“金龙鱼”食用油案例评析

【案例评析】A 食品营销有限公司武汉分公司销售未按国家标准标注食品添加剂通用名称的食用油案一、基本案情2010 年 7 月 6 日，潜江市工商局执法人员在市场巡查中发现辖区市场上销售的“金龙鱼第二代食用调和油” 等瓶装食用油的标签上标明使用了“食品添加剂 ：抗氧化剂（TBHQ ）”，没有使用该食品添加剂在国家标准食品添加剂使用卫生标准（GB2760-2007）中的通用名称：特丁基对苯二酚。涉嫌违反中华人民共和国食品安全法第四十二条第一款第（七）项的规定，上述产品系 A 食品营销有限公司武汉分公司销售到潜江市。2010 年 7 月 8 日，潜江市工商局以 A 食品营销有限公司武汉分公司为当事人立案调查。经查明：2010 年 1 月至案发，当事人分 11 次共向其潜江市经销商、潜江市个体工商户杨某销售某粮油工业有限公司生产的净含量为 5L 的瓶装“金龙鱼第二代食用调和油”5370箱，每箱规格为 5L4 瓶，单价 194 元/箱，计 1041780 元；“金龙鱼精炼一级菜籽油”125 箱，每箱规格 为 5L4 瓶，单价 180元/箱，计 22500 元； “金龙鱼葵花原香食用调和油”70 箱，每箱规格为 5L4 瓶，单价 204 元/箱，计 14280 元，共获销售款 1078560 元。当事人销售的上述三种瓶装食用油的瓶身标签与包装箱体上均标明的“配料食品添加 剂：抗氧化 剂（TBHQ ）”。中华人民共和国卫生部、中国国家标准化管理委员会 2007 年 8月 22 日发布，自 2008 年 6 月 1 日起实施的食品添加剂使用卫生标准（GB2760-2007）中，“抗氧化 剂”是食品添加剂功能类别名称，“TBHQ”是抗氧化剂“特丁基对苯二酚” 的英文名称“tertiary butylhydroquinone”的简称。杨某随后将上述瓶装食用油在潜江市场进行销售。2010年 7 月 14 日，潜江市工商局向当事人依法送达潜工商询通字（2010）1 号询问通知书，至今，当事人未依法接受调查询问和提供材料。由于当事人不配合调查，致使其违法所得无法计算。根据杨某提供的证据，查实当事人销售上述产品的货值金额为 1078560 元。中华人民共和国食品安全法第二十条第（四）项规定“食品安全 标准应当包括：（四） 对与食品安全、营养有关的标签、标识、说明书的要求”；中华人民共和国食品安全法第四十二条第一款第（七）项规定“预包装食品的包装上应当有标签。标签应当标明下列事项：（七）所使用的食品添加剂在国家标准中的通用名称”；中华人民共和国食品安全法第九十九条规定“ 预包装食品是指 预先定量包装或者制作在包装材料和容器中的食品” 。本案中，当事人 销售的上述产品是预先包装在塑料容器中的食用油，每瓶定量包装为 5L，上述产品属于预包装食品。当事人的行为属于销售标签不合法的食品的行为。二、主要证据上述事实有如下证据在卷佐证：证据一：当事人企业登记信息表，由执法人员 2010 年 7月 14 日自武汉市工商局 XX 分局调取，主要用于证明当事人的经营主体身份，同时也证明当事人不配合调查；证据二：执法人员于 2010 年 8 月 5 日自武汉市工商局XX 分局 调取的某食品 营销有限公司的企 业法人营业执照副本复印件，证明与杨某签订经销协议书的甲方的经营主体身份；证据三：执法人员于 2010 年 8 月 5 日自武汉市工商局XX 分局 调取的某粮油工 业有限公司的企 业登记信息表，证明涉案产品生产者的经营主体身份；证据四：潜江市工商行政管理局询问通知书（潜工商询通字20101 号），由潜江市工商局 2010 年 7 月 12 日签发、7 