2010年法律硕士法学专业基础课试题

2010 年法律硕士法学试题 刑法学 一、单项选择题：第 1-10 小题，每小题 1 分，共 10 分。下列每题给出的四个 选项中，只有一个选项是符合题目要求的。 1我国刑法在溯及力问题上采取 A从旧原则 B从新原则 C从旧兼从轻原则 D从新兼从轻原则 2关于单位犯罪，下列说法中错误的是 A单位应当对刑法规定的所有犯罪负刑事责任 B对单位犯罪一般实行“双罚” C单位犯罪的实质特征是为了单位的利益 D没有法人资格的私营企业犯罪的，以个人犯罪论处 3关于过失犯罪，下列说法中错误的是 A二人以上共同过失犯罪的，不以共同犯罪论处 B过失犯不存在未完成罪 C既处罚过失结果犯也处罚过失危险犯 D过失犯罪不构成累犯 4甲给乙 5 万元请乙“教训”丙一顿，乙给丁 2 万元让丁打丙，并带丁辨认了丙。 之后，甲感到害怕，又打电话给乙说不打了，并说愿意承担“违约”责任，只需 乙退回 25 万元。乙当即说 “听你的”，但未向丁转达。丁还是带人将丙打成重 伤，甲的行为属于 A犯罪预备 B犯罪未遂 C犯罪中止 D犯罪既遂 5下列情形中，属于必要共犯的是 A包庇罪 B故意泄露国家秘密罪 C寻衅滋事罪 D组织恐怖组织罪 6甲、乙通奸生有一女，为避人耳目，将女婴置于人迹罕至的山林中，该女婴 因饥渴而死。对甲、乙应当 A按遗弃罪定罪处罚 B按虐待罪定罪处罚 C按故意杀人罪定罪处罚 D按过失致人死亡罪定罪处罚 7甲因与丙有矛盾，故邀乙相助打丙。到丙家后，乙冲过去给丙一拳，致丙口 鼻流血；甲随即刺丙一刀，造成丙重伤。关于本案，下列说法中正确的是 A对乙按故意伤害致人重伤处罚。 B对乙按故意伤害致人轻伤处罚 2 C乙不构成犯罪，因为其拳击未造成轻伤以上的结果 D对乙应当按照主犯处罚 8甲在盗窃时被当场抓获，经审讯，甲主动交代了自己与乙共同盗窃某仓库的 犯罪事实。对甲的交代行为应当认定为 A自首 B坦白 C立功 D自首并立功 9下列行为中，应当按盗窃罪定罪处罚的是 A甲窃取一份绝密级的高考试卷，造成极为严重的后果 B乙使用伪造的身份证办理移动电话入网，并使用该移动电话，给电信部门 造成 3 万元的话费损失 C丙拣到一张他人的信用卡，然后持卡消费 3 万元 D丁窃取他人在公共网络上的账号并使用，造成他人 3 万元的损失 10甲为索取债务而将乙拘禁于一地下室，然后向其家属要求偿还乙所欠债务 5 万元。甲的行为构成 A绑架罪 B非法拘禁罪 C绑架罪和非法拘禁罪 D抢劫罪和非法拘禁罪 二、多项选择题：第 11-15 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四 个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。多选、少选均不得分。 11犯罪的“着手” 是指 A开始实施犯罪的准备行为 B开始实施刑法某条罪状中描述的行为 C开始实施实行行为 D开始实施能够直接危害客体的行为 12甲本欲杀乙，将乙的孪生弟弟丙误认为乙杀死。对此正确的说法是 A甲对丙之死亡结果承担故意责任 B甲对丙之死亡结果承担过失责任 C属于对象认识错误 D属于行为差误 13作为中止犯成立时问条件的 “在犯罪过程中”包括 A在预备犯罪过程中 B在实行犯罪过程中 C对故意犯罪的结果犯而言，在危害结果发生之前 D对过失犯罪而言，在危害结果发生以前 14在刑法理论上，实质的一罪包括 A继续犯 B连续犯 C结果加重犯 D想象竞合犯 2010 年法律硕士法学试题（专业基础课） / 103 15.下列情形中，应以共犯论处的有 A与走私罪犯通谋，为其提供运输方便的 B直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的 C非国家工作人员与国家工作人员勾结，伙同贪污的 D知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪而为其提供生产、经 营场所的 三、简答题：第 16-17 小题，每小题 10 分，共 20 分。 16简述未遂犯的成立条件、处罚原则及其与预备犯的区别， 17简述报复陷害罪与诬告陷害罪的界限。 