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商标法教案

1/82第四编商标权第十八章商标及商标法概述第一节商标及其功效一、商标概念与特征（一）概念（二）特征1、商标是区分商品或服务起源标识；2、商标是用于商品或服务上标识；3、商标组成要素应含有显著性；二、商标沿革二、商标功效1、起源区分功效；2、品质表示功效；3、商品宣传功效；4、文化展示功效。2/82第二节商标分类一、视觉商标、听觉商标和味觉商标区分依据：依据商标结构或外观状态不一样为标准（一）视觉商标1、平面商标（1）文字商标（2）图形商标（3）数字商标（4）字母商标（5）颜色商标（6）组合商标2、立体商标它是以产品外形或产品长、宽、高三维标志为组成要素商标。如酒瓶，饮料瓶、香水瓶等。例子：可口可乐饮料瓶、麦当劳金色拱门、派克金笔专用笔托、米其林轮胎、海尔弟兄、肯德基桑德斯上校等3/824/82（二）听觉商标当前只在美国、法国、西班牙等少数国家得到认可。我国商标法不保护听觉商标。（三）味觉商标：又称气味商标当前只在美国、澳大利亚等少数国家得到认可。二、商品商标和服务商标区分标准：商标使用对象不一样例子：“香格里拉”、“交通银行”、“麦当劳”、“肯德基”等标识，“南方”航空标识、“中国旅游”标识

1、1946年，美国《兰哈姆法》首次把服务商标与商品商标放在同等保护位置；2、1958年，修订后《保护工业产权巴黎条约》要求各国保护服务商标；3、我国在1993年修订专利法中要求保护服务商标。5/82三、制造商标和销售商标区分标准：商标使用者不一样（一）制造商标，又称生产商标（二）销售商标，又称商业商标（如日本“三越”商标）销售商标是指商品销售者为了确保自己所销商品质量而使用文字、图形或其组合标识。该种商标使用者并不生产商品，而是将采购来商品用上自已商标，或采取定牌委托生产企业加工。然后，用销售商商标统一出口或销售，以经销者信誉担保产品质量可靠性。使用该种商标普通以外贸企业居多。6/82四、联合商标和防御商标区分标准：商标使用目标不一样我国商标法未对联合商标和防御商标作出要求，但在实务中已经有企业注册了这两种商标。（一）联合商标1、概念是指同一个商标全部些人在同一个商品或类似商品上注册使用若干个近似商标。首先注册或主要使用为主商标，其它商标为主商标联合商标。7/82娃哈哈抢注“非常6+1”商标(图)娃哈哈称这不是跟中央电视台作对，当前中央电视台方面没作出回应2、特点第一、联合商标不得分开转让；第二、联合商标不受3年不使用要求之限；第三、它注册可起到主动防卫作用；第四、联合商标可起到商标贮备作用。8/82

（二）防御商标1、概念与特点是指驰名商标全部些人在不一样类别商品或者服务上注册若干个不相同商标。原来商标为主商标，注册在其它类别商品或服务上同一个商标为防御商标。海尔集团不但在电器商品上注册了“海尔”，在其它类别和服务类别上也注册了该商标。第一、注册人普通为驰名商标全部些人；第二、商标组成要素普通应尤其显著；第三、防御商标注册比较困难。9/82五、集体商标和证实商标区分标准：商标功效不一样（我国在年修订商标法时增加）（一）集体商标如：浙江温州鹿城眼镜“lucoa雷凯”、永嘉教玩具英文和图形商标、市服装协会欧派中英文商标、市制笔协会“WZWIN”英文商标和WZPEN图形商标（二）证实商标（如“涪陵榨菜”）1、申请人必须含有法人资格；2、能够证实商标产品质量；3、证实商标注册人不能自己使用该商标；4、证实商标受让人有特殊要求。10/82六、驰名商标与著名商标二、商标与邻近标志联络与区分（一）商标与商品名称（二）商标与商号商号是指由含有显著特征文字组成区分不一样经营者识别标志，也称字号。它是企业名称中关键部分，或是企业名称中最具特色部分，但普通不宜把商号与企业名称或厂商名称完全视为同一枞。依据我国《企业名称登记管理要求》，企业名称除商号外，还包含“行业或者经营特点”以及“组织形式”这两部分。另外，个体户、个人合作也可起商号。（三）商标与商品装潢（四）商标与原产地名称原产地名称是指生产、制造、加工含有一定质量特色国家、地域或地方地理名称，有时也称为地理标志。

