司则必须设置股东大会、董事会、监事会，依法规范运作。 信息披露义务 无需信息披露 信息披露上具有开放性 二、公司法人财产及公司法人财产权 1、公司可以向其他企业投资，但除法律另有规定外， 不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 2、公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保，必须经股东会或者股东大会决议。 接受担保 的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 【注意】过半数是超过半数，即 “ 1/2” 三、股东及股东权利 （一）股东权利 1、 知情权。（ 1）有限公司股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。（ 2）股份有限公司股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告。（ 3）公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损 害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅。 2、 临时提案权。股份有限公司有单独或者合计持有公司 3%以上股份的股东，可以在股东大会召开 10 日前提出临时提案并书面提交董事会； 3、异议股东股份收买请求权。有限责任公司的股东在出现以下情形之一时，对股东会2010 年注册会计师考试经济法串讲 27 决议投反对票的股东，可以请求公司按合理价格收购其股权：一是公司连续 5 年不向股东分配利润，而公司连续 5 年盈利，并符合公司法规定的分配利润条件的；二是公司合并、分立、转让主要财产的；三是公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程 使公司存续的。股份有限公司异议股东股份收买请求权只是限于股东大会作出的公司合并、分立决议持异议的情形。 4、申请法院解算公司的权利。公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权 10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 （二）股东诉讼 1、股东代表诉讼 （ 1）股东通过监事会或者监事提起诉讼。公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续 180日以上单独或者合计持有 公司 1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。 （ 2）股东通过董事会或者董事提起诉讼。监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续 180日以上单独或者合计持有公司 1%以上股份的股东，可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 （ 3）股东直接提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到上述股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求 之日起 30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续 180日以上单独或者合计持有公司 1%以上股份的股东，有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 2、股东直接诉讼 公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以依法向人民法院提起诉讼。 第二节 公司的登记管理 一、登记事项 1、公司只能使用一个名称。公司的经营场所可以有多个，但是登记的住所只能有一个。 2、公司的法定代表人依照公 司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。 3、一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。 4、当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。 二、设立登记 1、预先核准的公司名称保留期为 6个月。在保留期内，预先核准的公司名称不得用于从事经营活动，不得转让。 2、股份有限公司的设立申请：应当于创立大会结束后 30日内向公司登记机关申请设立登记。 3、分公司的设立申请：公司设立分公司，应当自 决定作出之日起 30 日内向分公司所在地的公司登记机关申请登记。 4、公司营业执照签发日期为公司成立日期。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 28 三、变更登记 1.减少注册资本、合并、分立：自公告之日起 45日后申请变更登记。 2.公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。 第三节 有限责任公司 一、有限责任公司的设立 （一）设立条件 1、财产条件 （ 1）公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的 20，也不得低于法定的注册资本最低限额。其余部分由股东自公司成立之日起 2年内缴足，其中投资公司可以在 5年内缴足。 【注意】只 要某一个股东的首次出资额达到注册资本的 20即可，不要求所有股东都达到 20的要求。合营企业有同步问题。 【链接】一人有限责任公司的注册资本最低为 10万元，股东应当一次足额缴纳出资，不允许分期缴付。 【链接】股份有限公司采取“发起设立”方式的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人“认购”的股本总额，全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的 20，其余部分由发起人自公司成立之日起 2 年内缴足。 （ 2） 出资形式。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作 价出资。 股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。 “全体股东”的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的 30。 【注意】只要某一个股东的货币出资达到注册资本的 30即可，不要求所有股东都有货币出资。全体股东的货币出资额不得低于有限责任公司注册资本的 30。 根据股权出资登记管理办法，投资人可以以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司。但是，有下列情形之一的，该股权不得用于出资：股权公司 的注册资本尚未缴足；已被设立质权；已被依法冻结；股权公司章程约定不得转让；法律、行政法规或者国务院决定规定，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准等。 （ 3）注册资本的缴纳方式。股东以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续，该手续一般应当在 6 个月内办理完毕。 （ 4） 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公 司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。 【注意】发起人股东的这一资本充实责任是法定责任，不得以发起人协议的约定、公司章程规定或股东大会决议免除。 【注意】只是由“设立时”的其他股东承担连带责任，与设立后再加入的新股东无关。 2、组织条件 公司章程由设立公司的股东共同制定，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员等具有约束力。 （二）设立程序 2010 年注册会计师考试经济法串讲 29 1、 公司登记的事项可以对抗第三人，未经登记的事项，不得对抗第三人。 2、公司成立后，股东不得抽逃出资。 