法象之法权进化考证

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 法象之法权进化考证 【摘 要】法者，力也。法的原 初是一些有约束力的惯习，乃至公共心 理中的祭祀和巫术，这些社会现象具有 了今天我们法学研究的视角，概称法象。 法象乃社会力的无形表现进化为有形表 现的基础，潜势法也。在人类社会文明 阶段以后，马克思描述亚细亚的东方社 会形态里，中国殷周时代之一早熟的文 明小孩，孕育和培植了中国文化的开端， “神”这一古老宗教文化的图腾，使法象 随着他的文明路径从无形走到有形，从 法象到潜势法的萌生，并使法权的正式 化，法之进化肇端了我们生活与研习中 的司法。 中国论文网 /5/view-4804829.htm -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 【关键词】法象；神；潜势法； 法权 法者，力也；法者，社会力也。 于公权力状态之下而为的行为规范者， 社会力有静态，也有动势，法律既为社 会力之一种，故亦有静态与动势。所谓 法律的静态，卽法现象仅为行为之规范 而表现的社会力；所谓法律的动势卽行 为的规范之实质与形体。因时间的经过 而生态化者，前者观其法现象之静态而 求其原理，后者在观察法律现象的动势 而论述其理法者。1p1 穗积陈重说明法的本质，以及法 的形态，其形态在原初如何，由形态而 本质，从那条进路可始？今天，我们研 究古代思想，只能从最早的文字开始， 而中国现在能探源的中国最早文字是殷 代的卜辞，由文字可以探求制度，所以 从殷代的文字开始就成为路径选择的必 然。卜辞里，最早的意识形态是关于世 系的记载，殷代的世系称号皆以十干的 “日”为名，这充分说明了，时间观念的 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 发现，是人类最早的意识形态的生产， 所有世系名称上的变化，我们得出殷世 王名在意识生产上的总结：支配殷人的 思想是氏族的宗教意识和惯习，四轴殷 世王名的变化，也是宗教意识的变化。 在古文明时代的中国，一切活动 都未脱离宗教，据罗振玉统计，隐忍的 活动可能祭、告、辜、出入、渔猎、征 伐、年、风雨、杂卜九项。2卜祭占第 一位，渔猎次之，据郭沫若统计分为干 支、数字、世系、天象、食货、征伐、 杂籑等类，3在我们总结出，举凡经济 的、政治的、军事的、社会的各种大事， 国之大事在祀与戎，这些大事记，称之 为王事，要求助祖先神得到准许，获得 人世的行为依据，所以， “殷人尊神，帅 民以示神”。卜成了一切行为行动的宪 章，是阳间的人世于阴间的先祖沟通互 动的桥梁，是社会根本的法，是法象从 无形走到有形的初期，祖先神赋予社会 的法权。 汉书艺文志提到“诸子出于 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 王官”，经王国维的考证不和与历史， 说的是诸子的源流，漏掉了新兴的市民 阶级，但是“ 王官” 一词却说明了当时的 主流意识形态和学术内容，以及政治统 治的理论依据。宗教而王官，卜辞的文 字记载有“吏 ”字，象持手中，卽盛笔之 器，吏职也卽宗教的巫师、卜师，于古 代印度文明中的巫师相当，吏、事、史、 三字，都表示宗教的官爵，殷人的记载 里只有“史”，到周代才有 “事”，所以殷 代的思想，宗教占主要地位。4P15 卜辞中讲到的人，仍然没有与氏 族的分立，西周人所承的人也仍承此遗 迹，周书、雅、颂及全文中所见的“人” 的归纳，周代“ 人” 有下述各义：一、称 先王为“人”，二、称王者为 “人”，三、 称氏族贵族（君子）为“ 人 ”，四、称在 位的职官为“ 人” ，与“人”相对的“民” 卽 奴隶，在此世代并不具有国民的性质。 那么与“人”连类的“圣”字，本意与“哲” 互换，所称圣人、哲人，仅指具备配天 的美德矣，还不能显示出知识教养的含 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 义，再后来的史料记载的“圣贤” 、 “贤哲”， “贤”字，在卜辞中未有，最早出现于 周书君篇 、 诗经 北山篇没有德 之意，不与德同理，仅仅指出在巫术与 社礼方面的能手。4P23 所以， “贤” 作 为技能优异者的代称，这一解释便可以 知道， “贤”乃是社会力的附属，是为社 会力服务，由掌控一定技能的巫师、卜 师为国君服务，这些技能的掌握者就是 潜势社会力的操控者，也为当时的权力 者，当时社会无形法的智慧人、演绎者 和推动者。 殷人万事求卜，所尊祖宗一元神， 一切国家大事都要通过宗教仪式获得祖 先神的承认，王国维考证，卜辞中没有 一个抽象的词，也没有一个关于道德智 慧的术语，卜辞的意识形态最重要的是 时间观，其次是空间概念，在次之是数 量观念，卜辞中的祸、咎、利、不利、 吉、不吉是全体族员的宗教意识，社会 的权力义务思想还没有显现出来。殷人 的大量资料里，记载殷器有“鼎” 、 “彝”、 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 “尊”、 “尊”，卜辞里也出现过这些文字， 在这些神器中，除了知道对祖宗一元神 的祭享权而外，还看不出礼器代表政权 的概念，也分析不出礼器代表专政的概 念；到周代，器求新， “新 ”就是指彝器 表现为一种政权形式。