2017年司法考试杨雄刑诉130表

刑事诉讼法130表 第一章：刑事诉讼法概述 主要内容：刑事诉讼的特征和刑事诉讼法的渊源；刑事诉讼法与刑法的关系；刑事诉讼法的任务； 刑事诉讼法与法治国家的关系；刑事诉讼的基本理念；刑事诉讼的基本范畴 核心考点：刑事诉讼法与刑法的关系；刑事诉讼法与宪法的关系；刑事诉讼的基本理念；刑事诉讼 的基本范畴 一、刑事诉讼的特征和刑事诉讼法的渊源（表1） 由公检法主持进行； 刑事诉讼的是实现国家刑罚权的活动； 特征 依照法律规定的程序进行； 在当事人和其他诉讼参与人的参加下进行。 我国刑事诉宪法；刑事诉讼法典；有关法律规定；有关法律解释和规定；地方性法规； 讼法的渊源国际公约、条约。 二、刑事诉讼法与刑法的关系（表2） 通过明确对刑事案件行使侦查权、起诉权、审判权的专门机关，为调查和明确案件事实、 适用刑事实体法提供了组织上的保障。 刑事诉讼法通过明确行使侦查权、起诉权、审判权主体的权力与职责及诉讼参与人的权利 与义务，为调查和明确案件事实及适用刑事实体法的活动提供了基本构架；同时，由于有明工 确的活动方式和程序，也为刑事实体法适用的有序性提供了保障。具 规定了收集证据的方法与运用证据的规则，既为获取证据、明确案件事实提供了手段，又价 为收集证据、运用证据提供了程序规范。值 规定了证明责任和证明标准，为规范和准确进行定罪量刑提供了标准和保障。 关于程序系统的设计，可以在相当程度上避免、减少案件实体上的误差。 针对不同案件或不同情况设计不同的具有针对性的程序，使得案件处理简繁有别，保证处 理案件的效率。 刑事诉讼法所规定的诉讼结构、原则、制度、程序，体现着程序本身的民主、法治、人权 精神，也反映出一国刑事司法制度的进步、文明程度，是衡量社会公正的一个极为重要的指 标。 独 立 价 刑事诉讼法具有弥补刑事实体法不足并“创制”刑事实体法的功能。 刑事诉讼法具有阻却或影响刑事实体法实现的功能。值 三、刑事诉讼法的任务、刑事诉讼法与法治国家的关系（表3） 刑事诉刑事诉讼法在实现法治国家方面的作用，集中体现在与宪法的关系之中。 讼法与刑事诉讼法规范和限制国家权力，从而成为保障公民基本人权和自由的基石。 刑诉法 与法治 国家的 关系 法治国而国家权力得以规范行使与公民基本人权和自由得以充分保障，正是法治国家 家 的基本标志。 一方面体现为其在宪法中的的重要地位，以至于宪法关于程序性条款的规定 成为法治国家的基本标志。体现法治主义的有关刑事诉讼的程序性条款，构成 了各国宪法或宪法性文件中关于人权保障条款的核心。以至于有这种说法：宪 法是静态的刑事诉讼法，刑事诉讼法是动态的宪法。 刑事诉 讼法与 宪法 的关系 各国刑诉法律规范中有关强制措施，羁押期限，辩护，侦查、审判的原则和 1 刑事诉讼法130表 程序等规定，都直接体现了宪法或者宪法性文件关于公民人身、住宅、财产不 受非法搜查、逮捕、扣押以及犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护等规定的精神。 一方面体现为其在维护宪法制度方面发挥的重要作用。具体而言：其一，要 通过刑事诉讼法保证刑法的实施来实现；其二，要通过刑事诉讼法本身的实施 来实现。（注意：尊重和保障人权写入刑事诉讼法的任务中刑事诉 讼法第2条） 四、刑事诉讼的基本理念（表4） 惩罚犯罪 与 惩罚犯罪犯罪嫌疑人、被告人；保障人权犯罪嫌疑人、被告人等诉讼参与人。两者是是既对立又统一的矛盾。发生冲突时，应当侧重保障人权。 保障人权 程序公正程序公正是指过程的公正，具体内容包括：程序参与、程序遵守、程序救济、程序公 与 开、程序中立、程序平等、程序安定、程序保障；实体公正是指结果的公正。 实体公正两者是是既对立又统一的矛盾。发生冲突时，程序公正优先。 严格控制审前行为的期间，要求被告人不被拖延地带到审判官面前； 对羁押的期间进行严格限定； 诉讼效率庭审中奉行不中断审理（集中审理）原则； 广泛建立简易程序加速刑事案件的处理。 注意：在刑事诉讼中，公正第一，效率第二。 五、刑事诉讼的基本范畴 （一）刑事诉讼目的（表5） 根本目的 直接目的 维护社会秩序 通说 惩罚犯罪和保障人权 犯罪控制控制犯罪绝对为刑事诉讼程序最主要的机能，刑事程序运作的方式与取向，应 模式 循此“控制犯罪”之目标进行。 正当程序刑事诉讼目的不单是发现实体真实，更重要的是以公平与合乎正义的程序来保 模式 护被告人的人权。 以家庭中父母与子女关系为喻，强调国家与个人间的和谐关系，并以此为出发 点，提出解决问题的途径。家庭模式 刑事诉讼旨在追求案件的实体真实的诉讼目的观。 其他 学说 实体真实主义可分为积极实体真实主义和消极实体真实主义。传统的实体真实 主义仅指前者，认为凡是出现了犯罪，就应当毫无遗漏地加以发现、认定并予 以处罚；为不使一个犯罪人逃脱，刑事程序以发现真相为要。消极实体真实主 义是将发现真实与保障无辜相联系的目的观，认为刑事诉讼目的在于发现实体 真实，本身应包含力求避免处罚无罪者的意思，而不单纯是无遗漏地处罚任何 一个犯罪者。 实体真实 主义 刑事诉讼目的重在维护正当程序。刑事诉讼所追求的，是在所给定的程序范围 内，竭尽人之所能，将以此认定的事实视作真实。这种事实的认定，应当依正 当程序进行。 正当程序 主义 （二）刑事诉讼价值（表6） 2 刑事诉讼法130表 其一是通过惩治犯罪，维护社会秩序，即恢复被犯罪破坏的社会秩序以及预防社会秩序被 犯罪所破坏；其二是追究犯罪的活动是有序的。秩序 公正 效益 公正在刑事诉讼价值中居于核心的地位。