上市案例研习10：社保和公积金不规范解决之道

上市案例研习（10 ）：社保和公积金不规范解决之道一、案例情况（一）三元达：未缴纳医疗保险和公积金【申报期为 2007年-2009 年】公司实行全员劳动合同制，公司与员工按照有关规定签订劳动合同，员工根据劳动合同承担义务和享受权利。公司为员工提供了必要的社会保障计划，公司自 2004年成立以来即为员工缴纳养老保险、失业保险、生育保险和工伤保险。自 2008年 5月和 6月开始为员工缴纳医疗保险和住房公积金。1、公司缴纳医疗保险具体情况公司有超过半数的员工分布于全国各地的营销网络，无单独的法人账户，无法在当地办理职工医疗保险。若为驻外地员工在福州办理医疗保险，由于各地医疗保险制度执行的差异，导致员工很难实际享受相关的医疗保险保障，所以公司多数员工一直向公司表达不愿参加医疗保险。当然，公司对医疗保险管理制度和政策的重视程度不够、理解不透彻，也导致了公司未及时给职工办理医疗保险。因此 2008年 4月前，公司未严格按照国务院和福建省的相关规定，执行职工医疗保险制度。公司于 2008年 5月开始为职工缴纳医疗保险。2008 年度和 2009年度，公司及控股子公司共缴存职工医疗保险金 126.92万元和 191.49万元。2008 年 12月公司拟补缴职工医疗保险，福州市医疗保险管理中心于 2008年 12月 10日出具回函：“经查，你公司经济类型为股份有限公司，按照目前我市医疗保险扩面政策，非公企业在我中心正式投保后开始参保缴费，正式参保之前的月份不办理补缴，待到龄退休时再审核缴费年限。”2、公司缴纳住房公积金具体情况公司职工住房和经历情况差异较大，部分职工更愿意公司将个人应缴住房公积金的资金直接发给职工，加之公司对住房公积金管理制度和政策的重视程度不够、理解不透彻，故公司 2008年 5月前未严格按照国务院和福州市相关规定，执行住房公积金制度。公司于2008年 6月开始为员工缴纳住房公积金，2008 年度和 2009年度，公司及控股子公司共缴存住房公积金 64.91万元和 119.09万元。3、公司共同控制人的有关承诺公司共同控制人于 2008年 12月 12日出具共同控制人关于福建三元达通讯股份有限公司住房公积金、医疗保险问题的承诺函，不可撤销地承诺：如果公司住所地住房公积金管理部门要求公司对 2008年 5月（含 2008年 5月）之前的住房公积金进行补缴，共同控制人将无条件按主管部门核定的金额无偿代公司补缴；如果公司因未按照规定为职工缴纳住房公积金而带来任何其他费用支出或经济损失，共同控制人将无条件全部无偿代公司承担；如果公司住所地医疗保险管理部门要求公司对 2008年 4月（含 2008年 4月）之前的医疗保险费进行补缴，共同控制人将无条件按主管部门核定的金额无偿代公司补缴；如果公司因未按规定为职工缴纳医疗保险费而带来任何其他费用支出或经济损失，共同控制人将无条件全部无偿代公司承担。4、保荐机构意见保荐机构认为，公司报告期内住房公积金和医疗保险的缴纳情况，不符合我国管理制度的相关规定。因公司已按照相关规定为全体员工按期缴存，对于以前年度未按照规定缴纳可能给公司带来的风险，公司共同控制人黄国英、郑文海、张有兴、黄海峰、林大春做出负责承担全部费用和经济损失的书面承诺，该承诺真实、有效。公司上述未按照规定缴纳的情形不会对本次发行上市构成实质性障碍。（二）恒波商业连锁：未缴纳住房公积金【申报期为 2006-20090630】1、公司员工住房公积金制度深圳市现行住房公积金制度是基于深圳市社会保险暂行规定（深府1992128 号）、深圳市社会保险暂行规定职工养老保险及住房公积金实施细则（深府1992179 号）两个规范性文件。2、公司执行住房公积金制度情况2008年 7月 1日以前，发行人已为其员工提供了生活公寓和集体宿舍，但未按上述规定为员工缴纳住房公积金。3、控股股东、实际控制人的承诺发行人实际控制人刘德逊、詹齐兴共同出具了承诺函承诺：“如应深圳市有权部门要求或决定，恒波需要为员工补缴住房公积金或恒波因未为员工缴纳住房公积金而承担任何罚款或损失，本人愿在毋需深圳市恒波商业连锁股份有限公司支付对价的情况下承担所有相关赔付责任。”