中南财经政法大学法学院810宪法与行政法（宪法75分行政法75分）历年考研真题汇编（含部分答案）

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2010年中南财经政法大学810宪法与行政法考研真题

2009年中南财经政法大学810宪法与行政法考研真题

2008年中南财经政法大学817宪法与行政法考研真题

2007年中南财经政法大学828中国宪法考研真题及详解

2007年中南财经政法大学829行政法学考研真题及详解

2006年中南财经政法大学419中国宪法考研真题及详解

2006年中南财经政法大学420行政法学考研真题及详解

2005年中南财经政法大学430中国宪法考研真题及详解

2005年中南财经政法大学431行政法学考研真题及详解

2004年中南财经政法大学宪法学考研真题及详解

2004年中南财经政法大学行政法学考研真题及详解

2003年中南财经政法大学中国宪法考研真题及详解

2003年中南财经政法大学行政法学考研真题及详解

2002年中南财经政法大学中国宪法考研真题及详解

2002年中南财经政法大学行政法学考研真题及详解

2000年中南财经政法大学行政法学考研真题

1999年中南财经政法大学行政法学考研真题

2010年中南财经政法大学810宪法与行政法

考研真题

2009年中南财经政法大学810宪法与行政法

考研真题

2008年中南财经政法大学817宪法与行政法

考研真题

2007年中南财经政法大学828中国宪法考研

真题及详解

【828中国宪法】

一、名词解释（每小题6分，共30分）

1．宪法适用

答：宪法适用是法的适用的一种特殊形式，就法的一般理论而言，

宪法适用是与遵守宪法的禁止性规定（禁令等）和行使宪法规定的权

利、履行宪法规定的义务相并列的一种宪法实现途径。当各种宪法主体

遵守宪法的禁止性规定（表现为按照宪法的规定从事某种不作为）和行

使宪法规定的基本权利、履行宪法设定的基本义务（表现为依照宪法规

定从事某种积极行为）时，一般不存在宪法适用问题。只有当权利与义

务产生了分歧，以及违背宪法的禁止性规定和不履行宪法设定的义务而

应承担的宪法责任得不到落实时，才涉及宪法适用的问题。

2．基层群众性自治组织

答：基层群众性自治组织指的是依照有关法律规定，以城乡居民

（村民）一定的居住地为纽带和范围设立，并由居民（村民）选举产生

的成员组成的，实行自我管理、自我教育、自我服务的社会组织。从性

质上说，基层群众自治组织并非国家机关，而是特定范围内的人民依照

法律规定而成立的自我管理、服务自我的群众性组织．在性质上实属一

个社会团体。

3．法国《人权宣言》

答：1789年7月14日以后，法国制宪会议正式推选起草人正式起草

一个权利宣言。拉梅特、西耶斯等参加起草工作。制宪会议于8月26日

通过了《人权与公民权宣言》，简称《人权宣言》。《人权宣言》它给

世界宪政带来了最深刻的影响。宣言共17条，它规定了民主政治的一些

基本原则。其主要内容是：①提出了人权理论。②提出了法治思想。

③提出了近代宪政的国家学说。

4．政治组织形式

答：政权组织形式是指一定社会的统治者，为实现国家权力的有效

行使和社会的有效治理而建立的不同类型的国家机关，以及由此形成的

国家机关之间的权力配置关系。由于各国具体历史条件的差异，不同的

国家，其政权组织形式也各不相同，但大致可分为资本主义国家的政权

组织和社会主义国家的政权组织。①资本主义国家的政权组织形式可以

分为二元君主立宪制、议会君主立宪制、总统制、议会共和制、委员会

制和半总统半议会制。②社会主义国家的政权组织形式都是人民代表

制。社会主义国家的政体都是共和政体。

5．基本权利

答：公民基本权利是指公民成其为公民所不可缺少的那些权利。基

本权利有以下特点：①不可缺乏性。在民主政治国家里，基本权利是作

为公民的基本保障规定于宪法之中的，没有这些权利，公民就难成其为

公民。②不可取代性。被称为基本权利的权利，构成一个国家权利体系

的核心，是其他权利的基础，并衍生其他权利。③不可转让性。基本权

利不像其他权利如债权那样可以出借，也不像物权那样可以易主。它与

人终生相始终，具有不可转让。④具有普遍性。公民基本权利是人权在

主权国家的表现，国家制度不同，基本权利酌范围也不相同，但基本权

利在内容和形式上有许多相似之处，具有普遍性。⑤法定性。公民基本

权利是人权的法律化，具有法定性的特点，且一般以宪法的形式予以表

现，也被称为宪法权利。

二、简答题（每小题15分，共60分）

1．我国选举法中，候选人的产生与了解候选人的制度是怎么规定

的？你认为应该如何完善？

答：（1）候选人的产生及候选人制度规定

①《选举法》第29条第1款规定：“全国和地方各级人民代表大会的

代表候选人，按选区或者选举单位提名产生。”候选人的提出直接关系

到代表是否就是人民满意的代表以及代表在国家权力机关中能否反映人

民的意志，因此，代表候选人提名是选举程序的重要环节。我国各级人

大代袁候选人的提名建立在广泛征求意见，反映大多数选民共同意愿的

基础上．体现了选举的民主性。选举法规定：各政党、各人民团体，可

以联合或者单独推荐代表候选人。选民或者代表，10人以上联名，也可

以推荐代表候选人。推荐者应向选举委员会或者大会主席团介绍候选人

的情况。对于推荐的候选人，由选举委员会或大会主席团根据多数选民

或代表的意见，确定正式的代表候选人的名单。

②选举法规定：全国和地方各级人民代表大会代表候选人的名额，

应多于应选代表的名额。这体现了差额选举的原则。根据选举法的规

定，由选民直接选举代表的候选人名额，应多于应选代表名额的l／3至l

倍；由地方各级人民代表大套选举上一级人民代表大会代表候选人的名

额，应多于应选代表名额1/5至l／2。

正式的代表候选人产生后，选举委员会或人大主席团应当向选民或

者代表介绍代表候选人的情况。推荐代表候选人的政党、人民团体和选

民、代表可以在选民小组或代表小组会议上介绍所推荐的代表候选人的

情况。介绍代表候选人的情况，应该对候选人的情况作全面介绍，包括

经历、品德、政治素质、参政和议政能力、文化水平等，使选民和代表

能作出符合自己意愿的判断和选择。

（2）候选人制度的完善

实行有较大竞争性的选举机制，将市场竞争机制引入选举制度。将

竞争机制引入选举制度可分别从竞争候选人和竞争当选两方面着手制度

化。在竞争候选人阶段，将其制度化包括：

①在选举法中明确规定选民或者代表联名推荐的代表候选人与各政

党、各人民团体联合或单独推荐的代表候选人具有同等地位，以改变在

选举中实际存在的不重视选民或代表联名推荐的代表候选人的做法。

②明确要求被推荐的代表候选人向选举委员会或者大会主席团作自

我介绍，作为推荐者介绍候选人的补充。

③选举组织根据推荐者和被推荐的候选人介绍的情况，在与被推荐

的候选人所在的工作单位和居住地居民委员会核实后．依法确定和公布

候选人名单。候选人名单公布后，进入竞争当选阶段。在这一阶段的制

度化措施主要有：

a．明确要求代表候选人在选区范围通过各种合法形式向选民或代

表作介绍和宣传；

b．由选举组织主持候选人辩论会，就各自的政见进行辩论；

c．候选人应专门安排时间和地点就本选区事务接受选民或代表咨

询并解答。

2．国务院总理负责制的基本内容是什么？

答：我国现行《宪法》在总结历史经验的基础上规定国务院实行首

长负责制，《宪法》第86条规定：“国务院实行总理负责制，各部、各

委员会实行部长、主任负责制。”