刑事诉讼公正价值包括实体公正和程序公正两个 方面。 刑事诉讼的效益价值既包括效率，也包括在保证社会生产方面所产生的效益，即刑事诉讼 对推动社会经济发展方面的效益。 刑事诉讼秩序、公正、效益价值是通过刑事诉讼法的制定和实施来实现的。一方面，刑事诉讼法保 证刑法的正确实施，实现秩序、公正、效益价值，这称为刑事诉讼法的工具价值；另一方面，刑事 诉讼法的制定和适用本身也在实现着秩序、公正、效益价值，这称为刑事诉讼法的独立价值。 （三）刑事诉讼职能（表7） 审判 （法院） 控诉 辩护 （公诉人、被害人、自诉人及其法代人、诉代人）（犯罪嫌疑人、被告人及法代人、辩护人） （四）刑事诉讼构造（表8） 诉讼构造 特征 私人追诉；不告不理；传唤被告一般由原告自己负责; 弹劾式诉讼原告、被告地位平等，并居于主导地位，法官以仲裁者的身份听取原、被告的诉 讼主张、证据及辩论,并据此作出判决；神明裁判。 法官集侦查、控诉、审判职能于一身,即使没有被害人或其他人的控告,法官也可 以依职权主动追究犯罪; 法官负责调查事实、收集证据,侦查和审判秘密进行; 刑讯合法化、制度化；纠问式诉讼 无论是原告还是被告都不具有现代意义上的当事人的诉讼地位,被害人只是提供 线索、引起诉讼的人,被告人处于诉讼客体的地位,是被拷问、被追究的对象； 法定证据制度。 职权主义诉讼将诉讼的主动权委于国家专门机关，适用于实体真实的诉讼目的。 （1）当事人主义诉讼将开始和推动诉讼的主动权委于当事人，控诉、辩护双方当事 当事人主义人在诉讼中居于主导地位，适用于程序上保障人权的诉讼目的。 诉讼 （2）当事人主义审判模式的基本特征：法官消极中立；控辩双方积极主动和平 等对抗；控辩双方共同控制法庭审理的进程。 混合式诉讼混合当事人主义和职权主义的特征 注意：刑事诉讼构造集中体现为控诉、辩护、审判三方在刑事诉讼中的地位及其相互间的法律关系。 一个国家特定时期的刑事诉讼目的与构造具有内在的一致性，他们都受到当时占主导地位的关于刑 事诉讼的法律价值观的深刻影响。 3 刑事诉讼法130表 （五）刑事诉讼主体（表9）（刑诉法第106条） 国家专门机关（主要的诉讼主体） 当事人（主要的诉讼主体）：公诉案诉讼参与人 （注：专门 机关的人和 专家辅助 人、见证人、 保证人、近 亲属不是诉 参人） 刑事诉讼主体 件：犯罪嫌疑人、被告人、被害人； 自诉案件：自诉人、被告人；附带民 诉：附带民事诉讼原告人、被告人 其他诉讼参与人（一般诉讼主体）： 法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证 人、鉴定人、翻译人员 （六）刑事诉讼阶段（表10） 1公诉案件的诉讼阶段：立案侦查起诉审判执行 2自诉案件的诉讼阶段：受理审判执行阶段 划分各个阶段的直接任务、参加诉讼的机关和个人的构成、诉讼行为的方式、诉讼法律关系、 标准诉讼的总结性文书 第二章刑事诉讼的基本原则 主要内容：刑事诉讼的基本原则 核心考点：严格遵守法律程序；人民法院、人民检察院依法独立行使职权；人民检察院依法对刑事 诉讼实行法律监督；具有法定情形不予追究刑事责任 一、刑事诉讼法的基本原则的概念和特点（表11） 刑事诉讼法的基本原则，是指反映刑事诉讼理念和目的的要求，贯穿于刑事诉讼的全过程或 概 者主要诉讼阶段，对刑事诉讼过程具有普遍或者重大指导意义和规范作用，为国家专门机关 念 和诉讼参与人参与刑事诉讼必须遵循的基本行为准则。 体现刑事诉讼活动的基本规律。而且，有着深厚的法律理论基础和丰富的思想内涵。 必须由法律明确规定。刑事诉讼原则可以由法律明文规定，也可以体现于刑事诉讼法的指 导思想、目的、任务、具体制度和程序之中。刑事诉讼法的基本原则必须由法律作出明确规 特 定。刑事诉讼法规定的基本原则包括两大类：一类是一般原则，另一类是刑事诉讼所独有的 点 基本原则。 一般贯穿于刑事诉讼全过程或主要诉讼阶段，具有较普遍的指导意义。 具有法律约束力。 4 刑事诉讼法130表 二、侦查权、检察权、审判权由专门机关依法行使（刑诉法第3、4条）（表12） 权力类型 侦查权 权力主体 职权内容 公、检、国安、监狱、立案权、侦查权（采取强制措施和专门性调查手段）、 军队保卫部门、海关公安的执行权（拘役、剥夺政治权利、驱逐出境、余刑 走私犯罪侦查部门 检察院 在3个月以下的有期徒刑） 检察权 立案权、侦查权、公诉权、诉讼监督权 审判权（直接受理自诉案件、对公诉案件审查、裁判实 体和程序问题）；其他职权（决定逮捕、决定并执行拘 传、决定取保候审和监视居住、对证据调查核实权、对 证人的强制出庭及处罚权、对违反法庭秩序的处罚权、 执行财产刑和附带民事裁判） 审判权 法院 特别注意：除法律特别规定的以外，其他任何机关、团体和个人都无权行使这些权力。 世界上许多国家的诉讼活动实行“审判中心主义”，我国公检法三机关分工负责、相互配合、相 互制约。 三、严格遵守法律程序（程序法定原则）（刑诉法第3条第2款）（表13） 程序法定 原则的基 本要求 立法方面的要求，即刑事诉讼程序应当由法律事先明确规定； 司法方面的要求，即刑事诉讼活动应当依据国家法律规定的刑事程序来进行。 （在英美法系国家，刑事程序法定原则具体表现为“正当程序”原则。） 违背法定程序，将导致程序无效。这里所说的“其他法律”，是指所有与刑事诉讼程 序有关的法律。 