4、公司开始执行住房公积金制度自 2008年 7月 1日起，发行人按规定为员工缴存住房公积金。5、保荐机构及律师意见保荐机构认为，2008 年 7月之前发行人未执行现行的住房公积金管理制度，但为其员工提供了生活公寓和集体宿舍；发行人已按照相关规定自 2008年 7月 1日起为员工缴存住房公积金；对于因以前年度未按照规定缴存住房公积金而可能要求公司补缴和赔付情况，发行人实际控制人刘德逊和詹齐兴承诺承担所有相关赔付责任。发行人上述未按照规定缴纳住房公积金的情形不会对公司本次发行上市构成实质性法律障碍。发行人律师认为，2008 年 7月之前发行人未按相关规定执行住房公积金政策，但发行人为其员工提供了集体宿舍，并自 2008年 7月开始按深圳市之规定为其员工缴纳住房公积金，且其实际控制人均作出了承诺，故其执行住房公积金制度的情况不构成本次发行的实质性法律障碍。（三）步步高：申报期未缴纳未来承诺缴纳【申报期为 2005-2007年】1、承诺未来补缴公司在 2008年前未执行住房公积金制度，未为员工缴存住房公积金。公司已于 2008年 1月 23日出具了承诺，“本公司将从 2008年 1月份起全面执行法律、法规及规章所规定的住房公积金制度，为全体在册员工（原国有企业员工已由原单位办理并缴存的除外）建立住房公积金账户，缴存住房公积金”。2、金额测算本公司 2008年应缴存住房公积金约 933.37万元，其中公司及员工个人各应缴存约466.67万元。以 2008年缴存基数为依据，经测算，本公司 2004年、2005 年、2006 年及2007年应缴住房公积金分别约为 301.40万元、418.79 万元、594.92 万元、809.26 万元，其中公司及员工个人各应负担 50%，即分别为 150.70 万元、209.40 万元、297.46 万元、404.63万元。3、实际控制人承诺公司实际控制人王填于 2008年 1月 23日出具了承诺，“若公司被要求为其员工补缴或者被追偿 2008年 1月之前的住房公积金，本人将全额承担该部分补缴和被追偿的损失，保证公司不因此遭受任何损失；本人将促使公司从 2008年 1月起全面执行法律、法规及规章所规定的住房公积金制度，为全体在册员工（原国有企业员工已由原单位办理并缴存的除外）建立住房公积金账户，缴存住房公积金”。4、中介机构意见保荐人经核查认为：尽管发行人在 2008 年前未为其员工缴存住房公积金，违反了住房公积金的有关规定，但发行人已承诺将执行住房公积金制度，纠正该不规范行为；发行人的实际控制人已出具承诺，将全额承担补缴或被追偿的损失，保证发行人不因此遭受任何损失。据此，我们认为，发行人此前未为其员工缴存住房公积金的行为，对发行人本次发行及上市不构成重大不利影响，不影响本次发行及上市。发行人律师认为：尽管发行人在 2008 年 1 月前未执行住房公积金制度，未为其员工缴存住房公积金，违反了住房公积金的有关规定，但发行人已承诺将执行住房公积金制度，纠正该不规范行为；发行人的实际控制人已出具承诺，将全额承担补缴或被追偿的损失，保证发行人不因此遭受任何损失。据此，我们认为，虽然发行人此前没有为其员工缴存住房公积金，但是该事项导致发行人未来经济利益流出可能性极小，因此，发行人此前没有为其员工缴存住房公积金的行为，对发行人本次发行及上市不构成重大不利影响，不影响本次发行及上市。（四）特锐德：住房补贴代替公积金【申报期 2006年-2008 年】由于公司及前身特锐德有限已经建立住房补贴制度，为员工按期发放住房补贴，因此，公司未同时建立住房公积金制度，截至 2009年 3月末累计应缴未缴员工住房公积金 35.97万元。2009 年 4月，公司前身建立了住房公积金制度，开始为员工缴纳住房公积金，并补缴了前期欠缴的住房公积金。青岛市住房公积金管理中心于 2009年 7月 3日及 2009年 8月 25日分别出具证明，认为公司及前身已建立关于住房补贴的企业内部制度并得到有效执行，特锐德有限自2004年 3月至 2009年 3月在青岛市住房公积金管理中心未为员工缴纳住房公积金不构成重大违法行为。