11/82第二节商标种类（一）依据商标结构，可分为文字商标、图形商标和组合商标1、文字商标。据估算，全世界商标中，大约有80%是文字商标。2、图形商标。3、组合商标。二、商品商标和服务商标三、平面商标和立体商标四、集体商标和证实商标五、制造商标和销售商标六、等级商标和防卫商标第四节商标法概述一、世界商标制度产生二、我国商标立法沿革12/82第二十三章商标组成条件第一节标志可视性一、可视性意义二、平面商标三、立体商标四、颜色商标第二节标志显著性一、显著性含义二、固有显著性（一）不得注册为商标标志（二）固有显著性程度三、取得显著性四、显著性退化和消失13/82第三节非冲突性一、不得违反公序良俗二、不得与在先正当权利相冲突14/82第二十四章商标权取得第一节商标权取得方式一、使用取得二、注册取得第二节商标注册标准一、申请在先标准（一）含义（二）该标准正当性二、自愿注册标准三、优先权标准优先权标准是《保护工业产权巴黎条约》要求标准之一，它目标在于保障申请人首次向条约某一组员国提出商标注册申请后，在一定时间内，在其它组员国中不致被他人抢先注册。

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我国依据《商标法》第九条和《保护工业产权巴黎条约》第四条，1985年3月公布了《关于申请商标注册要求优先权暂行要求》，自1985年3月19日起开始受理巴黎条约组员国国民在中国申请商标注册要求优先权事宜。凡是巴黎条约组员国国民向巴黎条约任何一个组员国提出了商标注册申请，其后又在中国就同一商标在相同商品上提出商标注册申请，在第一次申请后6个月内能够要求优先权。16/82第三节商标注册申请一、申请人二、商标注册文件1、申请书1份2、商标图样10份3、商标黑白墨稿1份4、相关证实文件三、申请要求1、应该按要求商品分类表填报使用商标商品名称和商品类别2、同一申请人在不一样类别商品上使用同一商标，应该按商品分类表提出注册申请。一类商品一个商标一件申请标准3、注册商标需要扩大使用范围，即需要在同一类其它商品上使用，应该另行申请注册。4、注册商标需要改变文字、图形，应该重新提出注册申请。5、注册商标需要变更注册人名义、地址或者其它注册事项，应该提出变更申请。

17/82四、申请方式1、代理制2、直接申请制五、申请日确实定我国实施先申请标准，申请人享受优先权，以优先权日为申请日。

18/82第四节注册商标审查与核准一、形式审查二、实质审查三、初步审定和公告异议四、核准注册五、商标评审基本步骤以下：15日初步审查实质审查驳回----------复审3个月15日初步审定并公告--------异议及裁定--------复审-----核准注册