月 14 日送达，证明潜江市工商局在本案调查过程中依法要求当事人 7 月 23 日 10 时到潜江市工商局接受调查询问并提供相关材料，并已告知其不得拒绝和阻挠，否则将依法承担相应的法律责任；证据五：电话通话记录，由执法人员自江汉石油管理局通信公司调取并标明相关通话内容，证明 2010 年 7 月 23 日10 时后，执法人员与当事人多次电话交涉，督促其配合本案的调查，并反复告知其依法配合工商行政管理机关调查的义务和拒绝的后果；证据六：2010 年 7 月 8 日，执法人员在潜江市广商商贸有限责任公司制作的现场检查笔录，证明潜江市市场上销售的某粮油工业有限公司生产的 5L 装“金龙鱼第二代食用调和油” 、“金 龙鱼精炼 一级菜籽油”、“金 龙鱼葵花原香食用调和油” 等三种瓶装食用油的标签上标明的 “配料”中标明使用了“ 食品添加剂：抗氧化 剂（TBHQ ）”；证据七：“金 龙鱼第二代食用 调和油” 瓶身 标签一份，由执法人员 2010 年 7 月 8 日在潜江市广商商贸有限责任公司调取，该标签标明了该产品的品名、生产厂家、生产地址、净含量以及配料中使用了“食品添加剂：抗氧化剂（TBHQ ）”，由于涉案产品的标签极不易从瓶身剥离，故只提取了其中一个产品的标签；证据八：涉案的三种食用油的箱体照片 7 张，执法人员于 2010 年 8 月 3 日在潜江市广商商贸有限责任公司摄制，直观地反映了三种涉案产品的配料中标明使用了“食品添加剂：抗氧化剂（TBHQ ）”；证据九：A 食品营销有限公司经销协议书复印件 1 份共 26 页，由杨某于 2010 年 7 月 26 日提供。该协议书签订的时间为 2010 年 3 月 1 日，证明杨某是当事人在潜江市的经销商；证据十：杨某的字号名称为“潜江市广隆商行” 的个体工商户营业执照、组织机构代码证的复印件和杨某本人的居民身份证复印件各 1 份 3 页，由杨某于 2010 年 7 月 26 日提供，证明杨某的经营主体身份和基本情况；证据十一：A 食品营销有限公司武汉分公司提货单复印件 11 份，由杨某于 2010 年 7 月 26 日提供，证明当事人向杨某销售涉案产品的时间、过程、品种、数量等事实，同时也证明本案的行为发生地在潜江，潜江市工商局依法具有管辖权。由于杨某对其进货单据保管不善，这 11 份单据仅是当事人向杨某销售涉案产品单据的一部分；证据十二：当事人向杨某销售涉案产品的价格体系，由杨某 2010 年 7 月 29 日从其电脑中下载打印，其中的当事人的销售价格与证据十一中的第 9 页上的手写的价格相印证；证据十三：杨某于 2010 年 7 月 29 日出具的情况说明，用以证明本案所认定的主要事实以及杨某向当事人购进涉案产品的流程是：杨某首先通过互联网向当事人下单，通过银行将货款打到当事人账户后，当事人通过物流将产品发送到杨某在潜江的仓库，证明本局依法具有管辖权；证据十四：杨某于 2010 年 8 月 5 日出具的补充情况说明，证明当事人销售的上述涉案三种产品的包装标签自 2009年 6 月 1 日以来无变化、销售的单价自 2010 年 1 月 1 日以来无变化；证据十五：杨某的产品原始入库记录的复印件 22 页，由执法人员于 2010 年 7 月 23 日调取，杨某于 7 月 26 日确认，与证据十一相印证，证明当事人所销售的涉案产品是 2009年 6 月 1 日以后生产的事实；证据十六：武汉产品质量监督检验所检验报告【（2010）WT-HY-1444】复印件，由 杨某于 2010 年 7 月 26 日提供；证据十七：潜江市广商商贸有限责任公司企业法人营业执照（副本）复印件，由该公司 2010 年 7 月 8 日提供，证明该公司经营主体身份；证据十八：潜江市广商商贸有限责任公司提供的杨某的字号名称为“ 潜江市广隆商行 ”的个体工商 户营业执照、组织机构代码证的复印件，这是该公司索取的食品供货商证件复印件，证明杨某向该公司销售了涉案产品；证据十九：广商平价超市连锁有限责任公司收货清单复印件 9 份共 9 页，证明杨某 2010 年 1 月至今向潜江市广商商贸有限责任公司销售涉案产品的记录。