0037《公司概论》2012年6月期末考试指导1

0037公司概论2012 年 6 月期末考试指导 二、复习重点内容 第一章 企业的产生和发展 1、 独资企业及其特征（重点掌握）：又称为独资商号、独资所有制、个体企业、业主制 企业等，是指由一个自然人出资，并由出资人对企业债务承担无限责任的营利性的经 济组织。1999 年颁布并于 2000 年实施个人独资企业法将独资企业定义为依法在中 国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企 业债务承担无限责任的经营实体。 2、 我国公司产生过程（掌握） 。 3、 揭开公司面纱（重点掌握）:公司责任制度的前提是公司的独立法人人格。英美学者将 公司的独立人格和股东的有限责任形象地描绘为罩在公司头上的“面纱” （the veil of the corporation） ，这层“面纱”将公司与其成员股东隔开，法律不能透过这层面 纱要求股东对公司承担责任，保护了股东免受公司债权人的追索。不过，当公司的独 立人格被滥用时，公司法不排除在某些特殊情况下适用“公司人格否定原则”或“直 索责任制度” ，由股东对公司债务直接承担责任，以此作为对公司法人人格本质的维护， 对有限责任的例外与补充，这就是“揭开公司面纱”理论。 4、 合伙企业（了解）：是指由两个或两个以上自然人通过订立合伙合同，共同投资设立， 共同经营管理的营利性的经济组织。营利性的合伙企业或商事合伙是合伙中最完备、 最稳定的普通合伙形式，它的成立必须经过注册登记，以签署书面合伙合同为必要条 件，合伙合同成立后能够形成从事经济活动的组织实体。 第二章 公司和公司法 1、 公司（重点掌握): 公司一般是指依法定程序设立的以营利为目的的社团法人。 2、 公司法的产生与发展（了解） 。 3、 公司责任制度（了解）：公司的责任制度主要包括股东的有限责任和公司的独立责任 这两个方面的含义。 4、 物权（掌握）：分为自物权（所有权）和他物权，他物权下面分为用益物权和担保物 权两个属概念。 5、 现代公司的责任制度（了解） 。 第三章 公司的种类。 1、 公司种类概述（了解） 2、 人合公司、资合公司与人合兼资合公司（了解）：按照公司信用基础的不同进行的分 类。 3、 两合公司（重点掌握）：是指由一人或一人以上的无限责任股东与一人或一人以上的 有限责任股东所组成，其无限责任股东对公司债务负无限连带责任，有限责任股东以 其出资额为限对公司负责的公司。 4、 母公司与子公司（了解）：按照一个公司对另一个公司的控制与依附关系，可以把公 司分为母公司和子公司。母公司是一种控制性公司，被母公司控制的公司是子公司。 母公司对子公司的控制可以通过不同途径。 5、 总公司与分公司（重点掌握）：这是根据公司内部的管辖关系所作的一种分类。总公 司也称本公司，是管辖该公司全部组织机构和经营管理活动的总机构，在法律上具有 法人资格。总公司必须依法首先设立，公司所有的业务经营、资金调度、人事安排等 活动，都由子公司统一决定。与子公司相对应的概念是分公司。许多公司的业务分布 2 面广，往往在各地甚至国外建立一些分支机构或附属机构，代表公司直接从事业务或 进行业务联络等工作，这些分支机构或附属机构，就是分公司。 6、 股份有限公司（重点掌握）：又称股份公司，是指由一定人数以上的股东所组成，公 司全部资本分成等额股份并通过发行股票筹集资本，股东以其所持有股份为限对公司 承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 7、 股份有限公司的特征（重点掌握）：政府全面严格的管制；典型的资合公司；股东承 担有限责任；公司资本分成等额股份；股份可以依法公开发行和自由转让；产权分立 和管理专门。 8、 本国公司与外国公司（重点掌握）：按公司的国籍，可以把公司分为本国公司、外国 公司和跨国公司。