民事诉讼法（第三版）课件第11章

第十一章

诉讼保障制度与程序第一节期间第二节送达第三节保全程序第四节先予执行程序第五节对妨害民事诉讼的强制措施本章重点提示：1.财产保全2.先予执行3.对妨害民事诉讼的强制措施第一节期间一、期间的概念和意义（一）概念

民事诉讼中的期间，是指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独进行或者完成某种诉讼行为的时限。（二）意义

1．督促当事人及时行使诉讼权利、履行诉讼义务；

2．督促法院及时审结和执结民事案件。

1．法定期间

2．指定期间

3．商定期间二、期间的种类三、期间的计算与剔除（一）期间的计算

1．期间开始的时和日，不计算在期间内

2．期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期

3．期间不包括在途时间（二）期间的剔除

1．含义期间的剔除，是指人民法院按照规定，不将期间进行中虽然用于某些必要事项或活动但却难以精确控制的时间计入该项期间。

2．意义合理减少诉讼期间的“虚耗”，保证诉讼期间能够得到实际、充分、有效的利用。

（一）概念期间的耽误，是指当事人或者其他诉讼参与人没有能够在要求的期间内实施或者完成某项诉讼行为的状态。

（二）顺延当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的10日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。四、期间的耽误及其补救

1．概念期日，是指人民法院和当事人等会合一起进行诉讼活动的特定的某一日。

2．期日与期间的区别五、期日第二节送达一、送达的概念和特点（一）概念民事诉讼中的送达，是指人民法院依照法定的方式和程序，将诉讼文书送交当事人和其他诉讼参与人的行为。（二）特点

1．送达是人民法院向当事人和其他诉讼参与人实施的一项诉讼行为；

2．送达必须按照法律和司法解释规定的方式与程序来进行；

3．送达的文件是所有需要交给当事人和其他诉讼参与人的诉讼文书。二、送达的方式（一）直接送达（二）留置送达（三）委托送达（四）邮寄送达（五）转交送达

1．受送达人是军人的，通过其所在部队团以上单位的政治机关转交；

2．受送达人是被监禁的，通过其所在监所或者劳动改造单位转交；

3．受送达人是被劳动教养的，通过其所在劳动教养单位转交。（六）公告送达三、送达的效力和送达回证（一）送达的效力

1．受送达人实施有关诉讼行为、行使诉讼权利、履行诉讼义务的起始日期得以确定；

2．受送达人接受送达的诉讼文书后，若未依法律规定或诉讼文书的要求实施一定的诉讼行为，将承担程序法上的相应后果；

3．引起某些诉讼法律关系的发生或消灭；

4．送达是某些诉讼文书发生法律效力的条件之一。（二）送达回证送达回证是指人民法院统一制作并用于证明受送达人已收到人民法院所送达的诉讼文书的书面凭证。第三节保全程序一、保全程序的概念和意义（一）概念财产保全，是指人民法院在诉讼开始后，或者诉讼开始前，为保证日后给付判决的顺利执行，而对当事人争议的财产或者与本案有关的财产所依法采取的各种强制性保护措施的总称。（二）意义

1．保证给付判决作出继而依法生效以后能够顺利地得到全部执行；

2．维护人民法院生效判决的权威性和严肃性；

3．切实实现胜诉一方当事人的合法权益。二、保全程序的类型

1.广义的保全与狭义的保全

2.诉讼程序上的保全、仲裁程序上的保全和破产程序中的保全

3.抽象保全与具体保全

4.金钱请求的保全与非金钱请求的保全

5.财产保全与行为保全

6.诉前保全与诉讼保全三、保全的对象和方法（一）保全的对象

1．请求的范围

2．与本案有关的财物（二）保全的方法

1．查封

2．扣押

3．冻结

4．法律规定的其他方法

四、诉前保全（一）诉前保全的一般规定

1．概念诉前保全，是在紧急情况下，由利害关系人在起诉前或申请仲裁前申请法院采取应急性的保全措施，目的是保护利害关系人不致遭受无法弥补的损失。

2．适用条件（1）需要采取诉前财产保全的申请必须具有给付内容，即申请人将来提起案件的诉讼请求具有财产给付内容。（2）情况紧急，不立即采取相应的保全措施，可能使申请人的合法权益受到难以弥补的损失。（3）由利害关系人提出诉前财产保全申请。利害关系人，即与被申请人发生争议，或者认为权利受到被申请人侵犯的人。（4）诉前财产保全申请人必须提供担保。（二）诉前保全的适用范围