国务院总理负责制的基本内容主要包括以下几个方面：

（1）国务院总理由国家主席提名，经全国人大决定后由国家主席任

命，因此，总理担负起管理全国行政事务的职责，他须向全国人大及其

常委会承担行政责任。

（2）国务院其他组成人员的人选由总理提名，由全国人大或全国人

大常委会决定，在必要的时候，总理有权向全国人大或全国人大常委会

提出免除他们职务的请求。

（3）国务院总理领导国务院的工作，副总理、国务委员协助总理工

作，各部部长、各委员会主任负责某一方面的专门工作，他们均须向国

务院总理负责。

（4）总理主持和召集国务院常务会议和国务院全体会议，会议议题

由总理确定，重大问题必须经全体会议或常务会议讨论，总理在集体讨

论的基础上形成国务院的决定。

（5）国务院发布的决定、命令，国务院制定的行政法规，国务院向

全国人大或者向全国人大常委会提出的议案，国务院任免的政府机关工

作人员，均须由总理签署才有法律效力。

国务院实行首长负责制有利于提高行政工作效率，避免职责不清、

权限不明等弊端。国务院作为国家最高行政机关，每天都要处理大量行

政事务，因此，必须办事果断，指挥灵敏，首长负责制强调总理的权力

与责任的统一，便于总理发挥行政才干，及时解决各种重要问题，因此

符合国务院的性质和我国社会主义现代化建设的需要。

3．我国特别行政区制度有何特点？

答：特别行政区作为我国地方制度的一种，与普通行政地方和民族

区域自治地方相比，具有以下几个鲜明特点：

（1）特别行政区实行的政治制度不同于普通行政地方和民族区域自

治地方

按照现行《宪法》、《地方组织法》和《民族区域自治法》的规

定，普通行政地方和民族区域自治地方实行的根本政治制度是人民代表

大会制度。在特别行政区，按照有关基本法的规定，实行的是具有分权

性质的资本主义政治制度。特别行政区政治制度的这一特点主要是由现

行政治制度中的资产阶级代议制政治的因素决定的，表现在特别行政区

行政长官、立法机关和司法机关三者的相互关系中。

（2）特别行政区实行的经济制度不同于普通行政地方和民族自治地

方

按照现行《宪法》和有关法律的规定，普通行政地方和民族区域自

治地方统一实行社会主义经济制度。在特别行政区，按照有关法律规

定，实行的是资本主义经济制度。这种制度建立在生产资料私人所有的

基础上，社会财富实行按资分配。

（3）特别行政区适用的法律不同于普通行政地方和民族区城自治地

方

普通行政地方和民族区域自治地方适用以宪法为核心的有关法律，

包括全国人民代表大会及其常委会制定的选举法、地方组织法、刑法、

民法、诉讼法以及民族区域自治法。此外还有国务院依法制定的行政法

规等。特别行政区适用的法律主要包括：①宪法；②依据宪法制定的

特别行政区基本法；③依法保留的原有法律；④特别行政区立法机关

依据特别行政区基本法制定的法律；⑤由特别行政区基本法附则所列举

的其他全国性法律。此外，在全国人民代表大会常务委员会宣布战争状

态或依法决定特别行政区进入紧急状态后，中央人民政府可发布命令将

有关全国性法律在特别行政区实施。

4．我国宪法规定的对人民民主的形式有哪些？

答：我国人民民主在实践中的实现形式，主要表现为以下几个方

面：

（1）人民代表大会制度（政体民主）——人民民主的主要实现形式

和我国人民当家作主制度保障。

以人民代表大会为基石的人民代表大会制度是我国的根本政治制

度。在我国，人民代表大会制度就是按照民主集中制原则，由人民选举

代表组成人民代表大会作为国家机关，统一领导国家事务的政治制度。

它是与我国人民民主专政国体相适应的国家政体，是实现人民民主的主

要形式和我国人民当家作主制度的保障。

（2）中国共产党领导的多党合作和政治协商制度（党际民主）——

人民民主的重要实现形式。

实践证明，民主党派、人民团体和社会各界代表参与国家大事的协

商，进行民主监督，广泛地参政议政，与共产党合作共事，充分调动了

他们投身改革和社会主义现代化建设的积极性，切实地实现了当家作

主，推进了国家政治生活的民主化，体现了社会主义民主的本质。

（3）民族区域自治制度（族际民主）——人民民主不可缺少的实现

形式。

实践证明，实行民族区域自治，不仅保证了少数民族人民当家作

主、管理本民族内部事务的权利，而且对维护祖国统一和民族团结、对

巩固人民民主专政的国家政权都具有十分重要的意义。

（4）选举制度——人民民主的最基本的实现形式。

选举制度是法律规定的选举国家代议机关代表或某些国家公职人员

的制度。我国的选举制度是我国人民代表大会制度的基础和重要内容，

选举权与被选举权是公民的一项最基本的政治权利，是人民当家作主的

具体体现。

（5）民主监督制度——人民民主的最直接的实现形式

在我国，每个公民都可以直接行使宪法和法律赋予的公民权利，对

国家权力机关组成人员即人民代表和对国家机关及其工作人员进行监

督。一方面，人民代表受选民和原选举单位的监督，原选举单位有权依

照法律规定的程序罢免本单位选出的代表。另一方面，公民对于任何国

家机关及其工作人员有提出批评和建议的权利，对任何国家机关及其工

作人员的违法、失职行为，有向有关国家机关提出申诉、控告或检举的

权利。

（6）以城乡基层群众性自治组织和职工代表大会为基本形式的基层

民主制度（基层民主）——人民民主的最广泛的实现形式。

扩大基层民主建设，保证人民群众直接行使民主权利，依法管理自

己的事务，创造自己的幸福生活，是社会主义民主最广泛的实践，这对

提高人民群众参政、议政能力和积极性，将起极大的推动作用。

（7）特别行政区的“高度自治型”民主——人民民主的特定实现形

式。

“一个国家，两种制度”，是我国实现祖国和平统一的基本方针。按

照“一国两制”的构想，香港、澳门分别设计设立直辖于中央政府的特别

行政区，实行高度自治。在“一国两制”政策下，港、澳特别行政区内，

实行“港人治港”、“澳人治澳”的方针．由“港人”“澳人”自己管理自治范

围内的事务，这是人民民主在特定地区的体现，也是人民民主的一种特

定实现形式。

三、论述题（每小题30分，共60分）

1．2004年宪法修正案中“国家尊重和保障人权”条款的内涵与意

义。

答：（1）“国家尊重和保障人权”的内涵

人权，是指在一定的社会历史条件下每个人按其本质和尊严享有或

应该享有的基本权利。包括生命权、自由权、人身权、财产权、政治权

利、经济权利、社会权利、文化权利、人民自决权等。无产阶级认为的

人权是指建立在一定社会经济基础上的而为宪法所确认的公民的基本权

利和自由，且来源于不懈的斗争，并伴随着斗争的深入而不断扩大。

我国2004宪法修正案，首次将“人权”概念引入宪法，明确规定“国

家尊重和保障人权”。这使尊重和保障人权由党和政府执政的政治理念

和价值，上升为国家建设的政治理念和价值，成为国家根本大法的一项

原则，从而为中国人权事业的全面发展开辟了更加广阔的前景。

（2）“国家尊重和保障人权”条款的意义

具体表现在以下几个方面：

①它是社会主义人权发展的重大突破

对人权概念政治法律地位的确认，在中国经历了一个从讳言人权到

党和政府文件予以确认、再到写入国家宪法的发展过程。此次修宪

将“国家尊重和保障人权”写入宪法。首次将“人权”由一个政治概念提升

为法律概念，将尊重和保障人权的主体由党和政府提升为“国家”，从而

使尊重和保障人权由党和政府的意志上升为人民和国家的意志，由党和

政府执政行政的政治理念和价值上升为国家建设和发展的政治理念和价

值。由党和政府文件的政策性规定上升为国家根本大法的一项原则。人

权概念写入宪法是党和国家对人权问题认识不断深化的结果，是中国社

会主义人权发展的重大突破。

②它是人民民主宪政和人权法律保障的重大发展

尊重和保障人权是现代民主完政的一项基本原则。将人权原则写入

宪法，是中国寻求实行宪政以来的第一次，是当代中国民主党政和政治

文明的最新发展。

a．确立了人权原则，完善了民主宪政。

宪政又叫立党政治，是指通过制定具有最高权威的宪法确立民主制

度、保障人民权利的政治。尊重和保障人权是宪政的根本目的和最高原

则，是宪法和宪政得以存在和发展的前提、基础和归宿，是衡量是否真

正实行宪政的根本标准。此次修宪引入人权概念，用“国家尊重和保障

人权”的原则来概括、提升和统摄宪法关于“公民基本权利”的规定，突

出了人权原则，并使人权、民主、法治三项原则名副其实地结合起来，

从而完善了人民民主宪政的内涵。

b．突出了人权价值和理念，为宪法关于公民权利的规定注入了新

的意义。

此次修宪在写入“人权”概念的同时，将“国家尊重和保障人权”作为

宪法关于公民权利原则性规定的条款之一，既赋予人权概念以确定的内

涵，又从原则上提升了公民权利概念的实质含义和价值，实现了两者的

统一。

c．完善了公民权利保障的原则规定，强化了宪法的人权精神。

人权作为一项原则写入宪法，不仅使宪法关于公民权利的原则规定

更加完整，对第二章关于“公民基本权利和义务”的规定起到画龙点睛的

作用，而且对整部宪法有关人权的内容起到统率作用，对宪法的基本精

神和未来发展将产生导向性影响。

③人权入宪完善了中国人权的宪法保障，为中国人权事业的发展开

辟了广阔的前景

长期以来，由于宪法中缺乏关于尊重和保障人权的明确规定，宪法

中关于公民权利的规定及一些体现在一般法律法规中的人权保障规定不

能很好地发挥作用，整个社会特别是党政官员人权意识淡薄、漠视人

权、侵犯人权的事件时有发生，给中国人权的法律保障和人权事业的发

展造成相当大的局限性。

2．结合现实，分析我国的宪法权威实现的关键是什么？

答：宪法的权威性是指一国宪法在法律上和实践中都具有最高的法

律效力，或者说，“宪法权威是就国家和社会管理过程中宪法的地位和

作用而言的，其内容包括宪法是国家的根本大法，具有最高的法律效

力，是一切机关、组织和个人的根本行为准则等方面。”