三、本案焦点1、当事人销售的食用油标注的TBHQ是否为国家标准所指的通用名称？案件调查过程中，杨某于 2010 年 7 月 26 日提供了中国食品添加剂和配料协会关于抗氧化剂 TBHQ 的说明，该证据加盖的是中国食品添加剂和配料协会的红印，落款日期是“ 二年一月二十八日” ，其核心内容是 “食品添加剂和食品行业（包括油脂行业）一般将特丁基对苯二酚通称为TBHQ”。潜江市局对该份说明不予认 可，理由是：一是落款日期为“二年一月二十八日” ，该份 说明在形式上不真实；二是在食品添加剂使用卫生标准（GB2760-2007）中“ 抗氧化剂” 是食品添加 剂 功能类别名称，“TBHQ” 是抗氧化剂“ 特丁基对苯二酚”的英文名称 “tertiary butylhydroquinone”的简称；三是预包装食品标签通则（GB7718-2004）的“4 基本要求” 中 规定 “4.7 预包装食品的 标签内容 应使用规范的汉字，但不包括注册商标” 、“4.7.2 可以同时 使用外文，但应与汉字有对应关系（进口食品的制造者和地址，国外经销者的名称和地址、网址除外）。所有外文不得大于相应的汉字(国外注册商标除外)”；四是 “特丁基对苯二酚”在食品添加剂和食品行业（包括油脂行业）的行业通称为“TBHQ”，与中华人民共和国食品安全法第四十二条第一款第（七）项“预包装食品的包装上应当有标签。标签应当标明下列事项：（七）所使用的食品添加剂在国家标准中的通用名称” 的规定不符，抗氧化剂“TBHQ” 在食品添加剂使用卫生标准（GB2760-2007）中的通用名称应当是“特丁基对苯二酚” 。当事人提出预包装食品标签通则（GB7718-2004）“5 标示内容”中 “5.1.2.2.1 甜味剂、防腐剂、着色 剂应标示具体名称，其他食品添加剂可以按 GB 2760 的 规定标示具体名称或种类名称” ，当事人在上述 产品的标签 上标注“ 抗氧化剂”符合预包装食品标签通则（GB7718-2004）可以只标注种类名称的规定。潜江市局不予认可，理由是：一是中华人民共和国食品安全法第二十二条第二款规定“ 本法规定的食品安全国家标准公布前，食品生产经营者应当按照现行食用农产品质量安全标准、食品卫生标准、食品质量标准和有关食品的行业标准生产经营食品”，预包装食品 标签通则（GB7718-2004）是关于预包装食品标签的原则规定，而食品添加剂使用卫生标准（GB2760-2007）是国家制定的食品添加剂专门的使用卫生标准，具有特别性；食品添加剂使用卫生标准（GB2760-2007）属于食品卫生标准，是生产经营者应当遵守的国家标准，符合中华人民共和国食品安全法的规定；二是当事人在上述产品包装的标签上标注的是“配料食品添加剂：抗氧化剂（TBHQ ）”，其中，不仅标注了抗氧化 剂这个国家标准中的功能类别名称，同时也标注了“TBHQ”这个“特丁基对苯二酚” 在行业 通称中的英文简称。因此，潜江市局认为“TBHQ”是食品添加剂“特丁基对苯二酚” 在食品添加 剂 和食品行业（包括油脂行业）中的行业通用名称，不是其在国家标准中的通用名称。2、潜江市工商局对当事人是否依法具有管辖权？