本国公司是指依据本国法律在本国设立、具有本国国籍、在本国从 事生产经营活动的公司；而外国公司是指依据外国法律在外国设立，具有外国国籍并 经本国（东道国、所在国）政府认可或批准，办理必要的登记手续，取得直接经营活 动的资格后，在所在国进行业务活动的机构。 第四章 公司的设立 1、 公司设立（重点掌握）：从发起人的角度看，公司设立就是发起人按照法定的标准和 程序而组建公司，取得法人资格和营业执照，从而进入市场、从事市场交易和竞争的 一系列法律行为的总称；从法律和政府的角度看，公司设立就是政府通过一系列的立 法和行政管制行为，对发起人的公司设立行为和方式进行规范和约束，使一个尚未存 在或正在形成中的公司逐渐在法律上具备条件并取得民事（或商事）主体资格的过程。 2、 公司设立的原则大致经历的五个阶段（重点掌握）：自由设立主义、特许主义、核准 主义、准则主义及严格准则主义等不同的立法阶段。 3、 发起设立（掌握）：又称为单纯设立或共同设立，是指发起人认缴公司的全部资本、 不向发起人之外的任何人募集资本而设立公司的方式。 4、 募集设立（掌握）：又称募股设立、渐次设立或复杂设立，是指发起人只认购公司资 本的总额的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司的方式。 5、 股份有限公司设立的条件（重点掌握）：发起人符合法定人数（股份有限公司应当有 5 个以上发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所） ；发起人认缴和社会公 开募集的股本达到法定资本最低限额；股份发行、筹办事项符合法律规定；发起人制 定公司章程，并经创立大会通过；有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机 构；有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 6、 公司章程（重点掌握）：是指以书目形式固定了股东共同一致的意思表示、规范公司 的组织与行为的基本准则的公司必备的法律文件。它规定了公司的性质、宗旨、经营 范围、组织机构、公司与股东之间和股东与股东之间的权利义务关系等方面的内容， 向社会公开申明了公司的宗旨、资本数额、权利义务以及一系列为公司股东和公司利 益相关者了解公司所必须的内容。 7、 公司章程的记载事项（了解）：根据是否由法律明确规定，分为必要记载事项和任意 记载事项。法律明文规定必须载明或选择列举的事项，为必要记载事项。 8、 公司登记类型（掌握）：我国的公司登记，分为设立登记、变更登记和注销登记三种。 9、 公司设立发起人（了解）：又称创办人，是指订立公司发起协议，提出设立公司申请， 向公司出资或认购股份，在公司章程上签名盖章，并对公司设立承担责任的人。发起 人一般要具备民事权利能力和民事行为能力，法律还对发起人的人数和资格做出了限 制。 3 第五章 公司的资本 1、 公司资本的不同含义（重点掌握）：授权资本（又称为核准资本、设定资本、名义资 本） ，指公司依公司章程规定、有权发行的资本总额） 。由于该资本总额仅是章程规定 的一个授权发行数额，不一定是实际发行的或实际收到的资本数额，所以称之为名义 资本。发行资本（指公司实际已发行的、由股东已认购的资本额） 。实收资本（指公司 实际收到的或者股东实际缴纳的出资额总和）法定资本（是指由法律规定和公司章程 载明、股东必须全部足额认缴的公司资本，它主要是大陆法系国家的资本形式，也是 我国公司法所确定的资本形式）等等。 2、 公司资本三原则（重点掌握）：一是资本确定原则和授权资本原则；二是资本维持原 则，公司在其存续过程中，应当经常保持与其资本额相当的资产，以保持公司的偿债 能力，保护债权人利益；三是资本不变原则，公司资本一经确定，非依法定程序变更 章程，不得任意增加或减少公司资本。 3、 法定资本制（重点掌握）：指在公司设立时，一是要求公司资本总额必须明确记载于 公司章程，使之成为一个具体、确定的数额；二是要求章程所确定的资本总额在公司 设立时必须落实到人，即由股东全部认购和缴足股款，否则公司不能成立。 