1．诉前海事保全

2．仲裁前保全

3．财产刑案件中的诉前保全

4．行政诉讼案件的诉前保全

区别诉前财产保全诉讼中财产保全申请主体不同由利害关系人向人民法院提出由申请人提出申请，必要时人民法院可以依职权采取保全措施。申请财产保全的时间不同在起诉前提出申请在案件受理后、判决生效前提出申请对申请人是否提供担保的要求不同申请人必须提供担保法院可以责令申请人提供担保（三）诉前保全与诉讼保全的区别五、行为保全（一）行为保全的含义、适用条件

1．含义行为保全，是指对于非财产权的请求，因债务人的行为或者其他原因，可能使判决不能执行或者难以执行的，债权人可以向法院申请制止某种行为或者要求作出某种行为的保全。

2．适用条件（1）有初步证据表明申请人的合法权益正在或者将要受到被申请人的侵害；（2）如不采取行为保全将会给申请人造成损害或者使其损害扩大；（3）如不采取行为保全可能给申请人造成的损害大于如采取行为保全可能给被申请人造成的损害。（二）行为保全的程序

1．裁定的作出

2．裁定的执行执行方法的特殊性:以家庭暴力法中的暂时保护令为例，说明请求法院发布保护令的具体内容。

3．行为保全的解除人身保护令的具体内容相对人不得直接或间接对受害人实施下列联络行为：骚扰、通话、通信相对人应在年月日时前迁出受害人的下列住所……，全部钥匙交付受害人，相对人不得对上述不动产进行处分，也不得有碍于受害人使用该不动产的行为。相对人应最少远离下列场所（受害人住所、学校、工作场所）至少米相对人应远离下列区域：县乡镇东西南北下列物品使用权（如汽车）归受害人，相对人应于年月日时前将上述物品连同相关证件、钥匙等交付受害人。第四节先予执行程序一、先予执行程序的概念和意义（一）概念先予执行，是指人民法院在受理案件后、终审判决作出前，根据一方当事人的申请，裁定对方当事人向申请一方当事人给付一定数额的金钱或其他财物，或者实施或停止某种行为，并立即付诸执行的一种程序。（二）意义

1.解决当事人生活、生产经营上的燃眉之急

2.使诉讼活动得以顺利进行二、先予执行程序的适用范围和适用条件（一）先予执行程序的适用范围

1．追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用

2．追索劳动报酬

3．因情况紧急需要先予执行（1）需要立即停止侵害、排除妨碍（2）需要立即制止某项行为（3）需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款（4）追索恢复生产、经营急需的保险理赔费（二）先予执行程序的适用条件

1．当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营

2．被申请人有履行能力三、先予执行程序的基本要求1．人民法院先予执行的裁定，应当由当事人提出书面申请，并经开庭审理后作出；2．当事人先予执行的申请范围应当限于其诉讼请求的范围，并以其生活、生产经营的急需为限；3．先予执行应当在受理案件后终审判决作出前采取；4．人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请；5．人民法院采取先予执行措施后，申请先予执行的当事人申请撤诉的，人民法院应当及时通知对方当事人、第三人或有关的案外人；6．当事人对先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。四、保全和先予执行措施的救济程序1．保全裁定的救济程序当事人对裁定不服的，不得上诉，但可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。2．先予执行裁定的救济程序当事人对裁定不服的，不得上诉，但可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。第五节

对妨害民事诉讼的强制措施一、对妨害民事诉讼的强制措施的

概念和意义（一）概念妨害民事诉讼的强制措施，是指人民法院在民事诉讼中，为制止和排除诉讼参与人或案外人对民事诉讼的妨害，维护正常的诉讼秩序，保证审判和执行活动的顺利进行，而依法对妨害人所采取的各种强制手段的总称。（二）意义