二、有限责任公司的 组织机构 （一）股东会 1、职权。 决定公司的经营方针和投资计划； 【注意】决定“经营计划和投资方案”属于董事会的职权。 选举和更换由“非职工代表”担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； 审议批准董事会或者执行董事的报告； 审议批准监事会或者监事的报告； 审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； 对公司增加或者减少注册资本作出决议； 对发行公司债券作出决议； 对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议； 修改公司章程。 2、股东会会议 代表 1/10以上表决权的股东， 1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。 3、股东会的召集 首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依法行使职权。以后的股东会会议，公司设立董事会的，由董事会召集，董事长主持；董事长不能或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举 1名董事主持。公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公 司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表 1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。 召开股东会会议，应当于会议召开 15 日以前通知全体股东。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。 4、股东会决议 下列决议必须经代表 2/3以上表决权的股东通过（由特别决议通过）： 修改公司章程； 增加或者减少注册资本； 公司合并、分立、解散； 变更公司形式。 5、股东会、董事会决议的无效和撤销 （ 1）股东会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 （ 2）股东会、董 事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起“ 60 日”内，请求人民法院撤销。 （二）董事会 1.董事会的概念和组成 （ 1）有限责任公司设董事会（依法不设董事会者除外），其成员为 3 13人。 （ 2）两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中也可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事长、副董 事长的产生办法由公司章程规定。 （ 3）董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 30 2.董事任期 董事任期每届不得超过 3年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。 3.董事会职权：（ 11项） 决定公司的经营计划和投资方案；决定公司内部管理机构的设置；决定聘任或者解聘公司经理；根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人 ，并决定其报酬事项。其他均为“制定 *方案” 4. 董事会的议事方式和表决程序 董事会决议的表决，实行一人一票。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。 （三）监事会 1、有限责任公司设立监事会，其成员不得少于 3人。 2、监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于 1/3，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能或者不履行职务的，由半 数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。 3、监事会设主席 1人，由全体监事过半数选举产生。 4、监事的任期每届为 3年。监事任期届满，连选可以连任。 5、监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所必需的费用，由公司承担。 6、监事会的决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。 7、监事会职权：检查公司财务；对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高 级管理人员提出罢免的建议；当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；提议召开临时股东会会议，在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；向股东会会议提出提案；对董事、高级管理人员提起诉讼；监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议；发现公司经营情况异常，可以进行调查（调查费用由公司承担）。 三、董事、监事、高级管理人员的资格和义务 （一）董事、监事、高级管理人员的任职资格 有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员 ：（）能力欠缺；（）经犯未 5；。（）破产未 3：担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾年。（）关闭未3：担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾年。（）负债较大。 （二）公司董事、监事、高级管理人员的义务 公司董事、高级管理人员不得有下列行为： 1、挪用资金； 2、公款私存； 3、违章借保；4、与己交易； 5、不当竞争； 6、佣金归己； 7、泄露秘密； 8、其他行为；违反上述规定的所得收入应当归公司所有。 四、一人有限责任公司的特别规定 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币 10 万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 31 一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司的章程由股东制定。 一人有限责任公司不设股东会。股东作出决定时，应当采用书面形式。 一人有限责任公司应当在每一会计年度终 了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。 五、国有独资公司的特别规定 国有独资公司的章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。 国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有 独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。 国有独资公司设立董事会，依照法律规定的有限责任公司董事会的职权和国有资产监督管理机构的授权行使职权。董事每届任期不得超过 3 年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事会设董事长 1 人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。 国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经国有资产监督管理机 构同意董事会成员可以兼任经理。 国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。 国有独资公司的监事会成员不得少于 5 人，其中职工代表的比例不得低于 1/3，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。 