4、 授权资本制（了解）：指在设立公司时，在公司章程中确定资本总额即股份总数，但 股东只需认定公司股份总数中的一股以上，公司即可成立；未认足的那部分股份，授 权董事会根据公司资金需要情况和市场状况，随时发行和募足。因未认定的资本部分 也在公司章程所确定的资本总额之内，所以公司再行募集资本时，不需要变更公司章 程，也不需要履行增资程序。 5、 股票的概念与特征（重点掌握）：在公司资本制度中，股份采取股票形式，股票本身 只不过是股份的证券形式。股票只是由股份有限公司签发、证明股东按其所持有股份 而享有权利、承担义务的书面凭证或有价证券。股票具有不可偿还性、要式证券、有 价证券、证权证券等法律或制度上的特征。 6、 表决权股（了解）：即在任免董事等公司重大事项上享有无条件的表决权的股份。表 决权股具体又分为三种：普通表决权股，指每股享有一票表决权的股份；多数表决权 股，指一股享有一票以上如两票或更多票表决权的股份，这种股份一般由特定股东如 董事、监事拥有；限制表决权股，指表决权受到公司章程限制的股份，如优先股。 7、 A 股、B 股、H 股、N 股、S 股（了解）：A 股的正式名称是人民币普通股票，它是由我 国境内的公司发行，供境内机构、企业或居民以人民币认购和交易的普通股股票。B 股 的正式名称是人民币特种股票，它是以人民币标明面值、以外币（美元）认购和交易、 在境内（上海、深圳）证券交易所上市交易的外资股，它的投资者到 2002 年 2 月一直 限于外国及台湾、香港、澳门的自然人、法人和其他组织，定居在国外的中国居民等。 H 股是在内地注册、以人民币标明面值、在香港（属境外上市）联合交易所上市、以港 元认购和交易的股票，香港的英文是 Hong Kong，取其字首，称为 H 股，H 股也是人民 币特种股票。 8、 我国证券市场上的禁止性交易行为主要包括（掌握）：内幕交易，操纵股价等各种不 当得利、转嫁风险等行为，信息上的虚假、误导等，欺诈行为等。 9、 普通股和特别股（了解）：根据股东所享有权益的内容和承担风险的大小，可将股份 分为普通股和特别股，特别股又可以分为优先股和劣后股。 第六章 公司债 1、 公司债的概念和特征（了解）：公司债或公司债券反映的实质内容是以公司为债务人、 以债券持有人为债权人的特定的债务关系，是公司依照法定条件和程序，通过发行有 价证券的形式，向社会公众募集资金所产生的债务。债券购买者与发行者之间是一种 4 债权债务关系，债券发行人是债务人，投资者或债券持有人是债权人。 2、 公司债的种类（了解） 。公司债到期后，发行公司应当按照约定的期限、利率和方式偿 还债券的本金和利息。 3、 可转换公司债（了解）：依公司债可否转换成股份，可以将公司债分为可转换公司债 和非转换公司债。可转换公司债是指依约定条件和办法，由债券持有人选择决定是否 将公司债转换成公司股份的公司债。相反，不能转换为公司股份的公司债为非转换公 司债。 4、 公司债与股票的区别（重点掌握）：二者之间的区别主要体现在以下几个方面：一是 代表的经济关系的不同。二是权利内容不同。三是发行主体不同。四发行和认购的方 式不同。 第七章 股东和股权 1、 股东资格和法律地位（了解）：我国公司法虽未明文规定股东平等原则，但其中 的很多条文体现了这一原则的精神，如第 103 条规定的股东同股同利和同股同权，第 106 条规定一股有一表决权等。 2、 我国公司法要求股份发行必须遵循同股同权、同股同利的原则。 3、 根据取得股东资格的时间及原因，股东资格的取得可以有原始取得和继受取得两种方 式。 4、 股权（重点掌握）：是基于股东出资而享有的权利，它主要包括出资转让权、投资受 益权、出席股东会与投票权、公司经营的建议和质询权、选举权、知情和检查权、分 配剩余财产权、诉权等几个方面的内容。 5、 国有股和国有股权（了解） 。国有股是国家股和国有法人股的统称。根据投资主体和产 权管理主体的不同，国有股划分为国家股和国有法人股。 