1．维护正常的诉讼秩序和社会主义法制的尊严

2．保障当事人和其他诉讼参与人充分行使诉讼权利，并使他们的合法权益免受侵害

3．保证人民法院顺利完成审判和执行任务

4．教育公民自觉遵守法律二、对妨害民事诉讼的强制措施的性质（一）性质

1．直接带有强制性的约束、教育手段

2．非属于民事诉讼程序，而是对民事诉讼程序的必要保障（二）与刑事诉讼强制措施的区别

1．适用的主体不同

2．适用的对象不同

3．适用的诉讼阶段不同

4．适用的效能不同

5．与判决结果的关系不同

6．适用的法律依据不同三、妨害民事诉讼的行为构成和行为种类（一）妨害民事诉讼的行为构成

1．行为必须已经实际发生，并在客观上妨害了诉讼活动的正常进行

2．必须是在诉讼期间实施的行为

3．行为人在主观上必须是出于故意（二）妨害民事诉讼的行为种类

1．必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭；

2．诉讼参与人和其他人违反法庭规则的行为；

3．诉讼参与人或者其他人伪造、毁灭重要证据，妨碍人民法院审理案件的行为；

4．诉讼参与人或者其他人以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证的行为；

5．诉讼参与人或者其他人隐匿、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的行为；

6．诉讼参与人或者其他人对司法工作人员、诉讼参加人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人，进行侮辱、诽谤、诬陷、殴，但情节较轻而尚未构成犯罪的行为；

7．诉讼参与人或者其他人以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的行为；

8．当事人拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定等法律文书的行为；

9．负有协助义务的有关单位拒绝或者妨碍人民法院调查取证的行为；

10．负有协助义务的银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位接到人民法院的协助执行通知书后，拒不协助查询、冻结或者划拨存款的行为；

11．负有协助义务的有关单位接到人民法院的协助执行通知书后，拒不协助扣留被执行人的收入、办理有关财产权证照转移手续、转交有关票证、证照或者其他财产的行为。四、强制措施的种类及其适用（一）拘传（二）训诫（三）责令退出法庭（四）罚款（五）拘留案例1【案情简介】

家住某市甲区的潘某（甲方）与家住乙区的舒某（乙方）签订房屋租赁合同，舒某将位于丙区的一处500m2的二层楼租给潘某经营饭馆。合同中除约定了有关租赁事项外，还约定：“甲方租赁过程中如决定购买该房，按每平方米2000元的价格购买，具体事项另行协商。”课堂讨论案例：

潘某的饭馆开张后生意兴隆，遂决定将租赁的房屋买下长期经营。但因房价上涨，舒某不同意出卖。潘某将房价款100万元办理提存公证，舒某仍不同意出卖。后舒某以每平方米2500元的价格与杏林公司签订了房屋买卖合同，合同中约定了仲裁条款。潘某为阻止舒某与杏林公司成交，向丙区人民法院提起诉讼，要求认定租赁合同中的买卖条款有效并判决舒某履行协助办理房屋过户手续的义务。法院受理后，舒某提出管辖权异议，法院审查后发出驳回通知书。一审法院经审理认定，原被告之间构成了预约合同关系，但尚不构成买卖关系，故判决驳回原告的诉讼请求。潘某不服提出上诉。问题：潘某在起诉前为了阻止舒某与杏林公司成交，可申请法院采取何种法律手段？法院准许其申请应当具备何种条件？法院应当如何准许和执行？【法理分析】