依法治国首先是依宪治国，宪治权威至上是现代法治的根本要求。

建设社会主义法治国家，必须树立宪法权威。我国的宪法权威实现的关

键是：

（1）保持宪法的稳定性

法律权威天然的是与法律规范的稳定性联系在一起的。一个频繁变

迁、朝令夕改的法律体制，是无法赢得人们的尊崇和信赖的，更无法建

立一个和谐有序的社会生活。树立宪法的最高权威必须确保宪法的稳

定。

宪法是否具有稳定性取决于宪法的内容是否符合客观实践。科学的

宪法是宪法权威确立的前提。当一国宪法规范反映了该国人民宪法观念

所体现的价值追求时，必然会具有极强的稳定性。这种稳定性则反过来

使宪政信仰在人们心中的积淀不断加层，进而赋予宪法规范崇高的至上

性。我国宪法内容是十分庞杂的，除传统宪法所包括的公民权利和国家

权力的两部分外，还有大部分关于经济制度、文化制度和社会政策方面

的内容。由于政策具有灵活性和易变性的特点，所以就使得宪法规范经

常落后于社会现实的发展，从而引发宪法的频繁修改，损害了宪法权

威。这一点突出的反映在宪法的经济政策规范中。宪法中政策性规定过

多，是我国宪法频繁修改的重要原因。要保持宪法的稳定性，树立宪法

的权威，必须实现政策性宪法向规范性宪法的嬗变。其主要包括两个方

面的内容：

①在宪法中尽量减少或限制有关政策性规定，特别是一些具体的经

济制度，社会文化政策不宜规定的过于详细，只对关涉国家根本性和全

局性的问题做出规定。

②逐步完善宪法规范的逻辑结构

根据法理学的一般观点，现代法律系统的基本要素可简化为规则、

原则和概念，其中在数量上规则应占绝大多数。作为法律的宪法．其规

则即规范也应占绝大多数。而且，因为“规则有较为严密的逻辑结构，

包括假定（行为发生的时空、各种条件等事实状态的预设）、行为模式

（权利和义务规定）和‘法律后果’（含否定式后果和肯定式后果）三部

分。”宪法规则（即宪法规范）也应当具备作为法律规范的完整的逻辑

结构。而事实上，我国宪法在这方面存在较为严重的缺陷，即宪法本身

未明确规定违宪构成和违宪责任，也没有追究违宪责任的完整：统一的

程序规定。在以后的修宪中，我们要逐渐完善宪法规范的逻辑结构。这

也是毛泽东关于“搞宪法就是搞科学”的基本要求。

（2）保持宪法的适应性

宪法作为社会生活的根本法则，必须保持相对的稳定性。但同时，

正是宪法的稳定性，促成了宪法的保守性倾向。因此，宪法的价值取向

一旦和社会生活产生了脱节或冲突，宪法就推动了其反映、确认和保障

社会生活价值取向的功能。甚至成为社会生活价值取向的反动．从而产

生阻滞社会生活前进的负价值。经验知识告诉我们，“法”：必须受到人

们的尊重，然后才有尊严，然后才能发生作用，但“法”也难有能够适应

和满足现实社会的需要，然后才会为人们所遵守。因此，树立宪法权

威，实现法治秩序，必须要确保宪法规范与社会现实的适应性。要实现

这一要求，必须通过科学的方式实现宪法的变迁。对于成文宪法国家来

讲，宪法修改是宪法变迁的重要途径。

（3）保持宪法的实效性

我国现行宪法虽然较之以前的几部宪法是最好的，但实施状况并不

令人满意，许多内容还仅仅停留在纸面上。而宪法如果不能应用到社会

实际中去，它就缺乏生命力，更难以产生应有的权威性。正如张友渔先

生所指出：“有了一部最好的宪法，如果不能贯彻实施，那么这部宪法

就等于一纸空文，不起任何作用。”以至人们逐渐形成了宪法不是法，

不具法律效力的观念，认为违反刑法、民法是违法犯罪，而违反宪法无

所谓，以至违宪现象屡见不鲜，人们也无动于衷。因此，保持宪法的实

效性，树立宪法的权威必须实现形式宪法向实质宪法的嬗变。

2007年中南财经政法大学829行政法学考研

真题及详解

【829行政法学】

一、辨析题（每小题10分，共40分）

1．行政信访与行政复议

答：行政复议是指依法对具体行政行为重新进行审查并作出裁决的

一种行为。它是解决行政争议的一种手段。信访，是指公民、法人或者

其他组织采用书信、电话、走访等形式，向各级人民政府、县级以上人

民政府工作部门反映情况，提出建议、意见或者投诉请求，依法由有关

行政机关处理的活动。

行政信访与行政复议的区别：

（1）性质不同。《信访条例》已经把行政复议列为与诉讼、仲裁一

样的司法或者准司法活动，说明其性质与信访处理是完全不同的。

（2）依据不同。行政复议的依据主要是法律、法规、规章，较少适

用规范性文件和政策处理案件。而信访主要是依据政策处理问题。

（3）程序不同。行政复议有严格的程序，从申请、受理、审查、决

定、执行的每一步都有时间限制，都要操作到位，否则就会导致复议决

定被法院撤销。信访程序相对简单，一般情况下不会发生信访答复被诉

的问题，也不存在提出信访的时间限制问题。

（4）程序的启动者和受理范围不同。行政复议的申请人和案件的受

理范围都有严格的条件限制。

2．行政许可与行政确认

答：行政许可是行政主体应行政相对方的申请，通过颁发许可证、

执照等形式，依法赋予行政相对方从事某种活动的法律资格或实施某种

行为的法律权利的行政行为。行政确认是指行政主体依法对相对方的法

律地位、法律关系和法律事实进行甄别，给予确定、认可、证明并予以

宣告的具体行政行为。

行政确认行为与行政许可行为紧密联系：行政许可与行政确认常常

是同一行政行为的两个步骤，一般是确认在前，许可在后，确认是许可

的前提，许可是确认的结果。二者的区别主要表现为两个方面：

（1）行为对象不同。行政许可的行为对象是许可行政相对人获得为

某种行为的权利或资格，主要是作为性的行为；行政确认则是指对行政

相对人既有法律地位和权利义务的确定和认可，主要是指身份、能力和

事实的确认等等。

（2）行为的法律效果不同。行政许可是准许行政相对人今后可以为

某种（对一般人禁止的）行为，其法律效果具有后及的性质，不具有前

溯性；行政确认则是对既有的身份、能力、事实的确定和认可，其法律

效果具有前溯性，对今后仅是一种预决作用。

3．行政处罚与执行罚

答：行政处罚，是指行政主体对违反行政法规范的行政相对人，依

法实施的一种制裁性的具体行政行为。执行罚。又称强制金，是指行政

主体对拒不履行义务的相对方科处一定数额的金钱给付义务，以促使其

履行义务的强制执行方式。

行政强制执行和行政处罚都是针对违反行政法上规定的义务而采取

的行政行为，二者常具有承接关系。在相对方拒不接受行政处罚时，行

政机关可以强制其履行。但二者仍有本质的区别：

（1）性质不同。行政处罚是在行政管理相对方违反法律规定的前提

下，行政机关为其设定新的义务，直接影响相对方的实体权利义务的行

为，本质上属于制裁性法律责任。而执行罚以行政管理相对方拒不履行

行政决定或法律规定的义务为前提，不增添新的义务，只是强制相对方

履行原定义务。

（2）目的不同。行政处罚的目的在于制裁相对方违反法律规定义务

的行为，其着眼点在于对“过去”违法行为的惩罚；执行罚的目的在于敦

促义务人履行义务，其着眼点在于对“将来”义务内容的实现。

（3）原则不同。行政处罚的目的在于惩戒，因而处罚一般是一次性

的，非另有理由，对同一违法行为不得以同一事实和理由施以两次以上

的处罚，即适用“一事不再罚”原则。而执行罚则不同，执行罚的目的在

于强迫义务人履行义务，如义务人受执行罚后仍不执行，可再施执行