四、论述题：第 18 小题， 15 分。要求观点明确，说理充分，条理清晰，语言 规范、流畅。 18试论转化型抢劫罪的构成条件。 五、案例分析题：第 19 小题， 20 分。 19甲( 女，1984 年 7 月 20 日生)因其同居男友乙已另有新欢丙而生恨意。 2004 年 6 月 7 日，甲得知当晚丙一人独居于郊外的出租屋，遂叫来好友丁(男， 1986 年 12 月 13 日生)，要其晚上去强奸丙，并给了丁 500 元“报酬”，丁同意。 当晚 9 点，甲带着丁来到丙住处附近，指认了出租屋，并给了丁一把其从男友 乙处偷来的钥匙。当晚 10 点左右，丁找到出租屋，因房门未锁而顺利进入房 间，实施强奸时，遭到被害人极力反抗。黑暗中丁用力反复将被害人头部向墙 体撞去，见被害人不再反抗，于是打开房灯。丁准备强奸时发现被害人已没有 了气息，遂匆忙逃走。回家后，丁越想越怕，便告知父母。其父母反复规劝， 并硬拉着丁到公安机关去交代了罪行。案发后查明：(1) 甲已有三个月身孕；(2) 甲于 2003 年 1 月 4 日因盗窃罪被判处有期徒刑 6 个月，缓刑 1 年，并处罚金 500 元；(3)被害女子并非丙，而是丙的另一同室女友戊，丙当晚因加班未归； (4)戊因丁的暴力而死亡。 阅读分析上述案例后，请回答以下问题： (1)甲、丁的犯罪行为构成何罪?构成一罪还是数罪?并简要说明理由。 (2)甲、丁原想强奸丙，实际上加害了丙的同室女友戊。这对甲、丁的定罪量刑 有无影响?为什么 ? (3)对甲能否判处死刑缓期二年执行?为什么? 。 (4)甲是否构成累犯?为什么? (5)指出丁具备的法定量刑情节及其处罚原则。 4 民法学 六、单项选择题：第 20-29 小题，每小题 1 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中， 只有一个选项是符合题目要求的。 20下列行为中，构成无因管理的是 A主动修缮两家共用的围墙 B未受委托而招待朋友的客人 C将他人耕牛误认为是自家所有而喂养 D商店保安抓住小偷使某顾客免遭损害 2I根据商标法 规定，商标权的保护期限为 A10 年 B20 年 C30 年 D50 年 22画家甲将其创作的一幅中国画卖给乙公司，乙公司因此取得 A该作品的修改权 B该作品的复制权 C该作品原件的所有权和展览权 D该作品原件的所有权和著作权 23.下列行为中，可以构成附条件民事法律行为的是 A小张在与保险公司签订的合同中约定“ 发生保险事故时，保险公司赔偿保险金” B小王与小李在房屋买卖合同中约定“ 双方到房产部门办理登记过户手续后，房屋所有权 转移” C甲公司与乙公司在租赁合同中约定“待甲所建大楼落成时租给乙办公室两间 ” D小明的爷爷与小明约定“小明获得游泳冠军后，给小明买一台电脑” 24甲被恶狗追咬，为避免被咬伤，夺过从其旁边经过的乙的名贵手提包，向 狗打去。狗被打伤，乙的手提包也被损坏。甲的行为构成 A正当防卫 B紧急避险 C侵权行为 D自助行为 252009 年 5 月 10 日，甲用自己的一辆汽车作抵押，向朋友乙借款 7 万元， 并进行了抵押登记。6 月 9 日，甲又将该汽个抵押给银行，从银行借款 8 万元， 也进行了抵押登记。现两笔债务均已到期，甲均未清偿。乙和银行对甲的汽车 都主张优先受偿权。经拍卖，该汽车卖得 13 万元。根据物权法规定，对此款 项应当由 A乙优先受偿 B银行优先受偿 C乙与银行按比例受偿 D乙与银行平均受偿 26某游客与旅行社签订一份由旅行社提供的旅游合同。在该合同履行过程中， 旅行社和游客对合同中“名胜古迹”含义的理解发生分歧。游客认为某建筑属于 名胜古迹，旅行社应当安排游览，而旅行社持相反观点。根据合同法规定，对 此条款的解释应按照 A通常理解进行解释 B公平原则进行解释 C旅游习惯进行解释 D对旅行社不利原则进行解释 2010 年法律硕士法学试题（专业基础课） / 105 27甲、乙签订了一份货款为 1 千万元的钢材供应合同。甲为供方，乙为需方。 合同约定，乙预付 200 万元定金，违约金为合同总金额的 5。