19/82第二十五章商标权第一节商标权概念和特征一、概念商标权，是指商标全部些人对其注册商标进行支配权利。注册取得标准，只有注册商标才能依法取得商标权，仅仅使用而未注册商标，使用人并没有禁止他人使用排他性权利。所以，商标权主体是注册商标全部些人，客体是注册商标。二、商标权特征1、客体是注册商标，作为商标标志应该含有可识别性，即显著性。2、注册商标受到限制比较小。3、期限相对性。4、与人身权联络相对比较涣散。20/82第二节注册商标专用权一、商标专用权即权利人对其注册商标专有使用权利。它是商标权关键。《商标法》第51条要求：“注册商标专用权，以核准注册商标和核定使用商品为限”，所以，专用权中使用范围是商标权人可在核定商品上独占性地使用核准商标。二、禁止权三、许可权四、转让权21/82第三节未注册商标法律地位一、保护未注册商标必要性二、保护未注册商标条件（一）驰名商标（二）有一定影响商标三、未注册商标法律保护（一）禁止注册和使用（二）先使用权（三）未注册商标其它法律保护22/82第四节商标权续展和终止一、商标权续展（一）续展含义与意义（二）续展注册二、商标权终止（一）因注销而终止1、未申请注册2、自动放弃3、主体消亡（二）因撤消而终止（三）因无效而终止23/82第五节商标权限制一、合理使用1、叙述性使用2、指示性使用二、比较广告三、商标用尽特定地域流通（重庆专卖）特定口味、质量等问题。地域性问题，平行进口问题。四、非商业性利用（一）新闻报道及评论商标非商业性使用主要发生在新闻报道及评论当中。比如在《大腕》中可笑可乐、爱岛VCD等等。（二）滑稽模仿24/82第二十六章商标权利用第一节注册商标转让第二节注册商标使用许可一、注册商标使用许可概念注册商标使用许可不一样于注册商标转让。二、注册商标使用许可种类三、双方主要义务（一）许可人应确保商标权效力，不得私自转让或注销注册商标；（二）被许可人1、按协议约定支付使用费；2、不得私自转让使用权；3、必须在使用该注册商标商品上标明被许可人名称和产地。（王海诉新世纪索赔案）

25/82（三）双方1、必须签署书面协议，并于签定之日起3个月内由双方将协议副本交送其所在地县级工商机关存查，由许可人报商标局立案，并由商标局公告；出口商品商标还应报送相关专业总企业和对外经济贸易合作部立案。2、必须确保使用商标商品质量，不得损害消费者利益。四、商标使用许可中应注意问题1、被许可使用商标必须是注册商标；2、被许可人必须符合商标注册人条件；3、商标使用许可协议，不得超出注册商标使用期。期满续展注册后双方需继续保持协议关系，必须重新签定协议；4、许可使用商标必须与注册商标相一致，许可使用注册商标商品，应该以注册商标核定使用商品为限。5、商标注册人许可他人使用两个或两个以上商标应分别签署商标使用许可协议。26/82第五章商标权保护第一节保护商标权概述一、商标权保护必要性（一）一是维护社会正常经济秩序，保护商标注册人利益需要（二）是确保商品质量，维护消费者利益需要。（三）是加强商标法制建设，开展对外贸易需要2、商标侵权行为现实状况一是，制售假冒伪劣商品品种多、数量大、范围广。二是，严重危及人身健康安全重大恶性事故增多，违法数额越来越大。三是假冒伪劣商品有向装备类商品、高档耐用消费品、高技术商品和进出口商品发展趋势。27/82四、有些地方已形成区域性假冒伪劣商品集散地，地方保护主义十分严重。五、制假售假违法活动伎俩越来越先进，越来越含有隐蔽性和流动性，并向团伙化发展。

28/82第二节商标侵权行为表现形式一、未经注册商标全部些人许可，在同一个商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似商标。（一）在同一个商品上使用与他人注册商标相同商标。（二）在同一个商品上使用与注册商标相同商标。近似商标判断应注意以下几个问题：1、只能对使用在相同或类似商品上商标进行判断，才含有法律意义。

29/822、判断商标是否近似，主要从音、形、义3个方面一来考虑。所谓近似商标是指从外观、读音、含义、排列等方面轻易使消费者产生混同，分不清商品起源商标。近似商标认定应依据商标不一样种类分别认定。对于文字商标，如有以下情况之一，普通应确定为近似商标：1）文字不一样，但含义相同，如皇冠与王冠商标；2）文字无含义，但发音近似；3）汉字商标与外文商标主要含义相同；4）文字虽不完全相同，但中心意思相同；5）文字外形极为相同，如泰山与秦山商标、天民与大民商标、金利来与金来来等；6）无含义外文臆造词组成商标，外形近似；7）文字书写前后颠倒，但含义仍相同，如美佳与佳美商标；8）数字组成商标，即使书写方式不一样，但含义同、发音同，如三九与999商标。对于图形商标，主要从图形外观及整体效果上考虑。外观、整体效果近似，普通能确定为近似商标；外观、整体效果不近似，普通不组成近似商标。