严格遵守 法律程序 我国目前仅有的对程序违法后果的规定： 非法证据的排除规则（并非所有）（参见表47）；（刑诉法第54条、高法解释 第70、71、73、75、76、77、78、81、82、85、90、94、95条） 严格遵守二审对于程序违法的，裁定撤销原判，发回重审（刑诉法第227条）； 法律程序死刑缓期执行案件复核后，高院认为原审违反法定诉讼程序，可能影响公正审判的， 的体现（程应当裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判。（高法解释第349条） 序违法的死刑立即执行案件复核后，最高法院认为原审法院违反法定诉讼程序，可能影响公 后果）正审判的，应当裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判。（高法解释第350 条） 因符合法定回避理由而回避的检察人员，在回避决定作出以前所取得的证据和进行 的诉讼行为是否有效，由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定（高检规则 第31条） 四、人民法院、人民检察院依法独立行使职权 （一）人民法院、人民检察院依法独立行使职权（刑诉法第5条）（表14） 谁独立？ 独立于谁？ 独立的程 度？ 人民检察院 人民法院 不受行政机关、社会团体和个人的干涉。 上下级是“领导关系”，检察一上下级监督关系，不能“请示、汇报”，上级只能 体，集体独立。 通过审级监督 5 刑事诉讼法130表 （二）上下级法院审判业务关系关于规范上下级人民法院审判业务关系的若干意见第6、710 条）（表15） 第一审法院已经查清事实的案件，第二审法院原则上不得以事实不清、证据不足 为由发回重审。 第二审法院作出发回重审裁定时，应当在裁定书中详细阐明发回重审的理由及法发回重审 律依据。 第二审法院因原审判决事实不清、证据不足将案件发回重审的，只能发回重审一 次。 审理案件、制定司法解释或者规范性文件、发布指导性案例、召开审判业务会议、 最高法院的监组织法官培训等形式。 督指导方式 最高人民法院发现高级人民法院制定的审判业务文件与现行法律、司法解释相抵 触的，应当责令其纠正。 高级法院的监审理案件、制定审判业务文件、发布参考性案例、召开审判业务会议、组织法官培 督指导方式 中级法院的监 督指导方式 训等形式。 审理案件、总结审判经验、组织法官培训等形式 五、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督（刑诉法第8条）（表16） 监督种类 立案监督 监督方式 要求公安机关说明不立案（或立案）的理由，理由不成立的，要求立案（或撤销案件）。 侦查、审查通过审查批捕和审查起诉监督侦查工作； 起诉监督 审判监督 对侦查过程中的违法情况提出纠正意见。 对审判过程的监督：庭后以检察院整体名义提出书面纠正意见；高法解释258 对审判结果的监督：抗诉； 死刑复核监督：最高人民检察院可以向最高人民法院提出意见。（刑诉法第240条） （1）对刑罚执行活动的监督； 执行监督 （2）对刑罚变更活动进行监督。（对减刑、假释、监外执行以“提出意见”的方式监 督） 六、未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪与无罪推定（刑诉法第12条）（表17） 确定被告人有罪的权力由人民法院统一行使，其他任何机关、团体和个人都无权行使。含义 人民法院的判决必须依法作出。 区分犯罪嫌疑人和被告人（以提起公诉为界限）； 体现明确由控诉方负被告人有罪的举证责任，被告人不负证明自己无罪的义务； 疑案作无罪处理：证据不足不起诉（审查起诉阶段）或者无罪判决（第一审阶段）。 注意无罪推定原则的基本含义是，任何人，在未经依法确定有罪以前，应假定其无罪。 七保障诉讼参与人的诉讼权利原则（表18）（刑诉法14条） 含义 体现 公检法应当保障犯罪嫌疑人、被告人和其他诉讼参与人依法享有的辩护权和其他诉讼权利。 诉讼权利是诉讼参与人享有的法定权利，法律予以保护，公安司法机关不得以任何方式加 以剥夺。 公安司法机关有义务保障诉讼参与人充分行使诉讼权利，对于刑事诉讼中妨碍诉讼参与人 行使诉讼权利的各种行为，公安司法机关有义务采取措施予以制止。 6 刑事诉讼法130表 诉讼参与人在享有诉讼权利的同时，还应当承担法律规定的诉讼义务。 八、具有法定情形不予追究刑事责任（刑诉法第15条）（表19-1） （一）一般情形及其处理 阶段 情形 立案 侦查 审查起诉 不起诉 审判 不立案/不受 理情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪 撤销案件 宣告无罪 不立案/不受 理 不立案/不受 理 退回人民检 察院/不受理 不立案/不受 理 不立案/不受 理 犯罪已过追诉时效期限的 经特赦令赦免的 撤销案件 撤销案件 不起诉 不起诉 终止审理 终止审理 终止审理告诉才处理的，没有告诉或者撤回告诉 犯罪嫌疑人、被告人死亡的 其他免予刑事责任的 终止审理或 者宣告无罪撤销案件 撤销案件 不起诉 不起诉 终止审理 （二）程序倒流和不起诉（高检规则第401、402条）（表19-2） 案件类检察院对于公安机关移送审查起 检察院公诉部门对于本院侦查部门移送审 型 法定情形 诉的案件 查起诉的案件 发现犯罪嫌疑人 没有犯罪事实 应当退回本院侦查部门,建议作出撤销案 件的处理。应当作出不起诉决定。 需要重新侦查的,应当在作出不起 诉决定后书面说明理由,将案卷材 料退回公安机关并建议公安机关 重新侦查。 