6、 国家股、法人股和社会公众股（重点掌握）：国家股是指有权代表国家投资的部门或 机构如财政、国有资产等政府部门以国有资产向公司投资所形成的股份，包括以公司 现有国有资产折算成的股份。法人股是指国内企业法人或具有法人资格的事业单位和 社会团体以其依法可经营的资产向公司非上市流通股部分投资所形成的股份，其中国 有企业以国家授予其自主经营的国有资产向独立于自己的公司投资形成的股份称为国 有法人股，我国相当一部分法人股的所有权也属于国家。国家股与国有法人股合称国 有股。社会公众股是指我国境内的个人和机构，以其合法财产向公司可上市流通股部 分投资所形成的股份。国家股、法人股、社会公众股虽然都属于公司的普通股，但只 有社会公众股可以在证券市场上公开流通。 7、 控股股东（了解）：一个股东如果持股超过一定比例，就会对公司经营管理活动产生 主导性或控制性的影响。一般把持有 30%或者更高比例、对公司经营管理活动产生主导 性或控制性的影响的股东称为控股股东。 8、 股东根据公司法有权提起的诉讼主要有两种（了解）：一是直接诉讼，二是派生诉讼。 9、 各国公司法对股东义务的规定大同小异，主要包括缴纳股款、对公司承担有限责任这 两个方面的内容。 第八章 公司的治理结构 1、公司的外部治理（重点掌握）：主要是指经理市场、股票市场、产品市场的竞争压力， 以及立法、行政和司法的制度约束。 2、剩余索取权（了解）：是指企业总收入中扣除固定的合同性收入之后的取得剩余收入的 权利。 3、公司治理结构的发展过程（了解）：从各国公司的实践和立法上看，公司的治理结构已 5 经经历了从股东会中心主义到董事会中心主义两个发展阶段，而董事会中心主义正在受到 利益相关者、机构投资者等因素的新的挑战。 4、公司治理和组织设置的原则（重点掌握）：在公司治理和组织设置上，一般要遵循以下 原则：一是公司权力的分立与制衡，二是效率与公平的统一，三是兼顾资本民主与经济民 主。 （具体内容参看讲义） 。 5、公司内部治理和外部治理（掌握）：公司的内部治理结构主要是关于剩余索取权和剩余 控制权的制度安排，这种安排包括一系列的合同性制度、公司文化、组织机构之间的制衡 机制、职能制和层级制的利弊、管理者及其他职工的报酬和惩罚机制等方面的内容。公司 的外部治理主要是指劳动力及经理市场、货币与资本市场、产品市场的竞争压力，公司的 合并、收购和破产，以及立法、行政和司法的制度约束。 6、公司经营者的激励机制（了解）：对于公司经营管理者的有效激励机制，可以从物质利 益报酬激励、公司权利分配、信誉激励、职位选聘升降等几个方面进行设计。 第九章 公司的组织结构 1、股东会及其职权（了解）：股东会泛指在各类公司中由全体股东组成的公司权力机构和 最高决策机构，包括股份有限公司的股东大会和有限责任公司的股东会。股东会职权大致 限于以下三方面的内容：一是知情权；二是设置公司组织机构并任免主要管理监督人员的 选任权；三是重大事项的决策权。 2、股东表决权的基本原则（了解）：在资合性的现代公司，股东依出资额享有权益，股东 对公司事务的决定支配权力与其对公司投资额的多少成正比，因而股东表决权实行一股一 票的资本平等、资本民主原则，而非现代人合性的民主社会中一人一票的表决原则。 3、股东表决权的行使方式（重点掌握）：股东亲自出席股东会，行使表决权是股东行使表 决权最基本的一种方式。此外，股东可以通过书面行使、代理行使、信托行使等方式行使 股东权。 4、董事会（了解）：指由股东会选举产生、由全体董事组成、对内行使经营决策和业务执 行管理权、对外代表公司的法定常设机构。我国公司法规定，监事会由股东代表和职 工代表组成 5、董事的注意义务和忠实义务（重点掌握） 。董事的注意义务基本含义是指董事必须以一 个合理的、谨慎的人在相似情形下所应表现的注意，谨慎、勤勉和机智地履行其职责，如 果董事履行其职责时没有尽到合理的谨慎，他应对公司承担赔偿责任。董事的忠实义务又 称为忠诚义务、诚信义务，是指董事必须为了公司的最大利益，忠诚公正地履行其职责， 而不得使自己的利益与其承担的义务发生冲突，禁止背信弃义和自我交易。 