罚，直到履行义务为止。

4．法定授权的组织与行政主体委托的组织

答：被授权的组织是指依据法律、法规和规章的授权而享有行政权

力、从事某种特定范围行政管理的组织。行政主体委托的组织则是接受

行政机关委托而代替行政主体行使部分行政职权的组织。行政主体委托

组织也可称为“受委托的组织”。这类组织并不是行政主体，只是接受行

政主体委托、以行政主体的名义代替行政主体进行行政活动。

法定授权的组织与行政主体委托的组织的区别：

（1）组织行为性质不同。被委托组织不是行政主体，不是直接行使

法律、法规、规章所授予的职权，只能以委托者的名义作出具体行政行

为；被授权组织属于行政主体，享有法律、法规、规章所专门授予的特

定的行政职权，是以自己的名义作出行为。

（2）产生的依据不同。被委托组织行政管理权力只能依行政主体的

行政委托行为产生；被授权组织行政主体资格及该项行政管理权力则由

法律、法规、规章的授权规定而产生。

（3）主体范围不同。被委托组织的可以是其他行政机关和行政机

构，也可以是企事业单位及其他社会组织，以及特殊情况下可以是接受

委托的个人；被授权组织的一般是行政机关以外的各类组织，不包括个

人。

（4）行为的后果不同。被委托组织行为后果的法律责任，由行使委

托权的行政主体承担，如在行政复议和行政诉讼中，被申请人或被告是

行使委托权的行政主体，而不是被委托组织。被授权组织对其行为后果

独立承担法律责任。

二、问答题（每小题20分，共40分）

1．简述行政诉讼的确认判决及其适用条件。

答：（1）行政诉讼的确认判决的含义

确认判决是人民法院经过审理，在查明案件事实的基础上，对被诉

具体行政行为是否合法、有效所作的判决。确认判决通常是作出其他判

决的先决条件。

（2）确认判决的适用条件

根据《若干问题的解释》第57条第l款的规定，人民法院认为被诉

具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出

确认其合法或者有效的判决。根据《若干问题的解释》第57条第2款和

第58条的规定，人民法院经过审查，认为被诉具体行政行为具有下列情

形之一的，应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：

①被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义

的。在有些情况下，行政机关不履行某种法定职责确系违法，但再判决

被告履行已不可能，或对原告已不具有任何意义。在这种情况下，应当

判决确认被告不作为违法，造成损害的，依法判决其承担赔偿责任。

②被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的。

③被诉行政行为依法不成立或者无效的。

无论是尚未成立的行政行为，还是无效行政行为，均在理论上和法

律上不具有法律效力，对无法律效力的行为，不能适用撤销判决，只能

适用确认判决。

④被诉具体行政行为属于事实行为的。事实行为由于不具有可撤销

内容。所以在行政机关的事实行为违法的情况下，只能以确认判决确认

违法，而不能适用撤销判决。

⑤被诉具体行政行为违法，但撤销该具体行政行为将会给国家利益

或者公共利益造成重大损失的。人民法院应当作出确认被诉具体行政行

为违法的判决，并责令被诉行政机关采取相应的补救措施，造成损害

的，依法判决承担赔偿责任。

2．简述行政行为的生效与失效。

答：行政行为的生效与失效分析的是行政行为的效力时间问题，即

行政行为从何时起开始发生法律效力，持续到何时止不再具有法律效力

的问题。

（1）行政行为的生效

行政行为的生效研究的是行政行为从何时开始发生法律效力的问

题。一般而言，行政行为一经作出就具有法律效力，行政行为自作出之

时即开始发生法律效力。但是，行政行为作出之时，行政相对人并不一

定能立即知晓，行政相对人并不知晓的行政行为对其不能产生法律效

力，因而，行政行为的生效时间根据情况不同可以分为即时生效、告知

生效、受领生效和附款生效。

①即时生效。即时生效，是指行政行为一经作出立即产生法律效

力。

②告知生效。告知生效是指行政行为作出之时并不立即生效。还要

待行政主体向行政相对人告知行政行为的内容后，行政行为才能生效。

③受领生效。受领生效是指行政行为作出之时并不立即生效，还要

待行政行为送达并经行政相对人受领之后才能生效。

④附款生效。附款生效是指附款行政行为在作出时并不立即生效，

而是要待附款所定法律事实发生之时才能生效。

（2）行政行为的失效

已经成立并发生法律效力的行政行为，因某种情况的出现也会丧失

法律效力。行政行为可因下列情况丧失法律效力：

①撤销。撤销是对已经成立并生效的行政行为，因其存在违法情形

而由国家有权机关作出决定消灭其法律效力。有权作出撤销决定的机

关，包括作出行政行为的行政主体、上级行政主体、国家权力机关、行

政复议机关和人民法院等。被撤销的行政行为一般视为自始至终不具有

法律效力，即应认定为从成立之时起就不具有法律效力。

②变更。变更是对已经成立并生效的行政行为的部分内容由有权国

家机关加以改变，从而使该部分可分离内容失去效力。行政行为既可因

部分内容违法而变更，也可因部分内容不再适应新的情况而变更。

③废止。废止是对已经成立并生效的行政行为，因其不再适应新的

情况而由有权机关消灭其法律效力。行政行为的废止不是因为行政行为

本身存在违法或不当，所以，被废止的行政行为自废止决定作出之日起

向后丧失法律效力，废止之前的法律效力不受废止行为的影响。

④终止。终止，又称自动失效，它是指已经成立并生效的行政行为

因某种客观情况的出现而自然失去法律效力。行政行为自生效之时起至

失效之时止，具有持续的法律效力。

三、论述题（每小题35分，共70分）

1．试述行政程序制度对建设社会主义和谐社会的意义。

答：（1）行政程序制度

行政程序是指行政机关行使行政权力，做出行政行为所应遵循的方

式、步骤、顺序和期限的总和。行政程序是现代行政法的重要内容之

一，同时也是法治社会的一个标志，行政活动程序化的高低成为测试一

个社会法制化程度的硬性指标。行政程序对于维护公民、法人及其他组

织的合法权益，广泛而有效地监控行政机关公正行使行政权力，提高行

政效率，进而促进民主行政法律之秩序的新秩序的形成，有着现实而深

远的意义。行政程序制度包括：

①信息公开制度，是行政机关向公民、法人或者其他组织公开政府

文件、档案材料和其他政府信息的制度。

②告知制度，是行政主体在进行行政行为时，将有关事项告诉相对

方的制度。

③回避制度，是指与行政行为有利害关系的行政人员必须避免参与

有关行政行为，以确保行政行为形式上的公正性的制度。

④说明理由制度，是关于行政决定必须阐明其理由和真实用意的行

政决策程序制度，特别适用于行使裁量权限和不利于当事人的行政决

定。

⑤听证制度，是指行政主体在作出行政决定之前，依法给利害关系

人提供陈述和申辩的机会，在听证过程中由双方当事人对证据材料和其

它特定事项进行质证、辩驳，再由行政主体依据法律和听证笔录作出决

定的程序制度。

⑥行政案卷制度，是关于行政决定只能以行政案卷体现的事实作为

根据的行政程序制度。