A 食品营销有限公司（甲方）与潜江市广隆商行（乙方）签订的经销协议书上清楚地载明“甲方承诺向乙方提供符合国家质量及卫生标准的产品，乙方在本协议书有效期内向甲方采购指定产品，并在甲方指定的行政区域内销售甲方指定的产品，成为甲方产品的经销商”。A 食品营销有限公司武汉分公司具体负责实施，因此潜江市局确定 A 食品营销有限公司武汉分公司为当事人是正确的，并依法具有管辖权。四、处罚结果2010 年 11 月 10 日，当事人申请减轻处罚，理由是公司正在对上述产品的包装进行整改，符合行政处罚法关于减轻处罚的有关规定。潜江市局认为当事人符合行政处罚法第二十七条“ 当事人有下列情形之一的，应当从轻或者减轻行政处罚：（四）其他依法从轻或者减轻行政处罚的”的情形，决定予以减轻处罚。鉴于以上事实，当事人的上述行为违反了中华人民共和国食品安全法第四十二条第一款第（七）项“预包装食品的包装上应当有标签。标签应当标明下列事项：（七）所使用的食品添加剂在国家标准中的通用名称” 的规定，由于当事人不配合调查，潜江市工商局查实的事实仅是当事人在潜江市场 2010 年 1 月6 月分 11 次销售产品的货值金额 1078560元。当事人上述违法行为的违法所得无法计算，依据中华人民共和国食品安全法第八十六条“违反本法规定，有下列情形之一的，由有关主管部门按照各自职责分工，没收违法所得、违法生产经营的食品和用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品货值金额不足一万元的，并处二千元以上五万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额二倍以上五倍以下罚款；情节严重的，责令停产停业，直至吊销许可证：（二）生产经营无标签的预包装食品、食品添加剂或者标签、说明书不符合本法规定的食品、食品添加剂” 、中华 人民共和国行政处罚 法第二十三条“ 行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为” 和第二十七条的 规定，2010 年 11 月 11 日，潜江市局决定对当事人作出如下行政处罚：1、责令当事人改正；2、对当事人处以罚款 10 万元（已执行到位）。五、案件评析中华人民共和国食品安全法（以下简称食品安全法）第四十二条规定“预 包 装 食 品 的 包 装 上 应 当 有 标 签 。标 签应 当 标 明 下 列 事 项 ：（七 ）所 使 用 的 食 品 添 加 剂 在 国 家 标 准中 的 通 用 名 称 ”，通 用 名 称 指 的 是 具 体 名 称 吗 ？ 工 商 行 政管 理 机 关 对 市 场 上 销 售 的 预 包 装 食 品 标 签 没 有 标 明 使 用的 食 品 添 加 剂 的 具 体 名 称 的 行 为 ，是 否 能 够 适 用 此 规 定 立案 查 处 ？潜江市局执法人员在市场巡查中发现辖区市场上销售的上述调和油的瓶装食用油的标签上标明“配料食品添加剂：抗氧化剂（TBHQ）”。中华人民共和国卫 生部、中国国家标准化管理委员会 2007 年 8 月 22 日发布，自 2008 年 6 月 1 日起实施的食品添加剂使用卫生标准（GB2760-2007）中，“ 抗氧化剂”是食品添加剂功能类别名称， “TBHQ”是抗氧化剂“特丁基对 苯二酚” 的英文名 “tertiarybutylhydroquinone”的简称。对 于 销 售 者 销 售 的 上 述 食 用 油 是 否 符 合 食 品 安 全 法 第 四 十 二 条 第 一 款 第 （七 ）项 的 规 定 ，潜 江 市 局 在 处 理 时产 生 两 种 意 见 ：第 一 种 意 见 ：销 售 者 的 行 为 不 构 成 违 法 。