发现犯罪事实并 非犯罪嫌疑人所 为 第三章刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人 主要内容：专门机关；诉讼参与人；当事人；其他诉讼参与人 核心考点：当事人；其他诉讼参与人 一、专门机关（表20） 机 性质 组织体系 职权 关 人 最高人民法院、地方人民法院（高级人民 民 法 院 审判 机关 法院、中级人民法院、基层人民法院）、专对实体问题的裁决和对与审判有关的 门法院 程序问题的处理 上下级是监督关系 7 刑事诉讼法130表 人 民 检 察 院 公 安 机 关 法律 监督 机关 最高人民检察院、地方人民检察院（按照 行政区划称呼）、专门检察院 上下级是领导关系 参见“检察院依法对刑事诉讼实行法律 监督”原则 侦查 机关 按照行政区划设立公安部、厅、处、局 上下级是领导关系。 立案、侦查、移送审查起诉等 二、当事人（表21） 诉讼参与人共有提出控告；（刑诉法第14条） 的诉讼权利 有权使用本民族语言、文字。（刑诉法第9条） 提出控告；（刑诉法第14条）有权使用本民族语言、文字；（刑诉法第9 条） 申请回避；（刑诉法第28条）委托诉讼代理人或者辩护人； 申请法院排除非法证据；（刑诉法第56条）当事人共有的 诉讼权利 针对非法侦查行为提出申诉或控告；（刑诉法第115条） 参加法庭调查、辩论，提供证据； 申请法庭通知有专门知识的人出庭；（刑诉法第192条）提出量刑意见； 和解的权利；（刑诉法第277条）；11：上诉（公诉案件被害人除外）、申诉。 被害人无刑事上诉权，有权请求检察机关对判决提起抗诉。 自诉人有刑事上诉权；同被告人自行和解或撤回自诉；接受调解（公转自除外）。 防御性权利：使用本民族语言文字、辩护权、拒绝回答权、被告人获得起诉书 犯罪嫌副本、参加法庭调查、辩论、最后陈述权、反诉权（公转自除外）。每种当 事人享 有的特 殊权利 疑人 救济性权利：申请复议权、控告权、申请变更、解除强制措施权、申诉权、上 诉权。 附带民附带民事诉讼原告人的特殊权利：有权提起附带民事诉讼；有权申请诉讼保全 事诉讼和先予执行。 当事人附带民事诉讼被告人的特殊权利：有权就附带民事诉讼进行答辩；进行反诉 附带民事诉讼原告人和被告人共有的诉讼权利：有权委托诉讼代理人；有权参加 附带民事诉讼的调查和辩论；进行和解或请求法院进行调解。 三、其他诉讼参与人（表22） 其他 诉讼 参与人 的类型 产生 被代理人或者委托人 代理人 诉讼权利 权利基本同于被代理人（尤 其注意申请回避权、独立的 上诉权），但人身性质的权 利不能代理；可违背被代理 被代理人的父母、养父 母、监护人和负有保护责 任的机关、团体的代表 法定代 理人 法律 规定 限制行为能力人和无行 为能力人 8 刑事诉讼法130表 人意志 公诉案件的被害人及 其法定代理人或者近亲 属； 自诉案件的自诉人及 其法定代理人； 律师；人民团体或者被代 理人所在单位推荐的人； 被代理人的监护人、亲 友。 附带民事诉讼的当事 人及其法定代理人；（刑 诉法第44条） 诉讼代 理人 委托 委托人授权范围内 违法所得没收案件的 犯罪嫌疑人、被告人的近 亲属和其他利害关系人； 强制医疗案件的被申 请人或被告人。 注意与诉讼代理人的区别，参见“辩护与代理”一章辩护人 其他 诉讼 是否主体 对象 特点 权利 参与人 的类型 回避 凡是知道案件情况的人 （注：自然人），都有作证的 义务。 人证人 一般性事实 问题（诉讼 外了解案件 事实） 身不（刑诉 查阅证言笔录；控告权；经济 补偿；要求公安司法机关保证 其本人及其近亲属的安全。 可替法第60生理上、精神上有缺陷或者 否 代性； 优条） 年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人（注意：见证人不 是证人。） 先性。 专门性事实 鉴定人 具有专门知识的人（注：自然问题（诉讼 是 人），经过聘请或指派 内了解案件 事实） 公、检、法机关指派或聘请，为参与诉讼的外国人或者无国籍人、少数民族人员、盲人、 聋人、哑人等进行语言、文字或手势翻译的人员。翻译人 员 翻译人员应当是与本案没有利害关系的人，否则，当事人有权申请其回避。 第四章管辖 主要内容：立案管辖；级别管辖；地域管辖 核心考点：检察院、法院直接受理的刑事案件范围；交叉管辖；并案管辖；中级法院管辖的案件范 围；一般地域管辖；特殊地域管辖 9 刑事诉讼法130表 一、刑事诉讼管辖示意图（表23） 管辖 立案管辖 审判管辖 级别管辖 地域管辖 一般地域管辖 特殊地域管辖 二、立案管辖 （一）人民检察院直接受理的刑事案件（表24）高检规则第8条） 种类（四种） 具体罪名和特征 行贿罪和介绍贿赂罪的主体为一般主体，其他罪均为特殊主体。 渎职罪的主体为国家机关工作人员 贪污贿赂罪 渎职罪 国家机关工作人员利 用职权实施的危害人身 权利和民主权利的犯罪 非法拘禁案；非法搜查案；破坏选举案。 刑讯逼供案；暴力取证案；虐待被监管人案；报复陷害案； 国家机关工作人员利用职权实主体：国家机关工作人员 施的其他重大犯罪，经省级以上 人民检察院决定。 行为特征：利用职权 程序：省级以上人民检察院决定 （二）人民法院直接受理的刑事案件（表25）（高法解释第1条） 种类（三种） 具体罪名和特征 侮辱、诽谤案（危害社会秩序和国家利益的除外）； 暴力干涉婚姻自由案（致人死亡的除外）； 虐待案（致人重伤或死亡的除外）； 纯自诉：告诉才 处理的（四类五 罪） 侵占案。