（2）行政程序制度对建设社会主义和谐社会的意义

①行政程序制度有利于规范和制约行政权合法行使，体现法制政府

和文明政府的理念；有利于保障相对人的合法权益，规范相对人的参与

程序，促进行政民主化；有利于促进行政权合理行使，提高行政效率。

②建设社会主义和谐社会是党中央作出的重大战略决策，是当今时

代的主题曲，而发展民主、推进法治，则是建设和谐社会的重要保障，

法治是和谐社会得以建立的手段和途径，没有民主法冶，就没有社会和

谐。

因此，建设和谐社会，必须推进社会主义民主法冶建设。而推进社

会主义民主法治建设，首先应当从政府抓起，完善地方行政执法体制是

完善法治的一个重要内容。而完善地方行政执法体制，推进依法治理工

作的开展，就要注重行政程序制度的运用，加强地方行政工作的程序

性，为建设和谐社会提供制度保障，在有法可依的前提下，要严格依法

行政，努力建立行为规范、运转协调、公正透明、廉洁高效的行政管理

体制，为建设和谐社会创造良好的政务坏境，通过建立法治社会，可以

保证社会依照既定的规则有序运行，避免社会的无序化，为建设和谐社

会创造条件。

2．试述依法行政原则的基本内容及其落实。

答：（1）依法行政原则的基本内容

依法行政是行政法的一项基本原则，它要求行政组织与职权法定，

行政主体必须依法行使权力，违法行政要承担相应的法律责任。依法行

政原则是行政法作为独立法律部门存在的根本性原则。也是行政法与其

他部门法区别的主要标志。它贯穿于行政权力的始终，是指导、规范行

政权力运作的基本准则，在新政法理论体系中具有重要地位。具体而

言，依法行政原则的基本内涵是：

①行政组织与职权法定

a．行政组织法定是指行政组织的权限、中央和地方权力的划分，

行政机关的设置以及行政编制等都要依法设定，其他任何机关或个人都

无权规定。行政组织问题，无论是机构设置、规模、人员编制还是中央

与地方的关系都是国家生活中的重大问题，涉及到公民的权利与义务，

理应由法律规定，而不应依附于桌个领导人或个别行政机关的意志。

b．职权法定。职权法定，是指行政机关及工作人员的职责权力都

应当由法律予以创设和规定，政机关及其工作人员行使权力应当以法律

为依据。非依法律取得的权力都应当被推定为无权限，非依法律规定行

使的权力应推定为无效。职权法定是保障公平合理地行政的前提，是依

法行政的主要内涵。

职权法定意味着，法律未授权的，行政权力主体不得为之。对于可

能侵犯公民、法人和其他组织合法权益的行为，凡是法律未授予行政机

关的，行政机关不得行使。换言之，行政机关行使的能够影响公民、法

人和其他组织的人身、财产等权力的行为，必须取得法律的明确授权，

行政机关不得享有法律规定以外的任何特权。

②依法办事

依法办事的“法”，包括法律、法规和规章。在法的数量上．法规、

规章的数量远远超过法律，但在法的效力上，法律的效力高于法规、规

章，在法规、规章与法律相冲突或相抵触时，行政机关应适用法律而不

应适用与法律相冲突或相抵触的法规、规章，除非法律对相应的法规、

规章有特别的授权。依法办事要求行政主体实施行政行趋必须在法定范

围之内，依照法的实体规定和程序规定办事，而不得任意行事。否则，

就构成对依法行政原则的违背。具体说来，依法办事包括以下几个方面

内容：

a．行政主体实施行政行为必须遵循法定的条件，依据充分确凿的

证据。

b．行政主体实施行政行为不得超越法定权限。

c．行政主体必须依法定程序行政。

③违法必究

依法行政原则的关键是行政机关及其工作人员必须依法承担行使职

权产生的法律责任。行政机关及其工作人员行使行政职权如违反法律规

定，失职、越权、滥用职权等，均应承担相应的法律责任：该撤销的就

应撤销；该变更的就应变更；不履行职责的就应责令其限期履行职责；

违法行为给相对人的合法权益造成实际损害的就要承担赔偿责任，并要

视主观过错程度追究实施违法行为的公务人员的法律责任。没有法律责

任就没有依法行政。

实现违法必究必须做到：a．在立法上，为行政机关配备职权、职

责的同时，必须规定相应的法律责任，做到无责任就无权力b．建立实

现责任的法律制度。如行政复议制度、行政诉讼制度、国家赔偿制度、

行政监察制度、公务员惩戒制度等，都是实现责任的必要的法律制度。

（2）依法行政原则的落实

确立和坚持依法行政原则，有利于推进国家的法治进程。我国已将

依法治国作为治国的根本方略，而依法行政是依法治国的核心和关键，

也是依法治国的重点和难点所在。如果依法行政不能取得进展，则依法

治国的目标也就无法实现。

同时，坚持依法行政原则，有利于监督行政机关依法行使职权，有

利于保护公民、法人和其他组织的合法权益。依法行政的根本意义在于

监督和制约行政权的行使，最终目标在保护和增进公民权益，促进社会

发展。行政权是一把双刃的剑，它既可以为人们提供秩序，创造便利，

促进社会经济的发展；也可能被滥用而侵害公民的合法权益．阻碍甚至

破坏社会经济的发展。

2006年中南财经政法大学419中国宪法考研

真题及详解

【419中国宪法】

一、概念辨析题

1．宪法典和宪法性法律

答：宪法典，是指在采用成文法的国家中，用以规范宪法关系的法

典。

宪法性法律一般是指有宪法规范存在其中，但形式上又不具备最高

法律效力以及严格制定和修改程序的法律文件。

在成文宪法的国家，宪法性法律起到对宪法典的补充作用。而在不

成文宪法的国家，宪法性法律是不成文宪法结构中的成文形式，具有重

要意义，它是绝大多数宪法规范、宪法原则、宪法指导思想的载体。

2．单一制和复合制

答：单一制是一种国家结构形式，指由若干不享有独立主权的一般

行政区域单位组成统一主权国家的制度。

复合制是指由两个或两个以上国家组成的国家联盟的制度，和单一

制相对。近代复合制国家主要有邦联和联邦两种形式。邦联是几个独立

的国家为了一定的目的而结成的比较松散的国家联合。联邦是两个或多

个成员国(邦、州、共和国等)组成的复合制国家。

单一制与复合制区别如下：

（1）在单一制国家，地方政府是由中央政府设立的，在复合制国

家，政府是由各成员单位协议建立的，各成员单位往往先于联邦或邦联

政府而存在。

（2）在单一制国家，地方政府的权力是中央政府授予的，中央政府

可以单方面规定地方政府的权限，地方政府必须服从中央政府所代表的

最高国家权力，在复合制国家，政府与成员政府的权力划分由联邦宪法

作出了明确的规定。双方都不能单方面任意变更，对宪法的修改必须经

过双方的同意和批准：

（3）在单一制国家，中央政府可以变更地方政府的疆界，在复合制

国家，政府不能任意改变各成员单位的疆界。

3．直接选举和间接选举

答：直接选举与间接选举两者是相对而言的。由选民按选区直接投

票选举产生国家权力机关组成人员的选举，叫直接选举。

在由选民按选区选出本级人大代表的基础上，再由这些代表依法投

票选举产生本级国家机关组成人员和上一级人大代表的选举，叫间接选

举。

在我国具体表现为：按宪法和有关法律规定，不设区的市、市辖

区、县、自治县、乡、民族乡、镇的人民代表大会的代表，由选民直接

选举产生；全国人民代表大会代表，省、自治区．直辖市、设区的市、

自治州的人民代表大会的代表，均由下一级人民代表大会选举产生；各