六、有限责任公司的股权转让 （一）股权转让限制 1、股东之间转让股权 有限责任公司的股东之 间可以相互转让其全部或者部分股权。 2、股东向股东以外的人转让股权 * 股东向股东以外的人转让股权，应当经 其他 股东 过半数 同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满 30 日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在 同等条件下 ，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。但是，公司章程对股 权转让另有规定的，从其规定。 3、 人民法院强制转让股东股权 人民法院依照强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满“ 20 日”不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 32 （二）股权回购请求权（见股东权利部分） 第四节 股份有限公司 一、股份有限公司的设立 （一）设立条件 1. 财产条件 股份有限公司采取发起设立方式设立的，公司全体发起人可以一次缴足，也可以分期缴纳。分期缴纳的，首次出资额不得低于注册资本的 20%，其余部分由发起人自公司成 立之日起 2年内缴足；其中，投资公司可以在 5年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。以募集方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的 35%；但法律、行政法规另有规定的，从其规定。其他部分由社会公众来认购。 2. 组织条件 股份有限公司的发起人应当制订公司章程，采用募集方式设立的须经创立大会通过。 （二）设立程序 有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。 （三）设立公司失败的后果 股 份有限公司的发起人应当承担下列责任：（ 1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（ 2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（ 3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。 二、股份有限公司的组织机构 （一）股东大会 1.职权（同有限责任公司） 根据上市公司章程指引的有关要求，上市公司股东大会还有以下职权：（ 1）对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议；（ 2）审议公司在一年内购买、出售重大资产超过公司最近一期经 审计总资产 30%的事项；（ 3）审议批准变更募集资金用途事项；（ 4）审议股权激励计划；（ 5）审议批准下列对外担保行为：本公司及本公司控股子公司的对外担保总额，达到或超过最近一期经审计净资产的 50%以后提供的任何担保；公司的对外担保总额，达到或超过最近一期经审计总资产的 30%以后提供的任何担保；为资产负债率超过 70%的担保对象提供的担保；单笔担保额超过最近一期经审计净资产 10%的担保；对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。 2.股东大会会议形式 股东大会分为年会与临时大会。股东大会应当每年召开一次。 上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的 6个月内举行。 有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：董事人数不足公司法规定人数或者公司章程所定人数的 2/3时；公司未弥补的亏损达实收股本总额的 1/3时；单独或者合计持有公司 10%以上股份的股东请求时；董事会认为必要时；监事会提议召开时；公司章程规定的其他情形。 3.股东大会的召集和主持 股东大会会议由董事会召集，董事长主持。董事长不能或者不履行职责的，由副董事长主持。副董事长不能或者不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事主持 。董事会不能或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持。监事会不召集和主持的，连续 90 日以上单独或者合计持有公司 10%以上股份的股东可以自行召集和主持。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 33 股东大会的会议通知时间：召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开 20日前通知各股东。临时股东大会应当于会议召开 15日前通知各股东； 发行无记名股票的，应当于会议召开 30 日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。股东大会不得对向股东通知中未列明的事项作出决议。 无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议召开 5日前至股东大会闭会时将股票交存于公司。 4.股东大会决议 （ 1）表决权的行使 股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。公司持有的本公司股份没有表决权，也不能参与利润分配。 （ 2）股份有限公司股东大会的决议分为特别决议和普通决议。普通决议只须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。股东大会对修改公司章程、增加或者减少注册资本，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的特别事项作出决议，须经出席会议的股东所持 表决权的 2/3以上通过。 【注意】有限责任公司通过特别决议是经代表 2/3以上表决权的股东通过；而股份有限公司通过特别决议是经“出席会议”的股东所持表决权的 2/3以上通过。 （ 3）上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额 30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的 2/3以上通过。 5. 记录 股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名。 （二）董事会 1.董事会成员的组成 股份有限公司设董事会，其成员为 5 l9人。董事会成员中 可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。 2.董事会机构设置 董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长召集和主持董事会会议，董事长不能或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。 3.董事会会议的召开 董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开 l0 日前通知全体董事和监事。代表 l/10以上表决权的股东、 1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。 董 事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。 董事会决议的表决实行一人一票。董事会会议应由董事本人出席，董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。 4.记录 董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责 任。 （三）经理 2010 年注册会计师考试经济法串讲 34 上市公司总经理及高层管理人员（副总经理、财务主管和董事会秘书）必须在上市公司领薪，不得由控股股东代发薪水。 （四）监事会 1.监事会成员不得少于 3人。监事会应当包括股东代表和职工代表，其中职工代表的比例不得低于 1/3。股份有限公司监事的任期、监事的职权与有限责任公司相同。 2.