经济法(合同的变更转让与终止5)

合同的变更转让和终止第

五

节合

同

的

变

更一.合同的变更1.含义——合同订立以后，没有履行或者没有完全履行以前，当事人对合同的内容进行修改或者补充2.理解1）主体不变，内容改变2）成立之后履行完毕之前3）未变更部分继续有效第

五

节

合

同

的

变

更3.合同变更的条件1）原合同有效2）合同内容变化3）双方协议或依法律的规定通过法院或仲裁机构裁决4）变更的内容不得损害国家利益和社会公共利益，否则该变更不具有法律效力第

五

节合

同

的

变

更4.合同变更的法律后果1）未变更部分继续有效2）只能变更未履行的部分，变更对已经履行的部分不具有法律效力3）合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的权利第

六

节合

同

的

转

让合同转让：1.含义——当事人一方依法将其合同的权利和义务的全部或者部分转让给第三人。2.类型——合同权利的转让、合同义务的转让、合同权利义务的概括转让第

六

节合

同

的

转

让（一）合同权利的转让（1）含义——债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人的行为，一般是基于债权人与第三人的协议产生（2）特点①只转让权利，不改变内容②可以全部转让，也可部分转让第

六

节合

同

的

转

让（3）禁止性规定：

①根据合同性质不得转让的

②按照当事人约定不得转让的

③依照法律规定不得转让的（4）转让要求——必须通知债务人，否则转让对债务人不发生效力。第

六

节合

同

的

转

让

（二）合同义务的转让（1）含义——债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的行为包括全部转让和部分转让两种（2）全部债务转让——原债务人免责，退出债权债务关系（3）部分债务转让——新债务人加入，和原债务人共同承担义务第

六

节合

同

的

转

让（4）转让条件——①须存在有效的债务②须被转移的债务具有可转移性③须当事人达成合意④须经过债权人同意，否则无效第

六

节合

同

的

转

让

（5）法律后果①第三人取得债务人的法律地位。全部转让的由第三人直接向债权人承担债务；部分转让的，若当人是约定按份承担债务时，按约定，第三人不履行债务的，债权人可以申请强制执行或者请求原债务人履行。②抗辩权转移③从债务随之转移（保证债务除外）第

六

节合

同

的

转

让（三）合同权利义务的概括转让（1）含义——是指当事人一方经对方同意将其合同权利和义务一起转让给第三人的行为，可以部分转让，也可以全部转让（2）部分转让——原合同当事人与合同承受人之间存在连带关系（3）全部转让——两种类型①合同承受——约定移转——必须经当事人和第三人同意②企业合并分立——法定移转——无需对方同意，直接通知或公告即可第

七

节合

同

的

终

止一.合同终止1.含义——是指合同规定的权利义务已经消灭或者不再履行，从而使合同关系结束2.终止的原因（1）债务履行——自然终止（2）合同解除（3）债务相互抵销（4）债务人依法将标的物提存（5）债权人免除债务（部分或全部）（6）债权债务同归一人（涉及第三人利益的除外）第

七

节合

同

的

终

止3.终止的效力（1）主权利和从权利一并消灭（2）归还字据（3）当事人应继续履行附随义务（4）不影响结算和清理条款第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第

七

节合

同

的

终

止二.合同解除——提前终止（一）含义——合同依法成立后，因当事人单方或者双方的意思表示，而使合同关系提前终止的行为。（二）类型1.单方解除与协议解除2.法定解除与约定解除第

七

节合

同

的

终

止法定解除第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第

七

节合

同

的

终

止3.解除权的行使1）无需取得对方同意，但需通知对方2）解除权应在有效期内行使，过期权利消灭第九十五条法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。第

七

节合

同

的

终

止（三）解除的效力1.尚未履行的债务终止履行2.已经履行的债务予以返还或赔偿第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第

七

节合

同

的

终

止2004年12月3日原告A公司与被告B公司签订转让合同一份，约定A公司将承受（2002）浦执申字第1437号民事裁定书所确定的各项权利转让给B公司，转让价款为人民币170万元，于2004年12月17日前支付155万元，余额15万元在办妥相关手续后5天内付清。逾期付款B公司应向A公司支付转让总价款5%的违约金，逾期10天，A公司有权解除合同等。截至2005年5月27日止B公司合计支付A公司转让款人民币1675462.12元，尚欠24537.88元未依约支付。2005年2月该转让标的物的土地使用权已依法变更为B公司。为此，原告A公司向漳浦县人民法院起诉，请求判令解除转让合同并判令被告B公司赔偿违约金人民币8.5万元。第

七

节合

同

的

终

止

1、本案B公司的行为不构成根本违约，A公司不享有法定合同解除权。本案转让价款为人民币170万元，B公司已支付1475462.12元，仅余额24537.88元未支付，A公司合同的目的已基本实现。2、本案A公司虽享有约定解除权，但解除合同程序不合法。起诉前A公司并未向B公司发出解除合同的通知，起诉并不是《合同法》第九十六条规定“通知”的法定形式。第