级行政机关的领导人、县级以上人大常委会组成人员和法院院长、检察

院检察长均由本级人民代表大会选举产生。

4．刚性宪法和柔性宪法

答：刚性宪法是指创制宪法的形式和程序不同于一般法律，具有特

殊严格的要求，不论是制定宪法，修改宪法，还是解释宪法，都必须按

照一套严格的法律程序进行。柔性宪法是指可以按照修改普通法律程序

进行修改的宪法。

二、简答题

1．试述2004年宪法修正案关于公民财产权规定的变化及意义。

答：（1）2004年宪法修正案关于公民财产权规定的变化

2004年宪法修正案把宪法第十三条“国家保护公民的合法的收入、

储蓄、房屋和其他合法财产的所有权。”“国家依照法律规定保护公民的

私有财产的继承权。”修改为：“公民的合法的私有财产不受侵犯。”“国

家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。”“国家为了公共利益

的需要，可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予

补偿”。

（2）2004年宪法修正案对公民财产权修改的意义：

①私有财产权是公民独立人格形成与宪法主体地位确立的物质基

础。通过宪法的修改，财产权制度的确立在更大的范围内为人的精神自

由、机会平等、自助自主的生存以及政治参与提供了各种机会，更加有

利于公民人格尊严的保障甚至公民基本权利主体地位的确立。

②通过宪法的修改，私有财产权成为社会主义市场经济有效运行的

更加重要的前提。

从宏观层面来看，私有财产权是市场经济秩序的重要法律基础之

一，市场机制是以财产权作为轴心展开和运作的，国家通过调整和改变

私有财产权的范围和保护方式等，调控市场经济的发展模式、速度与规

模，而且能够形成一种合理的财产秩序，鼓励交易，促进投资，从而最

大限度地加快社会财富的增长和经济的发展。

从微观层面来看，私有财产权的宪法保障体系的确立，能够形成一

种制度预期，使国家的经济政策更具有可预见性，可以更有效地规范行

政权力，促使政府信用的确立，从而增强公民个人对其私有财产权的安

全感，激发其创造财富的积极性与能动性。

③通过宪法的修改，私有财产权成为建立现代法治国家的重要条

件。私有财产权作为宪法基本权利不仅仅是针对公民之间的．更重要的

是针对国家权力而言的。私有财产权为国家权力设定了边界，私有财产

权的宪法保障体系有助于实现公民权利对国家权力的有效约束与监督，

有助于促进权力运行特别是政府行为的法治化，推进中国的民主政治建

设。

④通过宪法的修改，私有财产权的宪法保障更加有利于加强对公共

财产的保护。宪法在保障私有财产权与公共财产的同时对二者的界限进

行了清楚划分，并通过具体法律制度坚决制止以权谋私、侵吞国家资产

而转入私人所有的腐败现象。

综上所述，公民财产权的宪法保障制度更成熟和规范、更具理性，

并充分体现了我国宪法中公民权利体系所蕴涵的权利与义务并重的价值

取向和现代法治精神。

2．简要分析我国宪法的发展趋势。

答：随着社会主义市场经济体制的确立，在改革的推动下宪法发展

有了更为明确的走向，具体而言主要有以下几种趋势：

（1）政府行政权力在观上将受到一定的限制，行政指导在政府对经

济管理过程中将显得日益重要。政府行政权力受到的限制主要包括以下

几个方面：

①立法限制，权力机关通过有关立法赋予企业更多独立自主的经营

权，相应的限制了政府习惯性干预企业经营权的做法。②获得经营自主

权的企业，特别是民办企业对政府不当干预的抵制。③经济组织和企业

还可通过行政诉讼等途径，借助司法监督的权威，对政府的非法干预进

行排斥并获得救济。④政府的自律性措施，如中央政府对地方政府干预

企业经营活动的限制。

（2）以人民法院审判权为核心的司法权将得到扩大与加强。事实

上，从这一意义上讲，司法权的扩大与加强．与政府行政权受到限制是

相对的。表现在人民法院不仅获得了对行政案件的审判权，而且在司法

实践中，随着公民、法人和其他组织宪法意识的提高，法院对行政案件

的审判权将会进一步充实和强化。

（3）中国共产党领导的多党合作与政治协商制度在宪法实践中将得

到进一步的加强与发展：①它使我国多党合作的政党关系有了明确的宪

法调整，预示着中国共产党与各民主党派、各民主党派之间将在中国共

产党的领导下，在国家政治、经济、文化等方面更广泛的深入合作。②

中国共产党的领导是多党合作的前提。③中国共产党对民主党派的领

导，将通过对统一战线的领导和在政协中强有力的作用而得到加强。④

民主党派参政将会朝着进一步制度化的方向发展。

（4）公民基本权利得到重大发展。①财产权成为我国公民的一项基

本权利。②迁徙自由在条件成熟时也会成为一项基本权利。③政治权

利将进一步得到认同，并更加现实的为公民所实际享有。

（5）宪法监督将进一步完善。表现在：①在全国人大设置专门的宪

法委员会；②建立由人民法院审理具体宪法纠纷案件的宪法诉讼制度。

3．简述我国人民代表大会制度的特点。

答：人民代表大会制度是指依据宪法和有关法律的规定，由人民按

照一定的原则和程序，选举人民代表组成全国人大和地方各级人大，作

为国家的权力机关；再由各级权力机关产生同级其他国家机关，这些国

家机关要对人民代表大会负责，并接受其监督的一种国家政权组织形

式。根据我国宪法的规定，人民代表大会制度具有以下特点：

（1）人民代表大会制度全面反映了人民同国家的关系，体现了主权

在民原则。

我国宪法规定，中华人民共和国的一切权力属于人民。人民行使国

家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会。只有各级

人民代表大会是由人民依法选举产生，才能表明代表机关是代表人民行

使国家权力的机关。

（2）人民代表大会制度突出了人民代表大会的权力机关地位。人民

代表大会的权力机关地位，①表现为由人民代表大会统一行使国家权

力。②表现在权力机关与同级其他国家机关的关系中，权力机关处于支

配和核心地位。

（3）人民代表大会制度决定了国家决策的民主化。

由于人民代表大会决定的事情都是关系全局和人民根本利益的问

题，人民代表大会及其常委会实行合议制，集体行使职权，集体决定问

题。人民代表大会的任何一位组成人员在决定问题上都只有一票，个人

或少数人不能决定重大问题。人民代表大会的各种议事规则和程序，都

是这一原则的体现。

（4）人民代表大会制度规制着中央和地方国家机关的关系。

《宪法》第3条规定：“中央和地方的国家机构职权的划分，遵循在

中央的统一领导下。充分发挥地方的主动性、积极性的原则。”也就是

说，在保证国家统一的基础上，实行中央和地方分权，发挥二者的积极

性。由于国家机构的性质不同，处理相互关系的具体原则和方式也有差

异。各级人大都对选举它的选民和选举单位负责，所以全国人大与地方

人大不是领导关系，而是法律监督关系和工作指导关系。

4．在我国，对违宪的制裁有哪些。

答：在我国，对违宪的制裁包括以下方式：

（1）罢免，是指对政府公共官员在其任职届满之前，由选民或原选

举单位以选举方式撤免其职务的一种制裁措施。我国宪法第63条规定，

全国人民代表大会有权罢免中华人民共和国主席、副主席；国务院总