股份有限公司监事会每 6个月至少召开一次会议。 【链接】有限责任公司监事会每年度至少召开一次会议。 （五）上市公司组织机构的特别规定 （ 1）上市公司设立董事会秘书，是上市公司的高级管理人员。 （ 2）增设关联关系董事的表 决权排除制度。 上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。 该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。 出席董事会的无关联关系董事人数不足 3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。 三、上市公司独立董事制度 （一）独立董事的任职条件 1、担任独立董事应当符合的条件： （ 1）根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格； （ 2）具备立法与有关规定要求的独立性； （ 3）具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则； （ 4）具有 5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验； （ 5）公司章程规定的其他条件。 2、不能担任独立董事的人员： （ 1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系； （ 2）直接或间接持有上市公司已发行股份 1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属； （ 3）在直接或间接持有上市公司已发行股份 5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属； （ 4）最近一年内曾经具 有前三项所列举情形的人员； （ 5）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员； （ 6）公司章程规定的其他人员； （ 7）中国证监会认定的其他人员。 （二）独立董事的提名 上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份 1%以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。 （三）独立董事的任期 独立董事任期不得超过 3年，连选可以连任。但是连任时间不得超过 6年。 （四）独立董事的特别职权 （一）独立董事的职权 1.重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于 300万元或高于上市 公司最近经审计净资产值的 5%的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据； 2010 年注册会计师考试经济法串讲 35 2.向董事会提议聘用或解聘会计师事务所； 3.向董事会提请召开临时股东大会； 4.提议召开董事会； 5.独立聘请外部审计机构和咨询机构； 6.可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。 独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的 1/2 以上同意。 （二）应当发表独立意见的情形 独立董事应当对上市公司的以下重大事项向董事会或股东大会发表独立意见： 1.提名、任 免董事； 2.聘任或解聘高级管理人员； 3.公司董事、高级管理人员的薪酬； 4.上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于 300万元或高于最近经审计净资产值的 5%的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款； 5.独立董事认为可能损害中小股东权益的事项； 6.公司章程规定的其他事项。 （五）独立董事的撤换和辞职 独立董事应当积极履行职责，如果连续 3次未亲自出席董事会会议，应由董事会提请股东大会予以撤换。独立董事在任期届满前不得无故被免职。 第五节 公司股票和公司债券 一、股票转让的限制 【考点提示】 2007 年单选题、 2008 年综合题 【注意】参见证券法的有关内容。 1、发起人 2、董事、监事、高级管理人员 （ 1）上市公司董事、监事和高级管理人员所持股份不超过 1000 股的，可以一次性全部转让，不受限制。 （ 2）公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。 （ 3）上市公司董事、监事和高级管理人员在下列期间不得买卖本公司股票： 上市公司定期报告公告前 30 日内； 上市公司业绩预告、业绩快报公告前 10 日内； 自可能对本公司股票交 易价格产生重大影响的重大事项发生之日或在决策过程中，至依法披露后 2 个交易日内； 证券交易所规定的其他期间。 3、可以收购本公司股份的法定条件 【考点提示】 2006 年多选题、 2007 年多选题 （ 1）减少公司注册资本 （ 2）与持有本公司股份的其他公司合并 （ 3）将股份奖励给本公司职工 应当经股东大会决议。收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的 5，用于收购的资金应当从公司税后利润中支出，所收购的股份应当在 1 年内转让给职工。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 36 （ 4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议，要求公司收购其股份的 4、股份有限公司不得接受以本公司的股票作为质押权的标的。 5、股东大会召开前 20 日内或者公司决定分配股利的基准日前 5 日内，不得进行股东名册的变更登记；但法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。 第六节 公司财务、会计 一、利润分配 1、公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东“实缴”的出资比例分配，但全体股东约定不按照出资比例分配的除外；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。 2、公司持有的本公司股份不得分配利润。 二、 公积金 1、盈余公积金 （ 1）法定公积金： 公司分配当年税后利润时，应当提取利润的列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的以上的，可以不再提取。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的。 （ 2）任意公积金：不受限制。 2、资本公积金：不得用于弥补亏损 第七节 合并、分立、增资、减资 一、公司合并 （一）公司合并的形式 公司合并的形式有两种：一是吸收合并（ A+B=A）； 二是新设合并（ A+B=C） （二）公司合并各方的债权、债务承接 公司合并时， 合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。 二、公司分立 （一）公司分立的形式 公司分立的形式有两种：一是派生分立；二是新设分立。 （二）公司分立前债务的承担 公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。 【注意】在分立前与“债权人”的约定有效，但公司内部的约定不能对抗债权人。 第八节 公司解散和清算 一、公司解散 1、公司解散的原因 （ 1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； （ 2）股东 会或者股东大会决议解散； （ 3）因公司合并、分立需要解散； （ 4）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （ 5）人民法院依法予以解散。