30/823、应以普通消费者认识和判断能力为依据进行判断。已在普通消费者中造成误认误购，引发消费者投诉，是认定近似商标主要依据，但不应是唯一依据。（三）在类似商品上使用与注册商标相同商标。从世界上看，有国家明文列出类似商品名单。而有国家则没有列出，由商标审查员、法官酌情裁定。我国当前在类似商品认定上实际上存在着两种观点：1、把商品分类表作为判断依据。2、以商品分类表为参考，但应综合考虑商品原料、功效、外观、销售地域等原因进行判定。3、在类似商品上使用与注册商标相近似商标。

31/82二、经销明知或者应知是侵犯他人注册商标专用权商品。对于这种侵权行为认定，应注意以下两点：1、行为人主观心理情况既包含有意也包含过失。具备以下情况之一，应认定行为人含有“明知或应知”心理状态：1）更改、掉换经销商品上商标而被当场查获；2）同一违法事实受处处罚后重犯；3）事先已被警告，而不更正；4）有意采取不正当进货渠道，且价格大大低于已知正品；5）有发票、帐目等会计凭证上弄虚作假；6）专业企业大规模经销假冒注册商标商品或者商标侵权商品；32/827）案发后转移、销毁物证，提供虚假证实、虚假情况；8）其它能够认定当事人明知或应知。对于经销者经销假冒注册商标商品或商标侵权商品为非明知、非应知，应该通知其马上停顿经销该种商品，对于及时停顿经销该种商品经销者，能够免予追究法律责任；经销者拒不停顿销售，对继续销售行为以商标侵权行为论处。2、商标法实施细则第41条第1项与商标法第38条第2项出现矛盾。

33/82三、伪造、私自制造他人注册商标标识和销售伪造、私自制造注册商标标识。四、在同种或类似商品上，将与他人注册商标相同或近似文字、图形作为商品名称或商品装璜使用，并足以造成误认。五、有意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件

34/82第三节商标侵权行为处理一、行政处理（一）概念商标侵权行为行政处理，是指侵权人所在地或者侵权行为地县级以上工商行政管理机关作出行政强制办法、行政处罚以及责令赔偿损失等行政裁决活动。对相关知识产权侵权行为进行行政处理，是我国知识产权法一大特色。我国台湾、香港地域以及世界上其它绝大多数国家都只坚持司法处理制度，相关知识产权法中都没有行政机关处理侵权纠纷法律要求。行政处理制度受到国际上广泛关注，在我国也引发了许多争论。赞成和反对意义都很激烈。我本人认为在现阶段，我国应保留行政处理制度。

35/82（三）行政处理办法依据《商标法实施细则》第43条要求，工商机关相关对商标侵权行为采取以下办法。1、责令停顿侵权行为。其详细办法有：（1）责令马上停顿销售；（2）收缴并销毁侵权商标标识；（3）消除现存商品上侵权商标；（4）收缴直接用地商标侵权模具、印版和其它作案工具；（5）采取前四项办法不足以阻止侵权行为，或者侵权商标与商品难以分离，责令销毁侵权物品。

36/822、罚款。对还未组成犯罪侵犯注册商标专用权行为人，可依据情节处以非法经营额50%以下或者侵权所赢利润五倍以下罚款；对侵犯注册商标专用权间接直接责任人员，可依据情节处以一万元以下罚款。3、责令赔偿损失。损失计算方法有三种：（1）被侵权人实际损失；（2）侵权人因侵权而取得利润；（3）以不低于商标使用许可费数额作为赔偿额。对以上方法，被侵权人享受选择权。以上处理方法能够单独使用，也能够合并使用，由工商机关依据案件详细情况决定。

37/82二、司法处理（一）行政诉讼当事人对工商机关责令停顿侵权行为或处以罚款处理决定不服，可能够在收到通知之日起15日内向人民法院提起行政诉讼或向上一级工商机关申请行政复议。（二）民事诉讼1、民事诉讼程序起源民事诉讼程序提起有两种情况：（1）被侵权人对工商机关单独作出赔偿损失处理决定不服，可提起民事诉讼，但不能提起行政诉讼。对这个问题国家工商行政管理局要求（1994年11月22日公布《关于执行商标法及其实施细则若干问题通知》）和最高人民法院要求（1994年9月29日公布《关于深入加强知识产权司法保护通知》）有所不一样，应执行最高人民法院要求。