七

节合

同

的

终

止Ａ公司是陕西一家贸易企业，２００４年５月与山东的Ｂ公司签订了一份《产品购销合同》，合同中约定：Ａ公司向Ｂ公司购买一批家用电器，Ｂ公司在接到Ａ公司支付的定金后３０天内交付标的物，超过３０天按违约处理。Ａ公司于６月９日支付了定金，但Ｂ公司的货物未能按期送到。７月１２日，Ａ公司向Ｂ公司发出解除合同的通知；Ｂ公司迅速回函，希望在给对方做出补偿的基础上，合同继续履行，并于７月２０日将货送到。请问：Ａ公司能否以合同已解除为由拒绝收货并要求以Ｂ公司承担不按期交付货物的违约责任，双倍返还已付定金？第

七

节合

同

的

终

止本问题中，Ｂ公司只是迟延履行债务，并非不履行，或以自己的行为明示或暗示不履行主要债务。就Ａ公司来说，在Ｂ公司履行债务后仍能获得订立合同时所期待的经济利益，实现合同的目的，因此Ｂ公司的行为尚构不成根本违约而不履行合同。此时Ａ公司应按合同法第九十四条第三款的规定，根据客观情况给Ｂ公司一个合理的宽限期，并发出书面通知，催告对方在该期限内履行。只有在对方在期限届满时仍然不履行时，Ａ公司才能解除合同。因此，Ａ公司以合同已解除为由拒绝收货并提出双倍返还已付定金的要求是不妥的，不符合法律规定。第

七

节合

同

的

终

止三、合同的抵销（一）含义——双方互负债务，可以各自的债权等额抵销各自的债务（二）类型1.法定抵销1）含义——按照法律规定，具备抵销要件时，一方当事人的意思表示即可成立抵销第

七

节合

同

的

终

止2）法定要件①双方互负债务互享债权②债务种类相同③双方债务均已届清偿期限④债务均不属于不能抵销的债务——如合同性质决定不得抵销的债务、法律规定不能抵销的债务第

七

节合

同

的

终

止2.合意抵销——双方自由协商即可（三）抵销的效力1.等额抵销，债务全部消灭2.差额抵销，仅消灭部分债务3.抵销后产生的利息应当归还4.抵销后的违约责任归于消灭，抵销前的责任不可消灭第

七

节合

同

的

终

止四、合同的提存（一）目的——保护债务人权利，解脱债务束缚（二）当事人1.提存人——原债务人2.提存受领人——原债权人3.法定提存机关——公证机关第

七

节合

同

的

终

止（三）提存事由1.债权人无正当理由拒绝受领2.债权人下落不明3.债权人死亡未确定继承人或丧失民事行为能力未确定监护人4.法律规定的其他情形第

七

节合

同

的

终

止（四）标的物范围1.货币2.有价证券以及其他权利证书3.贵重物品4.担保物或替代物5.其他限制性规定——不适于提存（如鲜活产品）或提存费用过高（如保管要求太高）第

七

节合

同

的

终

止（五）提存的效力1.债务人与债权人之间1）提存＝履行，合同约定的权利义务终止2）提存物的毁损、灭失风险由债权人承担，产生的孳息归债权人所有，费用由债权人负担第

七

节合

同

的

终

止2.提存人（债务人）与提存机关之间——提存人可以凭有效法律文书取回提存物，费用由提存人负担3.债权人和提存机关之间1）债权人可以随时领取提存物，自提存之日起5年内不领取的，提存物扣除提存费用后归国家所有2）提存机关负有保管义务，因保管不当灭失或毁损的应承担赔偿责任第

七

节合

同

的

终

止五、混同与免除（一）免除1.含义——债权人主动抛弃债权，免除债务人的债务。2.条件1）单方意思表示即可成立2）债权人应具备民事行为能力3）免除应是无偿行为第

七

节合

同

的

终

止3.效力1）可以全部免除，也可以部分免除2）主债免除，从债随之免除，除非债权人明确表示保留从债务（二）混同1.含义——债权债务归于同一当事人第

七

节合

同

的

终

止2.类型1）概括承受2）特定承受3.效力——债权债务消灭，主从权利消灭，但涉及第三人权利的债权不能消灭第

八

节违

约

责

任

一.违约责任概述（一）含义——当事人违反合法有效的合同约定，不履行合同义务或履行合同义务不符合约定所应承担的民事法律责任。（二）特点1.相对性——仅存在于合同当事人之间，合同以外第三人无权追究第

八

节违

约

责

任2.财产性——仅限于当事人的财产责任，除法定国家司法机关之外，任何人不得限制他人的人身权利3.补偿性——弥补遵守合同一方当事人的损失，但仅限于财产性损失4.惩罚性——惩罚违约当事人的行为第

八

节违

约

责

任（三）违约责任与其他责任的区别1.与行政责任区别——性质不同，行政责任产生于行政管理关系，由有执法权的行政管理机关作出，属行政责任；违约责任产生于当事人约定的合同关系，属于民事责任；2.与刑事责任区别——性质不同，由法定的国家司法机关追究，制裁措施最为严厉，涉及人身自由乃至生命；违约责任仅涉及当事人财产，不可能涉及刑事责