这种“尊” 、 “彝”、 “鼎”、 “爵”在原来仅表示的器物文化中， 由于社会成员的权力逐渐集中在个人身 上，它们便象征着神圣的政权，因而 “尊尊”之称转化为贵者的尊称，所谓天 之尊”爵”，尊“彝”，只能有贵族专享， 故尊彝成了政权的代表符号。5在周公 时代，更把这种制度固定化做氏族专享 的宗礼， “礼不下庶人 ”就成为当时社会 的伦理基础。我们进一步认为礼器，就 是器物于支配者的统一体，是器物人格 化，与专享的对等，把礼器转化为周代 氏族专享的器物文明。后来的“问鼎” 实 质就是抢政权，争夺礼器于争夺政权等 价， “道”藏于器中矣。4P34 所以，不难发现在殷周时代，这 些宗教意识简单地维系着社会的运行， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 在社会主体的潜意识下发挥作用，形成 无形的社会约束力，构筑了等级森严的 社会。奴隶社会阶级的简单二元对立在 生产力大发展下，逐渐演化为与新兴的 市民阶层的三元阶级对立，且矛盾越演 越烈，为了调和阶级矛盾，奴隶主氏族 阶级不甘退出历史舞台，对自己的命运 力挽狂澜，维新的社会形态由此产生， 并运转了六七个世纪， “亚细亚的古代 ” 作为对中国殷周古代社会形态的概括， 道出了关键之所在。卜辞所记载的“神 意识”， “宗教职官”，以时间为向度的最 早社会意识形态以及以此命名的世系王 号，形象地表达出社会规则的存在与其 运行的规律，探究社会依赖的社会力， 社会力的表现形式与发现者法象， 借助“神意”赋予法象的社会控制力根源 “法权”， “法权”伊始礼的法效又涵化 了法象，所以“ 礼” 的历史使命成就了从 “神”、 “礼”、 “法 ”的互通、涵化、及其进 化的生命历程。 法之原质，肇 与无形，法形指依据视官认识法力的一 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 定活动记号，在中国五帝时代，其刑， 画像示之于民，周代悬象形之法于阙， 周礼 、 晋书 、 刑法志 、 唐律疏 议 ，郑人，晋人铸刑书于鼎，印度人 刻法于椰子叶上，汉穆拉比把巴比伦发 雕刻于石碑上，克拉的人雕刻土耳其之 法于法庭壁上，罗马十大法官揭十二铜 表法于公市，后世以法在于书，所列之 总素，皆法形也。6 有法形之法，谓之有形法，无法 形之法，谓之无形法，形有则易知，无 形则难据，所以想使法的社会统制力特 别有效，使民遵依，必须先赋予法以外 形，但是法非必先是有形，在每个国家 之初，民信卽法，民俗卽法，始于宗教， 礼俗。神、君主、僧长、族长、家长等 权利者之意思，并继祖先以来的习惯， 有绝对的服从强制力，所以，当时法权 虽存，法规未现，法，仅依赖于潜势力 状态下的法现象而存在。随国家的发展， 由先例之积累，归纳抽象的泛则，或者 依据君主、高僧、其他权力者的创意， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 9 新定行为的准则。以声律成句，便于口 头记诵，这就是法规尚未得到其有形的 阶段表现，随社会文明的发展，画法规 于形象，或载于文书，可谓之有法形。 1P7 法的社会力，在法规未出现之前， 法形未生之前就已经存在，然后以法象 载成法规，以逻辑顺序排列城法条，汇 类编撰成为法典。总之，法，在数千年 的进化中，非自始就成法形。 在原始国家文明方面，表现的很 粗放，以无所谓今人的法之观念，当时 也没有立法者，法处于萌芽的状态，我 们只能用一种“ 社会力” 来概括当时人们 遵守或有约束力的社会现象，从法学的 角度我们提出“ 法象” ，朦胧状态下的社 会力就是法律的肇始，法律的发现者， 在萌芽状态下的法，可谓之法象的潜势 力，潜势法，法之原质。表现为民族的 传说、习惯、先例、仪式等，这些在人 民通行行为上具有的社会力，潜在于法 的主体之中，还未成行为法的体裁，此 之谓法的原初“ 潜势法” ，潜势法阶段的 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 10 发现者通常是这些人，比如祭司、僧侣、 卜者、女巫，卜辞的文字记载里的“吏” 字，象持手中，卽盛笔之器，吏职也卽 宗教的巫师、卜师，于古代印度文明中 的巫师相当，吏、事、史、三字，都表 示宗教的官爵，殷人的记载里只有“史” ， 到周代才有“ 事” 。这些社会力的发现者 与演绎人在这个社会阶段就是名副其实 的社会权力者，在后阶段司法权收归国 家后，他们也充当了国家的法律顾问， 参与裁判，以发现和解释既存法象为要 职。 潜势法，在国家初期，尚难捕捉 出其存在的法形，它的均质表现为具有 一定约束力的社会意识，凸显在“神意” 、 “君意”、 “民意”上。社会力的状态主观方 面凸显为“公共心里 ”、 “信仰”、 “服从” ； 客观上凸显为习惯、神威、军权。古代 文明里，据罗振玉统计，隐忍的活动可 能祭、告、辜、出入、渔猎、征伐、年、 风雨、杂卜九项。卜祭占第一位，渔猎 次之，据郭沫若统计分为干支、数字、 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 11 世系、天象、食货、征伐、杂籑等类， 都要求助祖先神得到准许，获得人世的 行为依据，所以， “殷人尊神，帅民以示 神”。 “占卜”成了一切行为行动的宪章， 是阳间的人世于阴间的先祖沟通互动的 桥梁，是法象从无形走到有形的初期， 祖先神