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 37 2、股东请求人民法院解散公司的司法解释 单独或者合并持有公司全部股东表决权 10以上的股东，有下列事由之一，公司继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决，提起解散公司诉讼，人民法院应当受理： （ 1）公司持续 2 年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的； （ 2）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续 2 年以上不能作出有效的股东会或者 股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的； （ 3）公司董事长期冲突，并且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的； （ 4）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。 二、公司清算 1、公司在清算期间的行为限制 （ 1）清算期间，公司不再从事新的经营活动，仅限于清理公司已经发生但尚未了结的事务，包括清偿债务、实现债权以及处理公司内部事务。 （ 2）在清算组未成立前，仍然由原公司法定代表人代表公司进行诉讼；清算组代表公司对外进行诉讼，应当以“公司”名义进行。 （ 3）清算 期间，公司财产在未按照法定程序清偿前，不得分配给股东。 2、清算组的组成 （ 1） 15 日内：有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。 （ 2）逾期（ 15 日）不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定清算组进行清算。 （ 3）有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算时，人民法院应予受理：公司解散逾期不成立清算组进行清算的；虽然成立清算组但故意拖延清算的；违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。 （ 4）人民法院受理公司清算案件，清算组成员可以从 下列人员或者机构中产生： 公司股东、董事、监事、高级管理人员；依法设立的会计师事务所、律师事务所、破产清算事务所等社会中介机构；依法设立的会计师事务所、律师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员。 3、债权登记 清算组应当自“成立”之日起 10 日内通知债权人，并于 60 日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起 30 日内，未接到通知书的自公告之日起 45 日内，向清算组申报债权。 第九节 法律责任 有精力的学员可以背一下罚款数额。 第五章 证券法（ 14 分） 第二节 股票的发行与交易 一、股票发行的一般理论 证券的公开发行：有下列情形之一的，为公开发行：（ 1）向不特定对象发行证券的。（ 2）向特定对象发行证券累计超过 200 人的。（ 3）法律、行政法规规定的其他发行行为。 二、首次公开发行股票 2010 年注册会计师考试经济法串讲 38 （一）首次公开发行股票的条件 在主板和中小板上市的公司与在创业板上市的公司 首次公开发行股票条件的比较 项目 在主板和中小板上市的公司 在创业板上市的公司 公司存续时间 股份有限公司应自成立后，持续经营时间在 3 年 以上；有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营 时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达 3 年以上。 出资缴纳 发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕。发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。 经营合法 发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策。 经营稳定 最近 3年稳定。 发行人最近 3 年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。 发行人最近 2 年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。 股权清晰 发行人的股权清晰，控股股 东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。 独立性 资产完整。人员独立： 发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任 除“董事、监事”以外 #的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪。发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。 财务独立： 发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户； 机构独立。 业务独立。 资产完整，业务及人员、财务、机构独立， 具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争，以及严重影响公司独立性或者显失公允的关联交易。发行人具有完善的公司治理结构，依法建立健全股东大会、董事会、监事会以及独立董事、董事会秘书、审计委员会制度，相关机构和人员能够依法履行职责。 违规担保 不存在违规担保。发行人不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。 人员合格 发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，而且不得有：第一， 被中国证监会 采取证券市场禁入措施尚在禁入期的；第二，最近 36 个月内受到中国证监会行政处罚，或者最近 12 个月内受到证券交易所公开谴责；第三，因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见。 持续盈利能力 不存在下列对持续盈利能力造成重大影响的情形： (1)经营模式、结构发生重大变化； (2)行业地位或经营环境发生重大变化； (3)无形资产的取得或者使用存在重大不利变化； (4)最近一年的营业收入或净利润对关联方或者有重大不确定性的客户存在重大依赖； (5)发行人最近一年的净利润主要来自合并财 务报表范围以外的投资收益； (6)其他情形。 财务会计 （ 1）不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项。 （ 2）财务资料真实完整。发行人披露的财务资料不得存在以下情形：第一，故意遗漏或虚构交易、事项或者其他重（ 1）发行人会 计基础工作规范，财务报表的编制符合企业会计准则和相关会计制度的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量，并由注册会计师出具无保留意见的审计报告。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 39 要信息；第二，滥用会计政策或者会计估计；第三，操纵、伪造或篡改编制财务报表所依据的会计记录或者相关凭证。 （ 3）内控健全。 （ 4）不存在违规资金占用。发行人不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。 （ 2）发行人内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证公司财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果，并由注册会计师出具无保留结论的内部控制鉴证报告。 （ 3）不存在资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。 资金用途 发行人募集资金应当用于主营业务，并有明确的用途。募集 资金数额和投资项目应当与发行人现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力等相适应。发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项账户。 