绝对的告诉才处理 告诉才处理的案件，如果被害人死亡或者丧失行为能力的，他的法代、近亲属有权向法院起诉，法 院应当依法受理。 故意伤害案（轻伤害）（刑法第234条第1款规定）； 非法侵入住宅案（刑法第245条规定）； 侵犯通信自由案（刑法第252条规定）； 重婚案（刑法第258条规定）； 遗弃案（刑法第261条规定）；自诉与公诉交叉：被害人有证 生产、销售伪劣商品案（刑法分则第3章第1节规定的，但是严重危害社会秩 序和国家利益的除外）；据证明的轻微刑事案件（8种， 侵犯知识产权案（刑法分则第3章第7节规定的，但是严重危害社会秩序和国 家利益的除外）；高法解释第1条2款） 属于刑法分则第四章、第五章规定的，对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑 罚的案件。 对上列八项案件，既可公诉又可自诉：被害人直接向人民法院起诉的，人民法院 应当依法受理。对其中证据不足、可以由公安机关受理的，或者认为对被告人可 10 刑事诉讼法130表 能判处三年有期徒刑以上刑罚的，应当告知被害人向公安机关报案，或者移送公 安机关立案侦查。 被害人有证据证明； 侵犯人身权利、财产权利；公诉转自诉 被告人的行为应当依法追究刑事责任； 被害人有证据证明曾经提出控告，但公安机关、检察院不予追究被告人刑事责 任。 （三）公安机关直接受理的刑事案件（表26） 分工 与国家安全机关、军队保卫部门、监狱、海关走私侦查部门的分工 特殊案件 的受理 破坏社会主义市场经济秩序案（如非国家工作人员受贿案、对非国家工作人员行贿案）； 涉税案件（并非全部）；伪证案；拒不执行判决裁定案由公安机关管辖。 （四）交叉管辖（表27） 分别管辖：公安机关侦查刑事案件涉及检察院管辖的贪污贿赂案件时，应当 公安机关与检察院之 间交叉案件的管辖 将贪污贿赂案件移送检察院；检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的 刑事案件，应当将属于公安机关管辖的刑事案件移送公安机关。 该谁给谁，谁主罪，主罪原则：在上述情况中，如果涉嫌主罪属于公安机关管辖，由公安机关为 谁主侦查 主侦查，检察院予以配合；如果涉嫌主罪属于检察院管辖，由检察院为主侦 查，公安机关予以配合。（六机关规定第1条） 公安机关、检察院侦 查中发现属于法院直 接受理的刑事案件 （自诉案） 对于属于告诉才处理的案件，可以告知被害人向人民法院直接提起诉讼； 对于属于人民法院可以受理的其他类型自诉案件的，可以立案进行侦查， 然后在人民检察院提起公诉时，随同公诉案件移送人民法院，由人民法院合 并审理。 法院审理自诉案件中 发现检察院未起诉的 刑事案件（公诉案） 法院审理公诉案件中 发现检察院未起诉的 刑事案件（公诉案） 法院应将新发现的罪行另案移送有管辖权的公安机关或者检察院处理。 审判期间，法院发现新的事实，可能影响定罪的，可以建议检察院补充或者 变更起诉（高法解释第243条）。 （五）并案管辖（表28）（六机关规定第3条、高检规则第12条第2款） 具有下列情形之一的，法院、检察院、公安机关可以在其职责范围内并案处理：并 一人犯数罪的；案 共同犯罪的；管 共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人还实施其他犯罪的；辖 多个犯罪嫌疑人、被告人实施的犯罪存在关联，并案处理有利于查明案件事实的。 三、级别管辖 （一）各级法院管辖的案件范围（表29）（刑诉法第1922条） 法院 管辖的范围 最高人民法院全国性的重大刑事案件（区别于民诉） 11 刑事诉讼法130表 高级人民法院全省（自治区、直辖市）性的重大刑事案件 危害国家安全、恐怖活动案件；可能判处死刑、无期徒刑的；（删除了外国人中级人 民法院 犯罪的案件）（刑诉法第20条）违法所得的没收案件（刑诉法第281条）口诀：危、恐、无、死、没 基层人民法院除上级人民法院管辖的以外 （二）上下级法院之间管辖的流转（表30） 上级法院在必要的时候，可以审判下级法院管辖的第一审刑事案件；下级法院认为 案情重大、复杂需要由上级法院审判的第一审刑事案件，可以请求移送上一级法院审 判。（刑诉法第23条） 上可审下 重大复杂案件、新类型的疑难案件、在法律适用上具有普遍指导意义的案件 检察院认为可能判处无期徒刑、死刑，向中级法院提起公诉的案件，中级法院受理 后，认为不需要判处无期徒刑、死刑的，应当依法审判，不再交基层法院审判。（高 法解释第12条） 应当移送的基层法院对可能判处无期徒刑、死刑的第一审刑事案件，应当移送中级 情形（下不法院审判。 可审上） 不能再指定下级法院管辖 基层法院对下列第一审刑事案件，可以请求移送中级法院审判： 重大、复杂案件；新类型的疑难案件； 在法律适用上具有普遍指导意义的案件。 可以请求移 送的情形移送管辖 （高 法解释第 15、21条） 需要将案件移送中级法院审判的，应当在报请院长决定后，至迟于案件审理期限届 满十五日前书面请求移送。中级法院应当在接到申请后十日内作出决定。不同意移送 的，应当下达不同意移送决定书，由请求移送的法院依法审判；同意移送的，应当下 达同意移送决定书，并书面通知同级检察院。 第二审法院发回重新审判的案件，检察院撤回起诉后，又向原第一审法院的下级法 院重新提起公诉的，下级法院应当将有关情况层报原第二审法院。原第二审法院根据 具体情况，可以决定将案件移送原第一审法院或者其他法院审判。