6、独立董事制度（了解）：公司独立董事一般是指不持有股份或只持有少量股份、不是公 司的现任或前任职员或有其他咨询雇佣关系、与公司主要客户无职务或利益关系、与公司 无私人关系等将影响该董事独立判断的董事。中国证监会提出，独立董事是指不在公司担 任除董事外的其他职务，并与其所受上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客 观判断的关系的董事。 7、我国公司的组织结构（了解）：我国公司的组织机构或治理结构中，除了新建的股东会、 董事会、监事会等所谓的“新三会” ，往往还保留了党委会、职代会、工会等所谓的“老三 会” 。 8、股东会的种类（了解）：依据会议召开的原因及时间和方式的不同，各公司股东会大致 可以分为普通会议、特别会议等几种。 第十章 公司的合并、收购和分立 1、公司合并（重点掌握）：指两个或两个以上的公司依照法定程序归并为其中的一个公司 （吸收合并）或创设另一个新公司（新设合并）的法律行为。 6 2、公司合并的方式及意义（重点掌握） 。公司合并有新设合并和吸收合并等两种基本方式。 公司的合并和分立对于公司竞争和经济发展具有重要的意义。从微观上看，公司遵循自愿 平等、公平竞争的原则，通过合并可以使公司扩大生产经营规模，调整经营范围，优化公 司组织结构和产品结构，实现生产要素的合理流动和优化组合，使公司在市场竞争中求得 生存和发展。公司合并也无须经过清算程序，无须终止公司的一切法律关系，因合并而终 止或变更的公司的股东当然取得合并后存续公司的股东资格，避免或减少公司职工的失业。 从宏观上看，公司合并能够实现经济的产业结构、产品结构和技术结构的调整，实现资源 的合理配置，有利于社会经济的稳定发展。 3、公司的收购（了解）：是现代市场经济中资本和生产集中的一种方式。收购往往是为了 取得另一个公司的控制权，控制被收购公司。 4、公司收购的方式（了解）：公司收购有不同的方式。从被收购资产或股份的数量看，公 司收购有全面收购和部分收购；从收购方和被收购方之间的关系看，公司收购有善意收购 和恶意收购；从收购是否具有法律的强制性看，公司收购有强制收购和自愿收购；从收购 价格支付方式看，公司收购有现金收购和资产或股权置换收购；从公司收购的交易途径看， 公司收购有公开收购、要约收购和协议收购；从公司收购的内容看，公司收购有股份收购、 经营性资产收购和营业权益收购等。 5、协议收购（了解）：是由收购公司与目标公司的股东会、董事会或大股东通过反复协商 谈判，达成收购协议（合同） ，经股东会同意后，按照协议所规定的收购条件、收购价格、 收购期限以及其他规定事项，收购目标公司的股份的交易方式。协议收购必须事先与目标 公司的管理层或者股东达成书面转让股权的协议，它也是发达国家证券市场上公司收购的 常用方式。 6、公司分立及其方式（重点掌握）：公司的分立就是指一个公司依照法定程序分解成两个 或两个以上的公司法人的行为。它包括两种形式：新设分立又称解散分立，是指一个公司 将其全部财产分割，分别归入两个或两个以上新设立的公司的法律行为；派生分立又称存 续分立，是指一个公司分出一部分财产而另成立一个或一个以上公司，原公司继续存在的 法律行为。 第十一章 公司的解散、清算与破产 1、公司解散及其类型（重点掌握）：指公司作为一个法人实体因某种原因而归于消灭的一 种决定和程序。公司因出现法律或章程规定的解散事由而停止营业活动并逐渐终止其法人 资格的一种法律行为，是公司主体资格消灭过程中的必经程序。从立法规定看，公司解散 可以分为自行解散、行政命令解散、司法解散等不同类型。 2、公司的清算（了解）：指公司解散后，依法收回债权，清偿债务，处分剩余财产，终结 其法律关系，从而消灭公司法人资格的法律程序和制度的总称。根据清算是依公司自行确 定的程序还是依照法定程序进行，可以将非破产清算分为任意清算和法定清算。任意清算 是指在公司自愿解散的情况下，依公司章程的规定或全体股东同意的清算方法，处分公司 的财产。