发行人律师意见：发行人未能在 2004年 3月设立至 2009年 3月期间为员工缴存住房公积金事项不构成重大违法行为，对本次发行上市不构成法律障碍。保荐机构核查意见：特锐德有限自 2004年 3月至 2009年 3月期间未为员工缴纳住房公积金，发行人及其前身自 2009年 4月起开始为员工缴纳住房公积金。2009 年 8月 28日发行人已向青岛市住房公积金管理中心补缴公积金累计欠款。发行人曾经存在欠缴住房公积金的行为对本次发行上市不构成实质性障碍。（五）亿纬锂能：部分缴纳公积金【申报期 2006-2008年】公司自 2008年 4月开始为员工缴纳住房公积金。之前，公司根据实际情况，为户籍在惠州市的员工定期缴纳住房公积金，同时公司在厂区建有宿舍，供员工住宿，并向未在厂区住宿的员工发放了住房补贴。就公司的执行社会保障制度情况，公司控股股东亿威实业承诺函：“承诺如应有权部门要求或决定，惠州亿纬锂能股份有限公司需要为员工补缴社会保险或住房公积金，以及发行人因未足额缴纳员工社会保险或住房公积金款项而需承担任何罚款或损失，亿威实业将足额补偿发行人因此发生的支出或所受损失，且毋需惠州亿纬锂能股份有限公司支付任何对价。”北京市金杜律师事务所就公司住房公积金缴纳情况发表意见如下：“鉴于发行人目前已为全部正式员工缴纳住房公积金，且发行人的控股股东亿威实业作出承诺，对发行人未足额缴纳住房公积金而导致的损失承担足额补偿责任，发行人在 2008年 4月以前没有为全部员工缴纳住房公积金不会构成本次发行上市的实质性法律障碍。”惠州市社会保险基金管理局惠城分局于 2009年 7月 23日出具证明：公司从 2006年1月 1日以来已按国家有关规定参加了社会保险，不存在因违反社保政策、法规而被处罚的记录。二、几点评注1、根据初步统计，社保问题在拟上市公司中全部未缴纳的很少见，至多像三元达那样有一种保险未缴纳，而公积金未缴纳的情况倒是非常普遍。这或许可以验证网友的一种判断：就是会里对社保的审核态度还是要比公积金严格的多，毕竟社保可以看作是法定义务还公积金还有些福利的性质。2、关于社保问题公司一般会比较关注，会及时缴纳但是会存在缴纳不全的情况，比如员工流动比较大的情况下，员工不愿意交而公司有时候也没法交。比如：某企业农民工不愿意在企业所在地缴纳，因为农民工在他出来的地方按照农民身份交费每年很低，但按照企业所在地工人缴纳交费高，也就是他们的收入里扣除的部分大，且农民工并非一辈子是在企业所在地工作的（我国的社保未全国联网），农民工自己也不愿意在企业所在地缴纳社保，因此企业也未缴纳。处理做法是：签订劳动合同，其中明确，支付的报酬中包含社保费用，由农民工自行缴纳。3、从以上案例分析可以看出，公积金问题一般不会成为上市的障碍，而解决思路上也相对固定：1）在上市之前的某个时间点开始缴纳，至少在申报期之前的一个月，之前的不用补缴甚至像三元达说的那样补缴人家也不会收。2）解释未交的原因，比如：员工情况复杂有些不愿意交而以现金支付、已经为员工提供住所或者福利性住房补助、深圳政府的特殊规定、企业对公积金制度理解不深等。3）大股东出具承诺，兜底承担可能被追缴的风险，可以像步步高一样就追缴金额进行测算。4）公积金管理中心等部门出具不存在违法违规行为的承诺，如果可能可以同时将公司开始缴纳公积金的时间进行明确。如：截至到【】年【】月，公司有【】人已经缴纳公积金，然后没有受到过该中心的处罚。5）保荐机构和律师发表核查意见，其意见不管是什么情况最后就是不构成实质障碍。6）步步高的案例有一点很特殊，就是公司在申报期内并没有开始缴纳公积金，而是承诺从下一年开始缴纳，步步高于 2008年 4月 14日过会，不知道公司在补一季报的时候会里有没有关注过公积金缴纳的问题，不过至少可以判断会里对该问题还是很宽容的。4、根据国务院 2002.3.24发布修订后的住房公积金条例，企业必须为员工缴纳住房公积金，外籍员工和无城镇户口的农民工除外。但是各地的实际情况却很不一样，如在深圳。还有的县级地方政府根本还未成立住房公积金的相关管理机构，往往会出现企业想缴但却缴交无门的情况，不但如此，想要开具无需缴纳的证明也找不到单位。5、2010 年保代培训最新政策：社保公积金问题，按照当地规定执行。但