（高法解释第 21条） 一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件，其中一人或者一罪属于上级人民 法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。（高法解释第13条） 未成年人例外，由少年法庭审理。 就高不就 低 四、地域管辖（一）一般地域管辖（表31）（刑诉法第2425条） 原则 注意事项 犯罪地包括犯罪行为发生地和犯罪结果发生地。（六机关规定第2条） 针对或者利用计算机网络实施的犯罪，犯罪地包括犯罪行为发生地的网站服 务器所在地，网络接入地，网站建立者、管理者所在地，被侵害的计算机信息 系统及其管理者所在地，被告人、被害人使用的计算机信息系统所在地，以及 被害人财产遭受损失地。（高法解释第2条） 犯 罪 地以犯罪地法院 管辖为主，被 告人居住地法 院管辖为辅。 被 告 人 居 住 地 被告人的户籍地为其居住地。经常居住地与户籍地不一致的，经常居住地为 其居住地。经常居住地为被告人被追诉前已连续居住一年以上的地方，但住院 就医的除外。 被告单位登记的住所地为其居住地。主要营业地或者主要办事机构所在地与 登记的住所地不一致的，主要营业地或者主要办事机构所在地为其居住地。（高 法解释第3条） 以最初受理的法院审判为主,主要犯罪地法 民事诉讼（最先 ）；行政诉讼（最先 ） 12 刑事诉讼法130表 院审判为辅。 （二）指定管辖（表32）（高法解释第1620条） 情形 程序 管辖不明、有管辖权但客观上不能行使管辖权（如涉及本院院长需要回避等原因） 管辖不明：协商层报共同的上级法院指定管辖 有管辖权但客观上不能行使管辖权：可以请求移送上一级法院管辖。上一级法院可 以管辖，也可以指定 指定后的案公诉案件（书面通知同级检察院，并将案卷材料退回，同时书面通知当事人）； 卷的移送 自诉案件（直接移送有管辖权的法院，并书面通知当事人）。 （三）特殊地域管辖（表33）（高法解释第411条） 情形 管辖的法院 国际公约规定的罪行 被告人被抓获地的法院 外国人在中国领域外针对中国、中国人该外国人入境地、入境后居住地或者被害中国公民离境 犯罪 领域外的中国船舶内的犯罪 领域外的中国航空器内的犯罪 前居住地的法院 该船舶最初停泊的中国口岸所在地的法院 该航空器在中国最初降落地的法院 按协定没有协定的，由最初停靠的中国车站所在地 或者目的地的铁路运输法院国际列车上的犯罪 中国公民在中国驻外使、领馆内的犯罪其主管单位所在地或者原户籍地的法院 中国公民在中华人民共和国领域外的 其入境地或者离境前居住地的法院管辖；被害人是中国 犯罪 公民的，也可由被害人离境前居住地的法院管辖 漏罪：原则上为原审地法院；如果罪犯服刑地或者犯罪地管辖更为适宜的，由该地法院管辖； 新罪：服刑期间又犯罪的，由服刑地的法院管辖。罪犯在脱逃期间犯罪的，由服刑地的法院管辖。 但是，在犯罪地抓获罪犯并发现其在脱逃期间的犯罪的，由犯罪地的法院管辖。 公安部规定中关于特殊地域管辖和专门管辖的规定 1.行驶中的交通工具由交通工具最初停靠地公安机关管辖；必要时，交通工具始发地、途径地、 上发生的刑事案件 到达地公安机关也可以管辖。 铁路公安机关管辖铁路系统的机关、厂、段、校、所、队、工区等单位发生 的刑事案件，车站工作区域内、列车内发生的刑事案件，铁路沿线发生的盗 窃或者破坏铁路、通信、电力线路和其他重要设施的刑事案件，以及内部职 工在铁路线上工作时发生的刑事案件。 2.铁路公安机关管辖铁路系统的计算机信息系统延伸到地方涉及铁路业务的网点，其计算机信息 的范围 系统发生的行使案件由铁路公安机关管辖。 对倒卖、伪造、变造火车票的案件，由最初受理案件的铁路公安机关或者地 方公安机关管辖。必要时，可以移送主要犯罪地的铁路公安机关或者地方公 安机关管辖。 铁路建设施工工地发生的刑事案件由地方公安机关管辖。 交通公安机关管辖交通系统的机关、厂、段、校、所、队、工区等单位发生 3.交通公安机关管辖的刑事案件，港口、码头工作区域内，轮船内发生的刑事案件，水运航线发 范围 生的盗窃或者破坏水运、通信、电力线路和其他重要设施的刑事案件，以及 内部职工在交通线上工作时发生的刑事案件。 民航公安机关管辖民航系统机关、厂、段、校、所、队、工区等单位、机场 工作区域内、民航飞机内发生的刑事案件。 重大飞行事故刑事案件由犯罪结果发生地机场公安机关管辖。犯罪结果发生 4.民航公安机关管辖 的范围 13 刑事诉讼法130表 地未设机场公安机关或者不在机场公安机关管辖范围内的，由地方公安机关 管辖，有关机场公安机关予以协助。 4.海关走私犯罪侦查海关走私犯罪侦查机构管辖中华人民共和国海关关境内发生的涉税走私犯 机构管辖的范围 罪案件和发生在海关监管区内的非涉税走私犯罪案件。 第五章回避 主要内容：回避的适用对象和理由；回避的种类与程序 核心考点：回避的程序 一、回避的适用对象和理由（表34）（刑诉法第28、29、31条、高法解释第23-25条、最 高人民法院关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定第1、3条） 审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、鉴定人和翻译人员； 证人、律师不适用回避。