法定清算是指为了充分保护债权人的权益，公司依照法律规定的程序进行的清算， 法定清算结束，公司法人资格也依法消灭。广义上的清算包括任意清算和法定清算，狭义 上的清算一般仅指法定清算。 3、公司破产（重点掌握）：指公司作为债务人，不能清偿到期的债务，为保护债权人的利 益，使之得到公平满足而设置的一种法律程序和方式。 4、破产清算（重点掌握）：破产财产优先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿：一是破产 企业所欠职工工资和劳动保险费用；二是破产企业所欠税款；三是破产债权。 5、破产制度的作用（重点掌握）：从两方面说明：一方面，企业及公司的破产和清算反映 了市场经济优胜劣汰的客观规律，促进资产重组和结构调整，提高资源配置效率；另一方 7 面，大批公司或大公司一旦破产，大批职工失业，就可能引发相关公司和行业的经济混乱 和社会不稳定。 6、公司重整（重点掌握）：或改组又称为公司整顿或整理、公司更生，是指具有一定规模 的公司在出现破产原因或濒临破产时，为防止公司最终破产，经公司利益相关者的申请， 在法院的干预下，对该公司实施破产保护和强制治理，使其复兴的一种积极的法律制度。 公司重整制度的宗旨是防止出现严重的公司破产，挽救公司的生命，调整债权人、股东以 及其他利益相关者在重整公司的利益关系，因此国外也称之为破产保护或破产预防制度。 第十二章 公司的特殊制度 1、控股股东（了解）：一个股东如果持股超过一定比例，就会对公司经营管理活动产生主 导性或控制性的影响。一般把持有 30%或者更高比例、对公司经营管理活动产生主导性或 控制性的影响的股东称为控股股东。 三、重点习题 （一）填空题 1.科斯在 1937 不发表的企业的性质中提出了 交易成本（或交易费用） 的重要概念。 2.公司名称权兼有 人身 权和 财产（或经济） 权的双重属性。 3.公司的设立方式分为 发起设立 和 募集设立 。 4.各国公司法迄今已经确认了 授权资本制 、 法定资本制（或确定资本制） 和认可或折 衷的授权资本制等三种基本类型的公司资本制度。 5.我国公司法的规定，公司资本由 现金（或货币） 、实物资产、 无形资产 等构成。 6.依公司债是否以公司资产为抵押或由第三人保证偿还，可以将公司债券分为 担保（或信 用） 债券和 无担保 债券；我国实际发行的公司债均属 无担保 公司债。 7.股东表决权的行使方式包括 亲自行使、书面行使、代理行使、信托行使 等。 8.董事对公司的义务包括两大类：勤勉（或谨慎，善管）义务、忠实（或忠诚，诚信）义 务。 9.国外对公司重整制度也称之为破产保护（或破产预防） 。 （二）判断题 （ ）1.董事会是公司的权力和经营机构。 （ ）2.我国股票发行可以采取溢价、平价和折价三种方式。 （ ）3.公司合并包括吸收合并和存续合并两种方式。 （ ）4、董事对公司的义务包括善管义务和忠实义务。 （ ）5、发行资本等于实收资本与未收资本之和。 （ ）6.可以说，公司解散是公司清算的原因，公司清算是公司解散的结果。 （三）简答题 1. 公司解散。 是指公司作为一个法人实体因某种原因而归于消灭的一种决定和程序。公司因出现法律或 章程规定的解散事由而停止营业活动并逐渐终止其法人资格的一种法律行为，是公司主体 资格消灭过程中的必经程序。从立法规定看，公司解散可以分为自行解散、行政命令解散、 司法解散等不同类型。 2公司章程。 是指以书目形式固定了股东共同一致的意思表示、规范公司的组织与行为的基本准则的公 司必备的法律文件。它规定了公司的性质、宗旨、经营范围、组织机构、公司与股东之间 8 和股东与股东之间的权利义务关系等方面的内容，向社会公开申明了公司的宗旨、资本数 额、权利义务以及一系列为公司股东和公司利益相关者了解公司所必须的内容。 3. 公司分立及其方式。 公司的分立就是指一个公司依照法定程序分解成两个或两个以上的公司法人的行为。它包 括两种形式：新设分立又称解散分立；派生分立又称存续分立。 （涉及的相关概念再具体展 开） 。 4. 本国公司与外国