法定障碍 发行人不存在法定的违法行为： 最近 36 个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在 36 个月前，但目前仍处于持续状态。最近 36 个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重。最近 36 个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性 陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章。本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。 发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为。发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在未经法定机关核准，擅自公开或者变 相公开发行证券，或者有关违法行为虽然发生在三年前，但目前仍处于持续状态的情形。 财务指标 1、最近 3 个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币 3000 万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。 1、最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于一千万元，且持续增长；或者最近一年盈利，且净利润不少于五百万元，净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。 2、最近 3 个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币 5000 万元；或者最近 3个会计年度营业收入累计超过人民币 3亿元。 2、最近一年营业收入 不少于五千万元，最近两年营业收入增长率均不低于百分之三十。 3、发行前股本总额不少于人民币 3000万元。 3、发行后股本总额不少于三千万元。 * 2010 年注册会计师考试经济法串讲 40 4、最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于 20。 5、最近一期期末不存在未弥补亏损。 5、最近一期末净资产不少于两千万元，且不存在未弥补亏损。 * 【注意】 在创业板上市的公司 首次公开发行股票的条件为 2010 年新增内容，出题概率极高。 （二）首次公开发行股票的承销 【考点提示】 2006年综合题 （ 1）证券公司 在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券。 （ 2）股票发行采取溢价发行的，其发行价格由发行人与承销的证券公司协商确定。 （ 3）向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币 5000 万元 的，应当由承销团承销。 （ 4）证券的代销、包销期限最长不得超过 90日 。 （ 5）股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量 “ 70” 的，为发行失败；发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人 。 【链接】基金募集期限届满，封闭式基金募集的基金份额总额达到核准规模的 80以上 ，开放式基金募集的基金份额总额超过核准的最低募集份额总额，并且基金份额持有人人数符合规定的，基金成立。 （ 6）备案。代销包销期届满，发行人应当将发行情况到证监会备案。 三、上市公司增发股票 （一）上市公司增发股票的条件 1、上市公司增发股票的一般条件 （ 1）组织机构健全，运行良好。 现任董事、监事和高级管理人员具备任职资格，不存在违反公司法第 148 条、第149条规定的行为，且最近 36个月内 未受到过中国证监会的行政处罚、最近 12 个月 内未受到过证券交易所的公开谴责。最近 12 个月 内不存在违规对外提供担保的行为。 【链接】公司法第 148条：董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。 【链接】公司法第 149 条：董事、高级管理人员不得有下列行为（包括但不限于）：（ 1）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（ 2）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 （ 2）盈利能力应具有可 持续性。上市公司 最近 3个会计年度 连续盈利，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为计算依据。高级管理人员和核心技术人员稳定，最近 12 个月内 未发生重大不利变化。最近 24个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年 下降 50 以上的情形。 （ 3）财务状况良好。 最近 3年及最近一期 财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告；被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除。最近 3年以现金方式 累计分配的利润不少于最近 3年实现的 年均可分配利润的 30 。 （ 4）财务会计文件无虚假记载。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 41 （ 5）募集资金的数额和使用符合规定。本次募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。 （ 6）上市公司不存在下列行为：擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正；上市公司最近 12 个月内受到过证券交易所的公开谴责；上市公司及其控股股东或实际控制人最近 12 个月内存在未履行向投资者作出的公开承诺的行为；上市公司 或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查；存在违反工商、税收、土地、环保、海关法律、行政法规或规章，受到行政处罚且情节严重，或者受到刑事处罚的行为。 2、配股条件： 6+3 上市公司配股除了应满足增发股票的一般条件，还应当符合以下条件： 拟配售股份数量不超过本次配售股份前 股本总额的 30 。 控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量。 采用代销方式发行。控股股东不履行认配股份的承诺，或者代销期限届满，原股东认购股票的数量未达到拟配售数量 70的， 发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还已经认购的股东。 3、狭义增发条件 6 3 【考点提示】 2007年综合题 上市公司增发除了应满足增发股票的一般条件，还应当符合以下条件： 最近 3个会计年度 加权平均净资产收益率 平均不低于 6 ，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据。 除金融类企业外，最近一期期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人款项、委托理财等财务性投资的情形。 发行价格应不低于公告招股意向书前 20个交易日公司股票 均价或前一个交易日的均价。 4、上市公司非公开发行股票 【考点提示】 2008年单选题 （ 1）非公开发行股票的条件 非公开发行股票的发行对象不超过 10名。 【注意】证券投资基金管理公司以其管理的 2 只以上的基金认购的，视为 1 个发行对象。 发行对象属于下列情形之一的，具体发行对象及其认购价格或者定价原则应当由上市公司 董事会 的非公开发行股票决议 确定 ，并经 股东大会批准 ，认购的股份自发行结束之日起 36 个月内不得转让：第一，上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人；第二，通过认购本次发行的股份取得上市公司实际 控制权的投资者；第三，董事会拟引入的境内战略投资者。 