回避对象 是本案的当事人或者是当事人的近亲属的； 本人或者其近亲属与本案有利害关系的； 担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员的； 与本案的辩护人、诉讼代理人有近亲属关系的； 与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的； 回避理由接受当事人及其委托的人的请客送礼，违反规定会见当事人及其委托的人的；（应 提供有关证明材料）（高法解释第24条） 凡在本诉讼阶段以前参与办理本案的人员不得再参与该案的办理。但是，发回重新 审判的案件，在第一审法院作出裁判后又进入第二审程序或者死刑复核程序的，原第二 审程序或者死刑复核程序中的合议庭组成人员不受前述规定的限制。（高法解释第 25条第2款） 二、回避的种类与程序（表35）（刑诉法第28、30、31条；高法解释第26-34条） 种类 申请主体 申请期间 自行回避、申请回避、指令回避 当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人 诉讼的任何阶段 书面或者口头（不论是检察人员、审判人员自行申请回避，还是当事人等申请办案人 员回避）申请方式 法院应当依法告知当事人及其法定代理人有权申请回避，并告知其合议庭组成人员、 独任审判员、书记员等人员的名单。（高法解释第26条，类似规定，参见高检 规则第22条） 告知程序 院长：审判人员、法院书记员、翻译人员、鉴定人； 检察长：检察人员、检察院书记员、以及检察院聘请或指派的鉴定人、翻译人员； 侦查机关负责人：侦查人员以及由其指派或聘请的翻译人员、鉴定人； 机关决定：审委会决定院长、检委会决定检察长和侦查机关负责人。 非法定情况的，法庭当庭驳回，并不得复议。（高法解释第30条） 提出回避申请（审查期间）作出回避与否的决定，申请复议一次（复 议期间）复议决定。 决定主体 申请的 效果 申请复议一次的主体：被驳回回避申请的当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代 理人（接到决定时）；（高法解释第30条）向原决定机关申请复议。被回避的 人员不能申请复议。 审查期间原则上程序停止；但侦查程序例外； 复议期间，诉讼活动不停止。 14 刑事诉讼法130表 因符合法定情形而回避的检察人员，在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉 讼行为是否有效，由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定。（高检规则 第31条）回避后，先前行为效力待定，谁决定回避，则来决定先前行为的效力 第六章辩护与代理 主要内容：辩护人的诉讼地位；辩护人的范围和人数；辩护人的诉讼权利和诉讼义务；辩护的种类； 拒绝辩护；刑事诉讼代理 核心考点：辩护人的诉讼地位；辩护人的范围；辩护人的诉讼权利和诉讼义务；法律援助辩护；拒 绝辩护 一、辩护人的诉讼地位（表36）（刑诉法第35条） 依事实和法律进行辩护。独立的诉讼参与人 诉讼 独立于犯罪嫌疑人、被告人、公、检、法。 地位所维护的是犯罪嫌疑人、被告人的的诉讼权利和其他合法权益，而不是非法权益。 是犯罪嫌疑人、被告人合法权益的专门维护者。 有效辩护原则是辩护权的体现，也是对辩护权的保障；辩护应当对保护犯罪嫌疑人、被告人 的权利具有实质意义，而不仅仅是形式上的，这就是有效辩护原则的基本要求。有效辩护原 则应包括以下几方面的内容： 有效犯罪嫌疑人、被告人作为刑事诉讼的当事人在整个诉讼过程中应当享有充分的辩护权。 辩护允许犯罪嫌疑人、被告人聘请合格的能够有效履行辩护职责的辩护人为其辩护，这种辩护 原则同样应当覆盖从侦查到审判甚至执行阶段的整个刑事诉讼过程。（委托辩护中的体现） 国家应当保障犯罪嫌疑人、被告人自行辩护权的充分行使，并通过设立法律援助制度确保 犯罪嫌疑人、被告人能够获得符合最低标准并具有实质意义的律师帮助。（自行辩护和法律 援助辩护中的体现） 注意：辩护权是犯罪嫌疑人、被告人最基本的诉讼权利；在任何情况下，对任何犯罪嫌疑人、被告 人都不得以任何理由限制或剥夺其辩护权。公检法机关有义务保障犯罪嫌疑人、被告人享有辩护权， 体现在：告知义务；为犯罪嫌疑人、被告人提供辩护的条件。 二、辩护人的范围和人数（表37）（刑诉法第32条、高法解释第35、36、38条、高 检规则第38-40条） 正面范围 律师；人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人；监护人、亲友。 正在被执行刑罚或者处于缓刑、假释考验期间的人；（刑罚执行中）绝对 禁止 依法被剥夺、限制人身自由的人；无行为能力或者限制行为能力的人； （自由受限制）（能力受限制） 法院、检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员； 人民陪审员； 与本案审理结果有利害关系的人； 禁 止 范 围 相对 禁止 外国人或者无国籍人。第项规定的人员，如果是被告人的监护人、近亲属，由被告人委托担任 辩护人的，可以准许。 此处近亲属的范围（刑诉法第106条6项） 审判人员和法院其他工作人员从法院离任后二年内，检察人员从检察院离任后二年以内,不 得以律师身份担任辩护人。 审判人员和法院其他工作人员从法院离任后，或者检察人员从检察院离任后，不得担任原 任职法院或检察院所办理案件的辩护人。但作为犯罪嫌疑人、被告人的监护人、近亲属进行 15 刑事诉讼法130表 辩护的除外。 审判人员和法院其他工作人员的配偶、子女或者父母不得担任其任职法院所审理案件的辩 护人，但作为被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。 