理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长；

中央军事委员会主席和中央军事委员会其他组成人员；最高人民法院院

长；最高人民检察院检察长。罢免责任适用对象主要是违宪失职、或有

违民意、或失职腐败、或缺乏为官之德才的政府官员。

（2）撤销，是指违宪审查机关废除违宪的法律法规的一种措施。我

国宪法规定，全国人民代表大会常务委员会有权撤销国务院制定的同宪

法、法律相抵触的行政法规、决定和命令，有权撤销省、自治区、直辖

市国家权力机关制定的同宪法、法律和行政法规相抵触的地方性法规和

决议等。

三、论述题

请根据宪法的内容及精神，谈谈你对“宪法是公民权利保障书”这一

论断的认识。

答：宪法是国家的根本大法，说它是公民权利的保障书可以从两方

面来体现：

（1）宪法在组织国家政权方面

宪法对国家权力行使者的权力进行了限制，尤其是对政府权力进行

了限制，同时授予国家权力所有者广泛权力：

①我国现行宪法规定，国家权力的所有者是制定宪法的主体——人

民，而行使国家权力的不是国家权力的所有者。宪法规定了国家权力所

有者享有广泛的权力。在我国，全国人民代表大会是国家的最高权力机

关，其中的代表来自人民的选举，代表人民的利益，反映人民的问题，

受人民的监督。全国人民代表大会和地方各级人民代表大会享有重要的

权力：立法权、任免权、决定权和监督权。

②国家权力的行使者——国家机关，他们的权力来自人民，他们的

宗旨是为人民服务。宪法作为国家的根本法，首先起到的是授权委托书

的作用，即人民通过宪法的规定委托国家机关依据宪法所授予的国家权

力来为人民服务。一切国家机关必须依照宪法所规定的职权去开展自身

的活动，没有宪法的依据，国家机关任意行使国家权力的行为就是违宪

的，必须予以取缔和禁止。同时，一切国家机关在行使宪法所赋予的职

权过程中，行使权力必须遵循为人民服务这个根本目的，任何国家机关

都不得将宪法赋予其行使的国家权力用来为自己谋取利益。宪法就是根

据人民的意志和利益，在政权组织方面，授予国家权力的所有者——人

民广泛权力、重要权力，同时限制国家权力行使者——国家机关的相应

权力，来达到保障公民权利的目的。

（2）宪法从正面直接规定公民享有广泛权利。

在一定意义上，可以说宪法是规定人民权利的契约。宪法制定者的

目的是通过宪法来最大程度地实现全体社会成员共同的利益，增进共同

的幸福。我国现行宪法将“公民的基本权利与基本义务”这一章安排到了

总纲的后面，似乎只是一个位置的变化，实则体现了对公民权利的重视

和保障。宪法规定了我国公民享有平等权、政治权利、宗教信仰自由、

人身自由、社会经济权利、文化教育权利、监督权等广泛的涉及政治、

经济、文化等方方面面的权利，而且公民权利有进一步扩大的趋势。公

民的这些权利遭到挑战时，挑战者就会受到相应的法律制裁。

宪法在保障全体社会成员的最大利益方面主要基于三个基本原则来

进行的：①国家利益、集体利益和个人利益相协调的原则；②保障公

民的基本权利原则，其中最重要的是基本人权；③权利和义务相一致原

则。

2006年中南财经政法大学420行政法学考研

真题及详解

【420行政法学】

一、辨析

1．行政许可与行政审批

答：行政许可是行政机关根据公民、法人和其他组织的申请，经依

法审查，准予其从事特定活动的一种行政行为。行政审批作为一种行政

管理制度，是行政机关在管理经济事务和社会事务中的一种事先控制手

段。两者的区别在于：

①行政许可是一种外部行政行为；行政审批则主要是内部行政行

为。

②二者的救济途径有所不同。行政许可是一种具体行政行为，行政

相对人如果认为该行政许可侵害了自己的利益，可以以行政复议或者行

政诉讼的方式救济；而对行政审批不服通常不能提起行政复议、行政诉

讼。

2．行政征收与行政征用

答：行政征收是指行政主体为了公益的需要，以强制方式无偿取得

相对方财产所有权的一种具体行政行为。

行政征用，是指行政主体为了公共利益的需要，依照法定程序强制

征用相对方财产使用权并给予一定补偿的行为。

区别：①从法律后果看，行政征收的结果是财产所有权从相对方转

归国家；而行政征用的后果则是行政主体暂时取得了被征用方财产的使

用权，不发生财产所有权的转移。

②从行为的标的看，行政征收的标的一般仅限于财产，而行政征用

的标的除财产外还可能包括劳务。

③从能否取得补偿来看，行政征收是无偿的，而行政征用一般应是

有偿的，行政主体应当给予被征用方以相应的经济补偿。

3．程序正当与程序法定

答：程序法定原则是指行政活动的主要程序必须由法律加以规定，

行政主体实施行政行为时必须严格遵循，不得违反法定程序。程序法定

原则是行政合法性原则在行政程序领域的具体化。

程序正当是指在行政行为中做到程序的中立，程序的参与及程序的

公开，防止行政权力滥用，保证行政实体公正的实现，保障行政相对人

的合法权益。

正当程序观念与程序法定思想之间的密切联系在于：正当程序观念

实际上是以程序法定思想为逻辑前提的，因为从实在法层面来说，作为

国家行为依据的正当程序必须首先是法律所明确规定的程序即法定程

序，只有法律所明文规定的程序，才是正当程序，才能作为国家行为的

依据。

4．行政赔偿与行政追偿

答：行政追偿是指国家在对行政赔偿请求人进行赔偿后，依法责令

有故意或重大过失的工作人员、受委托的组织或个人承担部分或全部赔

偿费用的制度。行政追偿是行政赔偿制度的重要组成部分，没有行政赔

偿也就无所谓行政追偿，但行政追偿制度又有较大的独立性，两者的区

别主要表现在：

①两者的性质不同。行政赔偿是国家对行政机关及其工作人员的违

法行为承担的一种法律责任，其目的是使受害人的合法权益通过赔偿机

制得到补救和恢复。行政追偿的实质是行政机关代表国家追究有故意或

重大过失的工作人员及受委托的组织和个人的行政责任。

②两者适用的条件不同。行政追偿需满足两个条件，行政赔偿义务

机关已经向受害人支付了赔偿金和公务人员有故意或重大过失。而行政

赔偿的发生在于符合违法归责责任和行政赔偿的构成要件。

③两者适用的对象不同。行政赔偿的对象是受到损害的公民、法人

和其他组织。行政追偿的对象是对损害的造成有故意或重大过失的行政

机关工作人员、受委托行使公务的组织或个人。

④两者适用的程序不同。现行法律、法规对行政赔偿程序作了全面

完整的规定，而行政追偿程序则没有相关法律、法规的规定。行政追偿

采用支付赔偿费用的方式，其程序与行政赔偿的程序不同，它主要是一

种内部程序。

⑤两者发生的时间不同。行政追偿发生在行政赔偿之后，它以行政

赔偿为前提，赔偿义务机关只有在赔偿了受害人损失后，才能对有故意

或重大过失的行政机关工作人员、受委托的组织或个人行使追偿权。

二、问答

1．简述我国的行政处罚听证程序。

答：行政法上的听证，是指通过举行专门的听证会的形式，听取当

事人的意见，获取相关的证据。听证程序并非行政处罚中与简易程序和

一般程序相并列的一种程序，而只是某些按一般程序处理的行政案件中

的一个法定的步骤或特定的环节。我国的行政处罚听证程序内容具体阐

述如下：

（1）听证程序的适用条件。

从保护行政相对人权益角度考虑，行政处罚应当举行听证，但

从提高行政效率角度考虑，并非任何行政处罚案件都必须举行听证。根

