没有签订书面劳动合同 2倍工资赔偿按照基本工资计算(一)

没有签订书面劳动合同 2 倍工资赔偿按照基本工资计算王肇文律师 编写【案情介绍】陈某在 2008 年 8 月 1 日入职某贸易公司，任行政管理人员。陈某每月基本工资为：1500 元，其他工资包括加班补贴为：1500 元，合计为：3000 元/月。陈某在单位工作期间，单位没有与陈某签订书面劳动合同，没有购买社保。单位也没有给予陈某休年休假和支付任何高温津贴。陈某在 2010 年 6 月 1 日向单位提出解除劳动关系，理由是单位没有购买社保和签订书面劳动合同。陈某在同年 7 月 1 日提出劳动仲裁申请。劳动仲裁机构查明事实：陈某在入职时填写求职登记资料表 ，填写内容有：陈某个人资料、入职时间、应征的部门、职位、工资数。双方有盖章和签名。单位给予员工有十五天的春节放假，但是没有支付工资。陈某是在公司内从事行政管理工作，在夏天室内安装有空调，调节气温。陈某在与单位协商无果的情况下，向当地的劳动仲裁机构提出劳动仲裁申请，请求为：（1） 、因没有签订书面劳动合同，要求支付从 2008 年 9 月 1 日到 2009 年 7 月 31 日 2 倍工资赔偿：33000 元（11 个月*3000） ；（2） 、陈某被迫提出解除劳动关系，单位需支付经济补偿金：6000 元；（3） 、没休年休假的工资补偿若干；（4）应支付高温津贴若干。【处理结果】1、劳动仲裁裁决：（1） 、单位支付从 2009 年 7 月 1 日到 2009 年 7 月 31日的没有签订书面劳动合同的 2 倍工资差额赔偿：1500 元；（2）单位支付经济补偿金：6000 元；（3）没休的年休假工资补偿若干。2、劳动者不服，提出起诉，一审法院判决基本同于劳动仲裁裁决结果。3、在二审期间，双方达成调解协议，单位给予劳动者一定的赔偿。【问题】1、单位是否需要支付没有签订书面劳动合同 2 倍工资的赔偿？如需要支付，2 倍工资赔偿应如何支付？2、劳动者如以单位没有依法购买社保而提出解除劳动关系，单位需要支付经济补偿金吗？司法实践中如何认定“没有依法购买社保”的？3、单位没有给予员工休年休假，是否需要支付没休年休假的补偿？4、单位需要支付高温津贴吗？【律师点评】21、单位是否需要支付没有签订书面劳动合同 2 倍工资的赔偿？如需要支付，2 倍工资赔偿应如何支付？：（1） 、应认定双方存在劳动关系，但是没有签订书面劳动合同。单位辩称，双方所签订的求职登记资料表具有劳动合同的性质，但是求职登记资料表实质意义是入职登记表，虽然双方有盖章签字，但是从该“表”的内容来看，不具有劳动合同法第 17 条所规定劳动合同的必备条款，如：劳动合同的期限、工作休息时间、工作地点等内容，所以不能视为签订书面劳动合同。（2） 、计算 2 倍工资的赔偿应考虑如下问题：、2 倍工资的赔偿是差额赔偿，也就是 2 倍工资包括已经支付的 1 倍工资，如单位已经支付了员工工资，实际只需要支付 1 倍工资的赔偿，因此是差额赔偿；、从没有签订书面劳动合同第二个月开始起算，最多是 11 个月工资，如没有签订书面劳动合同超过 1年的，视为无固定期限劳动合同，不需要再另行支付 2 倍工资的赔偿；、2倍工资的赔偿，不同于工资赔偿，属于赔偿金性质，所以需要考虑仲裁时效。在广州市仲裁、法院的做法，是提出仲裁申请时起算，往前推一年，如超过一年时间就不支持了。、计算 2 倍工资的赔偿按照基本工资计算，工资其他部分不计算在内。针对本案件，陈某是 2008 年 8 月 1 日入职，在 2010 年 6 月 1日解除劳动关系，在 2010 年 7 月 1 日申请仲裁，陈某按照规定提出，从入职第2 个月开始计算 2 倍工资的赔偿，最多 11 个月工资，到 2009 年 7 月 31 日为止，是正确的，但是按照仲裁时效的规定，只有在 2009 年 7 月 1 日到 2010 年 7 月1 日期间的 2 倍工资赔偿才受到法律保护，所以实际只有 1 个月工资的赔偿，另陈某的基本工资是 1500 元，最终法院认定为赔偿陈某 1 个月工资，为：1500元。2、劳动者如以单位没有依法购买社保而提出解除劳动关系，单位需要支付经济补偿金吗？司法实践中如何认定“没有依法购买社保”的？：按照劳动合同法第 38 条第 1 款第 3 项的规定， “未依法为劳动者缴纳社会保险的” ，劳动者可以被迫提出解除劳动关系，可以要求单位支付经济补偿金。因此，在本案中，因单位没有为员工购买社保，所以员工提出解除劳动关系，并要求赔偿，是完全正确的。但是在司法实践中，对何谓“未依法为劳动者缴纳社会保险的”做出了解释和说明，具体是指：（1）没有购买“五险”中任何“一险” ；（2） “五险”中单位少购买，如购买“二险”或是“三险”等。但是不包括：（1）没有足额购买社保的；（2）单位拖欠社保费用；也就是如出现后两种情形，劳动者提出解除劳动合同，单位并不需要支付经济补偿金。3、单位没给予员工休年休假，是否需要支付没休年休假的补偿？：（1）对于年休假的规定。在 2008 年 1 月 1 日后，国家开始实施职工带薪年休假条例的规定，单位给予职工年休假是强制性的规定，如单位没有给予职工年休假，应给予 3 倍工资的补偿，该补偿包括单位应该支付的 1 倍工资赔偿，如实际已经支付工资的，只需要支付 2 倍工资的补偿。针对于本案，员工在单位已经工作 1 年以上，按照规定是应该享受年休假的规定的，单位没有给予休年休假，按照规定就必须支付没休年休假的 2 倍工资补偿。（2）单位认为已经在春节休了 15 天，包括了年休假，单位的辩解是不成立的。因为，事前并没有与员工约定春节的假期包括年休假，且单位给予的春3节休假并没有支付工资，按照职工带薪年休假条例的规定，年休假需要支付工资，所以单位并不能以春节休假为理由，来代替给予员工休年休假。4、单位需要支付高温津贴吗？：本案件单位不需要支付高温津贴。因为按照关于非高温作