本案存在着多重民事法律关系，包括潘某（甲方）与舒某（乙方）的房屋租赁合同关系、房屋买卖合同关系，以及舒某与杏林公司的房屋买卖合同关系。此外，作为承租人，潘某对于舒某与杏林公司买卖的承租房屋还享有法定的优先购买权，因此还存在着如何保护优先购买权的问题。在潘某与舒某的房屋买卖合同诉讼中，原告潘某的诉讼请求被法院驳回，因此，潘某即将面临着一个极为不利的局面，即舒某与杏林公司基于房屋买卖合同关系，将该承租的房屋产权过户给杏林公司，而潘某不仅要不到该房屋，而且他的优先购买权可能也无法得到保护。为了阻止舒某与杏林公司房屋买卖成交，避免即将到来的法律风险，潘某必须找到一种快速、有效的应对办法。很显然，潘某另行诉讼来保护其优先购买权，或诉请法院确认舒某与杏林公司的房屋买卖合同无效，都需要花费相当长的时间和精力，而且过于迂回，判决结果也未必一定有利于潘某，对于缓解迫在眉睫的燃眉之急，没有任何助益。因此，寻求诉前财产保全的适用来达到“不战而屈人之兵”的效果，无疑是最佳选择。结合本案案情，潘某申请诉前财产保全的四个条件已经具备三个，即（1）潘某将来提起案件的诉讼请求具有财产给付内容；（2）情况紧急，不立即采取诉前保全措施，可能使潘某的权益受到难以弥补的损失；（3）潘某向法院提出诉前保全申请，但潘某还须具备条件；（4）提供担保，其诉前保全申请得到法院准许。根据《民诉法》第93条，人民法院接受诉前保全申请后，必须在48小时内作出裁定；裁定采取诉前保全措施的，应当立即开始执行。案例2【案情简介】

佟克水与卫林生系同事，1998年4月，佟克水向卫林生借款4000元，并写了借条，言明1999年4月底之前还清。1999年7月，卫林生向佟克水催要欠款，并请同事刘国东共同来劝说佟克水。在卫林生出示借条时，佟克水将借条夺过撕毁。卫林生将被撕借条夺回，并用胶水粘贴修补，但借条上佟克水的签名已经模糊不清。卫林生于1999年8月到人民法院起诉，要求佟克水返还借款，法院开庭时传唤证人刘国东到庭作证，刘国东以工作忙为借口拒不到庭，而被告佟克水则在法庭上嘲笑和侮辱审判人员。法院经笔迹鉴定，确认破碎的借条上的字迹为佟克水所写，判决佟克水败诉。佟克水未提起上诉。判决生效后，佟克水找法庭原案审判员纠缠，并顺手将审判员桌上的该案案卷材料撕毁2页。问题：佟克水撕毁借条、在法庭上侮辱审判人员的行为、撕毁本案案卷材料的行为以及刘国东拒绝作证的行为是否属于妨害民事诉讼的行为？

【法理分析】

构成妨害民事诉讼行为必须具备以下几个条件：首先，存在妨害民事诉讼的客观行为，而不管行为主体是当事人、其他诉讼参与人或者与本案无任何关系的人所实施的。其次，妨害民事诉讼的客观行为是行为人故意实施的，否则不能对行为人采取强制措施。再次，妨害民事诉讼的行为必须造成实际后果，换言之，行为与后果之间具有因果关系。最后，妨害民事诉讼形式必须发生在民事诉讼和民事执行的过程中，即从案件受理之日起至执行终结时止。具体到本题来分析，首先，佟克水撕毁借条的行为发生在诉讼开始之前，因而该行为不属于妨害民事诉讼行为。其次，刘国东拒绝作证的行为并未引起妨害诉讼的实际结果，因而也不属于妨害民事诉讼行为。再次，佟克水在法庭上故意侮辱审判人员的行为发生在诉讼续行过程中，并且发生了妨害诉讼的实际后果，因而属于妨害民事诉讼行为。最后，佟克水撕毁本案案卷材料的行为发生在诉讼终结之后，执行程序启动之前，因而不属于妨害民事诉讼行为。案例3【案情简介】

2005年12月6日，甲公司同乙公司签订了一份电视机买卖合同。合同约定，甲公司购买乙公司的韩国产三星牌彩电1000台，每台价格为5500元人民币，总货款为550万元人民币，甲公司应当在收到彩电后10日内向乙公司付清全部货款。2006年4月1日，乙公司依据合同约定的时间、地点，向甲公司交付了1000台彩电，4月8日，甲公司支付了200万元货款，剩余的货款未在合同约定的时间内支付。经乙公司多次催要，甲公司一直以部分彩电有质量问题为由拒绝付款。甲公司