理 由 ：一 是 国家 质 检 总 局 新 修 订 的 食 品 标 识 管 理 规 定 第 十 一 条 第 三款 规 定 “在 食 品 中 直 接 使 用 甜 味 剂 、防 腐 剂 、着 色 剂 的 ，应当 在 配 料 清 单 食 品 添 加 剂 项 下 标 注 具 体 名 称 ；使 用 其 他 食品 添 加 剂 的 ，可 以 标 注 具 体 名 称 、种 类 或 者 代 码 。食 品 添加 剂 的 使 用 范 围 和 使 用 量 应 当 按 照 国 家 标 准 的 规 定 执 行 ”；二 是 预包装食品标签 通则（GB7718-2004）5 .1.2.2.1 规 定“甜 味 剂 、防 腐 剂 、着 色 剂 应 标 示 具 体 名 称 ，其 他 食 品 添 加剂 可 以 按 GB 2760 的 规 定 标 示 具 体 名 称 或 种 类 名 称 ”。按照 食 品 标 识 管 理 规 定 和 预包装食品 标签通则的规定，生产企业对于使用的抗氧化剂可以选择标注具体名称或种类或代码；三是中国食品添加剂和配料协会称，食品添加剂和食品行业（包括油脂行业）一般将“特丁基对苯二酚” 通称为“TBHQ”。中国食品添加剂和配料协会作为食品添加剂行业组织，对于食品添加剂的使用具有行业管理职能。综上，国家质检总局作为国家负责标签管理的部门，其制定的规定和国家标准具有法定效力，销售者销售的食用油标签上只标明“抗氧化剂 ”或者“抗氧化剂（TBHQ）”都是合法的。第 二 种 意 见 ：销 售 者 的 行 为 违 法 ，应 当 适 用 食 品 安 全法 第 四 十 二 条 第 一 款 第 （七 ）项 的 规 定 立 案 查 处 。理 由 ：一 是 在食品添加剂 使用卫生标准（GB2760-2007）中“抗氧化剂” 是食品添加 剂 功能类别名称，“TBHQ” 是抗氧化剂“ 特丁基对苯二酚”的英文名称 “tertiary butylhydroquinone”的简称；二是预包装食品标签通则（GB7718-2004）的“4 基本要求” 中 规定 “4.7 预包装食品的 标签内容 应使用规范的汉字，但不包括注册商标” 、“4.7.2 可 以 同 时 使 用 外 文 ，但 应 与 汉字 有 对 应 关 系 （进 口 食 品 的 制 造 者 和 地 址 ，国 外 经 销 者 的名 称 和 地 址 、网 址 除 外 ）。所 有 外 文 不 得 大 于 相 应 的 汉 字(国 外 注 册 商 标 除 外 )”；三是“特丁基对苯二酚”在食品添加剂和食品行业（包括油脂行业）的行业通称为“TBHQ”，与食品安全法第四十二条第一款第（七）项“预 包 装 食 品 的 包 装 上应 当 有 标 签 。标 签 应 当 标 明 下 列 事 项 ：（七 ）所 使 用 的 食 品添 加 剂 在 国 家 标 准 中 的 通 用 名 称 ”的规定不符，抗氧化剂“TBHQ”在 食品添加 剂使用卫生标准（GB2760-2007）中的通用名称应当是“特丁基 对苯二酚” ；四 是食品安全法第二十条明确规定，食品安全标准应当包括“ 对与食品安全、营养有关的标签、标识、说明书的要求”， 食品安全法 第二十二条第二款规定“本 法 规 定 的 食 品 安 全 国 家 标 准 公 布 前 ，食品 生 产 经 营 者 应 当 按 照 现 行 食 用 农 产 品 质 量 安 全 标 准 、食品 卫 生 标 准 、食 品 质 量 标 准 和 有 关 食 品 的 行 业 标 准 生 产 经营 食 品 ”。预包装食品 标签通则（GB7718-2004）是关于