除此之外的发行对象，上市公司应当在取得发行核准批文后，按照有关规定以竞价方式确定发行对象和发行价格。发行对象认购的股份自发行结束之日起 12 个月内不得转让。 发行价格不低于定价基准日前 20个交易日公司股票均价的 90； 【注意】定价基准日可以是本次非公开发行股票的董事会决议公告日、股东大会决议公告日，也可以是发行期的首日。定价基准日前 20 个交易日公司股票均价定价基准日前20个交易日股票交易总额定价基准日前 20个交易日股票交易总量 （ 2）法定障碍 本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏； 2010 年注册会计师考试经济法串讲 42 上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除； # 上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除； # 现任董事、高级管理人员最近 36个月内受到过中国证监会的行政处罚，或者最近 12个月内受到过证券交易所公开谴责； 上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查； 最近 1 年及最近一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告。保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及 事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外。 首发、增发、非公开发行的比较 项目 首发（主板） 增发 非分离交易的可转债 分离交易的可转债 非公开发行 最近 3 年的盈利情况 最近 3 个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币 3000万元 最近 3 个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于 6 最近 3 个会计年度加权平均净资产收益率平均低于 6时，最近 3个会计年度经营活动产生的现金流量净额平均不少于公司债券 1年的利息 发行价格与转股价格 不低于前 20个交易日股票均价“或者”前一个交易日的均价 不低于前 20 个交易日股票均价“和”前一个交易日的均价 发行价格不低于定价基准日前 20 个交易日公司股票均价的 90 审计报告 无保留意见的审计报告 最近 3年及最近一期财务报表未被注册会计师出具非标准的审计报告；被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除 最近 1 年及最近一期财务报表被注册会计师出具非标准的审计报告。保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外。 四、股票的上市与交易 （一）股票交 易的一般规则 【考点提示】 2008年综合题 1、交易标的与主体必须合法 股票转让的限制 （ 1）对发起人的限制。发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起 1 年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起 1年内2010 年注册会计师考试经济法串讲 43 不得转让。 （ 2）对董事、监事、高级管理人员的限制。董事、监事、高级管理人员所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起 1年内不得转让。董事、监事、高级管理人员（经理、副经理、财务负责人和董事会秘书）在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的 25。董 事、监事、高级管理人员离职后 6 个月内，不得转让其所持有的本公司股份。 （ 3）对证券业从业人员的限制。证券交易所、证券公司和证券登记结算机构的从业人员、证券监督管理机构的工作人员以及法律、行政法规禁止参与股票交易的其他人员，在任期或者法定限期内，不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票，也不得收受他人赠送的股票。任何人在成为前款所列人员时，其原已持有的股票，必须依法转让。 （ 4）对证券服务机构和人员的限制。为“股票发行”出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，在该股票承销期内 和期满后 6个月内，不得买卖该种股票。为“上市公司”出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后 5日内，不得买卖该种股票。 【注意】为“股票发行”（包括首发、上市公司增发）出具审计报告的，适用 6个月的规定；为上市公司股票发行以外的其他事项出具审计报告的（对上市公司的年度财务会计报告出具审计报告），适用 5日的规定。 （ 5）短线交易限制。上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份 5以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后 6个月内卖出，或 者在卖出后 6 个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。但是，证券公司因包销购入售后剩余股票而持有 5以上股份的，卖出该股票不受 6个月时间限制。 （ 6）对 5以上股东的限制。通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到 5时，应当在该事实发生之日起 3日内，向中国证监会、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予公告。在上述期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发 行的股份达到 5后，其所持该上市公司已发行的股份比例每增加或者减少 5，应当依照上述规定进行报告和公告。在报告期限内和作出报告、公告后 2日内，不得再行买卖该上市公司的股票。 （二）股票的上市 1、上市条件 【考点提示】 2006年多选题 （ 1）股票经中国证监会核准已公开发行； （ 2）公司股本总额不少于人民币 3000万元； （ 3）公开发行的股份达到公司股份总数的 25以上；公司股本总额超过人民币 4亿元的，公开发行股份的比例为 10以上； （ 4）公司最近 3 年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。 2、暂停上市条 件 （ 1）上市公司股本总额（ 3000 万元）、股权分布（ 25、 10）等发生变化不再具备上市条件； （ 2）上市公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者； （ 3）上市公司有重大违法行为； （ 4）上市公司最近 3年连续亏损。 2010 年注册会计师考试经济法串讲 44 3、终止上市条件 （ 1）上市公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件； 【注意】收购期限届满，被收购公司股权分布不符合上市条件的（股本总额低于 4 亿元的，公开发行的股份达到公司股份总数的 25以上），该上市公 司的股票应当由证券交易所依法“终止”（而非暂停）上市交易。 （ 2）上市公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，且拒绝纠正； （ 3）上市公司最近 3年连续亏损，在其后 1 个年度内未能恢复盈利； 【注意】连续 3年亏损暂停上市，连续 4年亏损终止上市。 （ 4）上市公司解散或者被宣告破产； （ 5）证券交易所上市规则规定的其他情形。 第三节 公司债券的发行与交易 【考点提示】 2006年综合题 一、公司债券的发行 （一）公司债券发行的条件 1、发行条件（ 7 项） （ 1）股份有限公司的净资产不低于 3000万元，有限责任公司的净资产不低于 6000万元； （ 2）累计债券余额不超过公司净资产的 40； （ 3）最近 3年平均可分配利润足以支付公司债券 1年的利息。 