据《行政处罚法》第42条的规定，行政机关作出责令停产停业、吊销许

可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告之当事人有

要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。

（2）听证的具体步骤。

根据《行政处罚法》第42条的规定，听证程序具体包括以下三

个阶段：

①准备阶段。对于需要举行听证的行政处罚案件，处罚机关应当告

知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，应当在行政机关

告知后3日内提出；行政机关应当在听证的7日前，通知当事人举行听证

的时间、地点，指定听证主持人，确定是否存在需要回避的情形，决定

听证是否公开进行。

②举行阶段。前期准备工作完毕，听证大致按下列步骤进行：a．

由听证主持人宣布听证会开始，由调查取证人员提出当事人违法的事

实、证据和行政处罚的建议；b．听证主持人询问当当事人、证人和其

他有关人员并出示有关证据材料；c．由当事人从事实上和法律上进行

申辩和质证；d．当事人和调查取证人员就与本案相关的事实和法律问

题进行辩论；e．辩论结束后，当事人作最后的陈述。听证应当制作笔

录，听证笔录应当交当事人审核无误后签字或者盖章。

③处理阶段。听证结束后，行政机关根据不同情况，依照行政处罚

法的规定作出相应的处理决定。

2．简述我国行政诉讼撤销判决的适用条件。

答：我国行政诉讼撤销判决的适用条件包括：

（1）主要证据不足。只有根据确凿而充分的证据作出的具体行政行

为，才能产生预期的法律效力。因此，如果具体行政行为的主要证据不

足，就意味着该具体行政行为所依据的事实不存在或者难以确定，也就

意味着具体行政行为违法。

（2）适用法律、法规错误。正确地适用法律、法规是具体行政行为

合法有效的必备要件之一。如果行政机关作出具体行政行为时，适用法

律、法规错误，就意味着相应具体行政行为没有正确的法律根据或者缺

少必要的法律根据，造成定性或者处理结果上的错误。

（3）违反法定程序。遵守法定程序是合法行政行为的要件之一，行

政主体作出具体行政行为，必须遵守法定行政程序。违反法定程序，是

指具体行政行为不符合法律、法规、规章或其他合法有效的规范性文件

设定的强制性程序。凡是违反法定程序的行政行为，人民法院即应予以

撤销。

（4）超越职权。所谓超越职权，是指行政机关在实施行政行为时超

越了法律、法规规定的条件、范围和幅度，行使了法律、法规没有赋予

该机关的权力，对属于该机关职权范围外的人和事进行了处理，或者逾

越了法律、法规所设定的必要的条件和幅度等情况。超越职权的表现形

式多种多样，常见的有以下几种：①超越行政机关行使权力的事务范

围。②超越行政机关行使权力的地城范围。③超越行政机关行使权力

的幅度范围。

（5）滥用职权。行政机关滥用职权，是指行政机关实施行政行为的

权力虽未超越其职权范围，但行政机关不正当地行使职权，违反了法

律、法规赋予其该项职权的。

滥用职权通常表现为以下情况：①行政机关行使权力的目的不是出

于公共利益．而是出于私人利益或所属团体、组织、单位的利益。②行

政机关行使权力的目的虽符合公共利益，但不符合法律授予这种权力的

特定目的。③不适当的考虑，指行政机关作具体行政行为时，考虑了不

应当考虑的因素，或者没有充分考虑应当考虑的因素。④采用极其粗暴

的方式对待当事人。

三、论述题

1．论我国行政诉讼中的合理性审查。

答：（1）合理性审查的含义

合理性审查即人民法院依法对行政机关行使行政裁量权所作出的对

行政行为进行审理和裁判的诉讼活动。按照学界通说，它也只不过是合

法性审查原则的“例外”或“补充”。

（2）合理性审查的内容

合理性审查的内容可以概括为如下几项：①是否符合授权法授予行

政裁量权的正当目的。②是否考虑法律规定应当考虑的因素，或者考虑

法律规定不应当考虑的因素。③是否存在反复无常，相同情况不同对

待，不同情况相同对待。④是否存在显失公平的严厉制裁。⑤是否存

在不合理迟延。

（3）适用于合理性审查的行为和问题

行政裁量问题既包含法律问题，也包含事实问题。合理性审查就是

因行政裁量的原因才出现的制度，合理性审查形态下，审查对象就是行

政裁量行为，审查标的就是行政裁量行为的合理性。

（4）合理性审查对审查标准的要求

①对审查标准目标的要求，这是合理性审查前提对审查标准的总

体、根本要求。通过适用适当的审查标准，实现对行政行为的合理性作

出正确评价。

②对审查标准内在精神的要求。这是合理性审查前提对审查标准的

精神、理念要求。为了实现对行政行为的合理性作出正确评价的总体目

标，围绕五项审查内容，合理性审查前提下的审查标准应当体现权利保

障理念、比例原则、正当法律程序原则、行政裁量和行政判断余地理论

以及效率原则等理念的要求。

③对审查标准功能的要求，这是合理性审查前提对审查标准的本质

要求。合理性审查前提要求审查标准至少具备四种基本功能。a．处理

好两对权力(权利)之间的关系，即行政权与司法权之间的关系、行政权

与公民私权利之间的关系，使之达到宪法和法律规定的合理状态。b．

按照“有权利就有救济、有损害就有救济”的训诫，解决对私权利的救济

和保障。c．通过对行政行为合理性裁判，教育和促进行政机关提高对

依法行政的认识，即行政行为不仅存在合法性问题，也存在合理性问

题，从而提高依法行政水平。d．节约诉讼资源，提高审判效率，降低

社会成本投入。

④对审查标准内容的要求，这是合理性审查前提对审查标准的基本

要求。五项审查要求审查标准应该包括如下几项内容：a．适当的审查

形式；b．适当的审查程序；c．适当的审查强度；d．适当的审查依

据；e．适当的裁判条件和裁判形式；f．适当的证据审查模式和证明标

准。

2．论行政行为的效力。

答：行政行为的效力是行政行为所发生的法律效果，通常表现为某

种特定的法律约束力和强制力。行政行为的效力内容是指已经成立的行

政行为具有哪些法律效力。具体包括：

（1）公定力

行政行为的公定力是指行政行为一经成立，不论是否合法，即对任

何人都具有被推定为合法有效而予以尊重的一种法律效力：①从时间方

面看，行政行为的公定力发生在行政行为成立之后，而且行政行为一旦

成立即具有这种效力。②从对象方面看，行政行为的公定力是一种“对

世”的法律效力，它并不仅仅是对行政主体和行政相对人双方而言的一

种法律效力，而是对包括行政主体和行政相对人在内的任何机关、组织

和个人而言的一种法律效力。③从性质方面看，行政行为的公定力是一

种被推定或假定为合法有效的法律效力。

（2）确定力

行政行为的确定力，又称为行政行为的不可改变力，它是指已成立

并生效的行政行为对行政主体和行政相对人所具有的不得任意改变的法

律效力。它要求行政主体不得任意撤销、变更、重作或废止自己所作的

行政行为，否则应承担相应的法律责任。这是因为，行政行为是行政主

体向行政相对人所作的设定、变更或消灭权利义务的一种承诺。确定力

是相对的。行政主体如果发现自己的行政行为确实具有违法情形，可依

法予以撤销、变更、重作或废止，但对受损害的行政相对人应依法承担

独立的法律责任。行政相对人也可