38/82（2）被侵权人未经行政处理程序，直接向人民法院起诉。2、对“被侵权人”了解“被侵权人”包含商标权人，不过否包含被许可人则是一个争论很大问题。主要有三种观点：（1）独占许可中被许可人也应视为被侵权人，有权单独起诉。代表著作是《商标法教程》（张序九主编，法律出版社1994年出版，第112页）。（2）被许可人均应视为被侵权人，单独享受起诉权。代表著作是《工业产权法》（程开源主编，南京大学出版社1998年出版，第322页）

39/82（3）被侵权人仅指商标权人，被许可人不享受禁止权。上海市工商局持这种观点，在1985公布一个文件中作了明确要求。（《工业产权实使用方法规汇编》，同济大学出版社1991年出版，第375页）3、管辖由侵权行为地或被告住所地人民法院管辖。侵权行为地包含侵权行为发生地和侵权结果所在地。4、赔偿赔偿方法确实定同行政处理。律师费赔偿是一个争议比较大问题，司法实践中已经有赔偿律师费判例（见大磨坊面包商标侵权案）。TRIPS要求应赔偿适当律师费。

40/82（三）刑事诉讼程序商标法和新刑法要求，对严重侵犯他人注册商标专用权，应依法追究刑事责任。其详细罪名有：（1）假冒注册商标罪，即未经注册商标全部些人许可，在同一个商品上使用与其注册商标相同商标，情节严重行为。（2）销售假冒注册商标商品罪，即销售明知是假冒注册商标商品，销售经额数额较大行为。（3）非法制造、销售非法制造注册商标标识罪，即伪造、私自制造他人注册商标标识或者销售伪造、私自制造注册商标标识，情节严重行为。

41/82第四节商标保护中若干特殊问题一、弛名商标特殊保护（一）驰名商标概念驰名商标是指在市场上享受较高声誉，并为相关公众所熟所商标。从从理论上讲以及按照巴黎条约要求，驰名商标既包含注册商标，也包含未注册商标。但1996年国家工商行政管理局公布《驰名商标认定和管理暂行要求》却明确要求我国驰名商标只能是注册商标。驰名商标一词最早见于《巴黎条约》。按照该条约要求，驰名商标应得到各国商标法特殊保护。我国现行商标法及其实施细则尚无驰名商标明确要求。但商标法实施细则第25条要求包含了保护驰名商标基本精神。

42/82（二）驰名商标认定1、认定机关。国家工商行政管理局商标局负责驰名商标认定与管理工作。2、认定标准。认定驰名商标应该遵照公开、公正标准。认定时应该往徇相关部门和教授意见。3、认定依据。（1）使用该商标商品在中国销售量及销售区域；（2）使用该商标商品近三年来主要经济指标（年产量、销售额、利润、市场拥有率等）及其在中国同行业中排名；（3）使用该商标商品在外国（地域）销售量及销售区域；（4）该商标广告公布情况；（5）该商标最早使用及连续使用时间；（6）该商标在中国及其外国（地域）注册情况2；（7）该商标驰名其它证实文件。

43/82（三）特殊保护办法1、可禁止他人在非类似商品上注册。善意注册，可从注册之日起5年内请求商标评审委员会撤消；恶意注册不受时间限制。2、可禁止他人在非类似商品上使用。驰名商标注册人能够知道或者应该知道之日起两年内，请求工商行政管理机关给予阻止。3、可禁止他人作为企业名称一部分使用。已经登记名称，驰名商标注册人能够自知道或者应该知道之日起两个内，请求工商行政管理机关给予撤消。4、可注册联合商标和防御商标。5、可撤消他人抢先注册或享受“先使用权”。如“山特”商标案。6、作为“第二含义”商标给予注册，放宽显著性条件。7、实施更严格侵权认定标准。

44/82二、未注册商标法律保护（一）已为公众熟知未注册商标，可经过商标法禁止他人抢先注册，但不能依据商标法禁止他人使用。（二）符合“作品”条件未注册商标，可经过著作权法提