检察人员的配偶、子女不得担任该检察人员所任职检察院办理案件的辩护人。 一名犯罪嫌疑人、被告人可以委托一至二人作为辩护人。 人 数 一名辩护人不得为两名以上的同案犯罪嫌疑人、被告人，或者未同案处理但犯罪事实存在 关联的犯罪嫌疑人、被告人辩护。（六机关规定第4条、高法解释第38条第2款、高 检规则第38条） 三、辩护人的诉讼权利和义务 （一）辩护律师与非律师辩护人诉讼权利之比较（表38） 辩护人的诉讼权利 独立辩护权 辩护律师 非律师辩护人 依据事实和法律，不受公、法、检，其他团体和个人的干涉。 无需检察院、法院许可 须经检察院、法院许可 阅卷时间：自检察院对案件审查起诉之日起；律师办理申诉、抗诉案件，在 检察院、法院审查决定立案后可阅卷。 阅卷的范围：自检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案 的案卷材料。案卷材料包括案件的诉讼文书和证据材料。 检察院检察委员会的讨论记录、法院合议庭、审判委员会的讨论记录以及其他 依法不公开的材料不得查阅、摘抄、复制。 阅卷权 （刑诉法第38条） 辩护律师查阅、摘抄、复制的案卷材料属于国家秘密的，应当经过检察院、法 院同意并遵守国家保密规定。 律师申请查阅人民法院录制的庭审过程的录音、录像的，法院应当准许。 阅卷的方式：复制案卷材料可以采用复印、拍照、扫描、电子数据拷贝等方 式。 无需检察院、法院许可（与在押或被 监视居住的嫌疑人、被告人会见通 信） 须经检察院、法院许可 “三证”会见：辩护律师持“三证”（律师执业证书、律师事务所证明和委 托书或者法律援助公函），即可行使会见权。（刑诉法第37条） 会见安排时间：辩护律师要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所应 当及时安排会见，至迟不得超过48小时。（刑诉法第37条） 辩护律师要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所应当及时安排会见， 保证辩护律师在48小时以内见到在押的犯罪嫌疑人、被告人。（六机关规定 第7条）会见、通信权 （刑诉法第37条） “国恐贿”许可：危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件，在侦查期间，辩护律师会见在押（或被监视居住）的犯罪嫌疑人，应当经 侦查机关许可。上述案件，侦查机关应当事先通知看守所。（刑诉法第37条） 辩护律师在侦查期间要求会见危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿 赂犯罪案件在押的犯罪嫌疑人的，应当向侦查机关提出申请。对许可会见的， 应当向辩护律师出具许可决定文书；因有碍侦查或者可能泄露国家秘密而不许 可会见的，应当向辩护律师说明理由。有碍侦查或者可能泄露国家秘密的情形 消失后，应当许可会见，并及时通知看守所和辩护律师。对特别重大贿赂案件 在侦查终结前，侦查机关应当许可辩护律师至少会见一次犯罪嫌疑人。 侦查机关不得随意解释和扩大前款所述三类案件的范围，限制律师会见。 （4）会见的目的：辩护律师会见在押（或被监视居住）的犯罪嫌疑人、被告人， 16 刑事诉讼法130表 可以了解案件有关情况，提供法律咨询等；自案件移送审查起诉之日起，可以 向犯罪嫌疑人、被告人合适有关证据。 （5）会见不被监听：辩护律师会见在押（或被监视居住）的犯罪嫌疑人、被告 人时不被监听，办案机关不得派员在场。在律师会见室不足的情况下，看守所 经辩护律师书面同意，可以安排在询问时会见，但应当关闭录音、监听设备。 犯罪嫌疑人、被告人委托两名律师担任辩护人的，两名辩护律师可以共同会见， 也可以单独会见。辩护律师可以带一名律师助理协助会见。 （6）会见不得设置的限制看守所安排会见不得附加其他条件或者变相要 求辩护律师提交法律规定以外的其他文件、材料，不得以未收到办案机关通知 为由拒绝安排辩护律师会见。 看守所应当设立会见预约平台，采取网上预约、电话预约等方式为辩护律师会 见提供便利，但不得以未预约会见为由拒绝安排辩护律师会见。 （7）翻译随同会见：辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人需要翻译人员随 同参加的，应当提前向办案机关提出申请，并提交翻译人员身份证明及其所在 单位出具的证明。办案机关应当及时审查并在三日以内作出是否许可的决定。 许可翻译人员参加会见的，应当向辩护律师出具许可决定文书，并通知看守所。 不许可的，应当向辩护律师书面说明理由，并通知其更换。 （8）通信权：看守所应当及时传递辩护律师同犯罪嫌疑人、被告人的往来信件。 看守所可以对信件进行必要的检查，但不得截留、复制、删改信件，不得向办 案机关提供信件内容，但信件内容涉及危害国家安全、公共安全、严重危害他 人人身安全以及涉嫌串供、毁灭证据等情形的除外。 亲自取证的主体：辩护律师。 调取的方式：亲自收集；或者申请检察院、法院收集。 辩护律师申请人民检察院、人民法院收集、调取证据的，人民检察院、人民法 院应当在三日以内作出是否同意的决定，并通知辩护律师。辩护律师书面提出 有关申请时，办案机关不同意的，应当书面说明理由；辩护律师口头提出申请 的，办案机关可以口头答复。 调查取证权 （刑诉法第39、41 条） 非律师无调查 取证