2、不得发行公司债券的情况 （ 1）前一次公开发行的公司债券尚未募足； （ 2）对已经发行的公司债券或者其他债券有违约或者迟延支付本息的事实，仍处于继续状态； （ 3）违反规定，擅自改变公开发行公司债券所募基金的用途； （ 4）最近 36 个月内公司财务会计文件存在虚假记载，或公司存在其他重大违法行为。 3、募集资金用途 公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途， 不得用于弥补亏损和非生产性支出。 （二）公司债券的期限、面值和发行价格 公司债券的期限为 1年以上，每张面值 100 元。 （三）公司债券的发行程序 发行公司债券，可以申请一次核准，分期发行。 （ 1）自中国证监会核准发行之日起，公司应在 6个月内首期发行，剩余数量应当在 24个月内发行完毕。超过核准文件限定的时效未发行的，须重新经中国证监会核准后方可发行。 （ 2）首期发行数量应当不少于总发行数量的 50，剩余各期发行的数量由公司自行确定，每期发行完毕后 5个工作日内报中国证监会备案。 （四）公司债券持有人的权益保护 1、债券持有人会议 有下列情况的，应当召开债券持有人会议： （ 1）拟变更债券募集说明书的约定； （ 2）拟变更债券受托管理人； 2010 年注册会计师考试经济法串讲 45 （ 3）公司不能按期支付本息； （ 4）公司减资、合并、分立、解散或者申请破产； （ 5）保证人或者担保物发生重大变化； （ 6）发生对债券持有人权益有重大影响的事项。 2、公司债券的担保 （ 1）担保范围包括公司债券的本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 （ 2）以保证方式提供担保的，应当为连带责任保证，且保证人资产质量良好。 （ 3）设定财产担保的，担保财产权属应当清晰，尚未被设定担 保或者采取保全措施，且担保财产的价值经有资格的资产评估机构评估不低于担保金额。 三、可转换公司债券的发行 （一）公开发行可转换债券的条件 1、发行非分离交易的可转换公司债券 根据发行管理办法的规定，上市公司发行可转换债券，除了应当符合增发股票的一般条件之外，还应当符合以下条件： 6+3 （ 1）最近 3 个会计年度加权平均净资产收益率 平均不低于 6 。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据； （ 2）本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的 40； （ 3）最近 3个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券 1年的利息。 2、发行分离交易的可转换公司债券，除符合公开增发股票的一般条件外，还应当符合下列条件： 6+3 （ 1）公司最近一期末经审计的 净资产 不低于人民币 15亿元 ； （ 2）最近 3个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券 1年的利息； （ 3）最近 3个会计年度经营活动产生的 现金流量净额 平均不少于公司债券 1年的利息，但最近 3 个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于 6%（扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据）的 除外； （ 4）本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的 40，预计所附认股权全部行权后募集的资金总量不超过拟发行公司债券金额。 3、上市公司存在下列情形之一的，不得公开发行可转换公司债券：（与不得公开增发股票的条件基本相同）（ 1）本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；（ 2）擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正；（ 3）上市公司最近 12 个月内受到过证券交易所的公开谴责；（ 4）上市公司及其控股股东或实际控制人最近 12 个月内存在未履行向投资者作出的公开承诺的行为；（ 5）上市公司或 其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查；（ 6）严重损害投资者的合法权益和社会公共利益的其他情形。 （二）可转换债券的期限、面值和利率 可转换公司债券的期限 最短为 1 年，最长为 6 年 。可转换公司债券每张面值 100 元。可转换公司债券的利率由发行公司与主承销商协商确定，但必须符合国家的有关规定。 （三）可转换债券持有人的权利保护 有下列事项之一的，应当召开债券持有人会议：（ 1）拟变更募集说明书的约定；（ 2）发行人不能按期支付本息；（ 3）发行人减资、合并、分立、解散或者申 请破产；（ 4）保证人或者担保物发生重大变化；（ 5）其他影响债券持有人重大权益的事项。 公开发行可转换公司债券，应当提供担保，但最近一期末经审计的净资产不低于人民币 15 亿元的公司除外。提供担保的，应当为全额担保，担保范围包括债券的本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。以保证方式提供担保的，应当为连带责任担保，且2010 年注册会计师考试经济法串讲 46 保证人最近一期经审计的净资产额应不低于其累计对外担保的金额。证券公司或上市公司不得作为发行可转债的担保人，但上市商业银行除外。设定抵押或质押的，抵押或质押财产的估值应不低于担保金额。估值应经有 资格的资产评估机构评估。 （四）可转换公司债券转为股份 1、可转换公司债券自 发行结束之日起 6个月后 方可转换为公司股票，转股期限由公司根据可转换公司债券的存续期限及公司财务状况确定。 2、债券持有人对转换股票或者不转换股票 有选择权 ，转换股票的于转股的次日成为发行公司的股东。 3、转股价格应不低于募集说明书公告日前 20 个交易日该公司股票交易均价 和 前一交易日的均价。 4、可转换债券持有人不转换为股票的，上市公司应当在可转换公司债券期满后 5个工作日内办理完毕偿还债券余额本息的事项。 四、公司债券的上市 （一）公司债 券上市交易 1、上市条件 （ 1）公司债券的期限为 1年以上； （ 2）公司债券实际发行额不少于人民币 5000万元； （ 3）符合法定的公司债券发行条件。 2、暂停上市 （ 1）公司有重大违法行为； （ 2）公司情况发生重大变化不符合公司债券上市条件； 【注意】股份有限公司的净资产不低于 3000万元，有限责任公司的净资产不低于 6000万元。 （ 3）公司债券所募集资金不按照核准的用途使用； （ 4）未按照公司债券募集办法履行义务； （ 5）公司最近 2 年连续亏损。 3、终止上市 后半句为：经查实后果严重和在限期内未能消除的。 第四节 证券投资基金的发行与交易 一、证券投资基金的法律关系 （一）基金财产 基金财产不得用于下列投资或者活动： 8 项。 （二）基金管理人 1、设立基金管理公司的条件： 7 项。重点记： （ 2）注册资本不低于 1 亿元人民币，且必须为实缴货币资本；（ 3）主要股东最近 3 年没有违法记录，注册资本不低于 3 亿元人民币； 2、基金管理人不得从事的行为： 5 项。 （ 1）将其固有财产或者他人财产混同于基金财产从事证券投资；（ 2）不公平地对待其管理的不同基金财产；（ 3）利用基金财产为基金份额持有人以外的第三人牟取利益；（ 4）向基金 份额持有人违规承诺收益或者承担损失； （三）基金托管人 基金托管人和基金管理人不得为同一人。不得相互出资或者持有股份，其职责： 11 项。 （四）基金份额持有人 1、召集：（ 1）基金份额持有人大会由基金管理人召集；（ 2）基金管理人未按规定召集2010 年注册会计师考试经济法串讲 47 或者不能召集时，由基金托管人召集。（ 3）代表基金份额 10%以上的基金份额持有人就同一事项要求召开基金份额持有人大会，而基金管理人、基金托管人都不召集的，代表基金份额 10%以上的基金份额持有人有权自行召集，并报国务院证券监督管理机构备案。 2、公告：召开基金份额持有人大会， 召集人应当至少 提前 30 日 公告基金份额持有人大会的召开时间、会议形式、审议事项、议事程序和表决方式等事项。 3、每一基金份额具有一票表决权，基金份额持有人可以委托