事后，乙交付 了定金。后甲违约。对此 A乙只能要求适用定金条款 B乙只能要求适用违约金条款 C乙可以选择适用违约金条款或者定金条款 D乙可以要求违约金条款和定金条款同时适用 28根据合同法规定，因赠与人故意或重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的， 赠与人应当承担损害赔偿责任。此种责任的归责原则是 A无过错责任原则 B过错责任原则 C推定过错责任原则 D公平责任原则 29根据婚姻法规定，夫妻对婚姻关系存续期问所得的财产约定归各自所有的， 对夫或妻一方对外所负的债务 A债权人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿 B债权人知道该约定的，以夫和妻所有的财产清偿 C无论债权人是否知道该约定，都以夫或妻一方所有的财产清偿 D无论债权人是否知道该约定，都以夫和妻所有的财产清偿 七、多项选择题：第 30-34 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中， 至少有两个选项是符合题目要求的。多选、少选均不得分。 30甲商场与乙公司签订了购买 800 辆自行车的书面合同。合同约定：乙公司 分三批发货，甲商场见货付款。第一批 200 辆自行车到货后，甲商场见销路不 好，便以书面形式向乙公司提出取消后两批货物订购，乙公司以书面形式表示 同意。本案中涉及的民事法律事实有 A订立合同的行为 B履行合同的行为 C变更合同的行为 D解除合同的行为 31据专利法规定，发明和实用新型取得专利权必须具备的条件有 A先进性 B新颖性 C创造性 D实用性 32根据继承法规定，继承人所为的下列行为中，可导致其丧失继承权的有 A故意杀害被继承人 B伪造遗嘱情节严重 C遗弃被继承人 D虐待被继承人情节严重 33下列情形中，权利人可以请求精神损害赔偿的有 A某人冒用明星甲的姓名演出获利 B某扩印部将乙丙结婚照的底片丢失 C某医院将丁之子与戊之子抱错，多年后被发现 D某公司使用知名企业庚的名称促销自己的产品 6 34歌迷甲在一酒吧意外地遇见自己的偶像歌星乙，惊喜之余向乙打探其私生 活。乙被激怒，在众目睽睽之下将手中的饮料泼向甲，弄脏了甲的衣服。乙的行为侵害 了甲的 A身体权 B尊严权 C健康权 D财产权 八、简答题：第 35-36 小题，每小题 10 分，共 20 分。 35.简述买卖合同中标的物风险负担规则。 36.简述遗赠与遗嘱继承的区别。 九、论述题：第 37 小题，15 分。要求观点明确，说理充分，条理清晰，语言规范、流畅。 37试论占有的效力。 十、案例分析题：第 38 小题，20 分。 382008 年 8 月 16 日下午 5 时左右，某村刮起, 8 级大风。该村村民王某路经村委会在 建的办公楼时，大风将建楼所用的脚手架刮倒。脚手架在倒塌过程中将一根电线砸断，电 线正巧落在由此路过的王某身上，王某不幸触电身亡。王某的家人向法院起诉，要求村委 会和供电公司对王某的死亡承担损害赔偿责任。村委会辩称：脚手架是大风刮倒的，击中 王某的输电线路属于供电公司，村委会对王某的死亡不应承担损害赔偿责任。供电公司辩 称：供电线路是被脚手架砸断的，脚手架是村委会盖办公楼时使用的，供电公司对王某的 死亡不应承担损害赔偿责任。法院审理还查明，村委会用于盖建办公楼的脚手架在当年 7 月 2 日搭建完毕。击中王某的输电线路归供电公司所有，该线路不属于高压线。 根据上述案情，请回答： (1)村委会对王某的死亡是否应当承担损害赔偿责任?为什么 ? (2)供电公司对王某的死亡是否应当承担损害赔偿责任?为什么 ? (3)两被告主张的抗辩事由是否成立?请说明理由。 2010 年法律硕士法学试题（专业基础课） / 107 参考答案 刑法学 一、单项选择题 1C2A3C4D5 D 6C7A8B9D10B 二、多项选择题 11BCD12AC13ABC14ACD15ACD 三、简答题 16答案要点： (1)已经着手实行犯罪，即开始实施刑法分则条文规定的犯罪行为。 (2)没有得逞，即没有能够实现刑法分则条文规定的犯罪基本要件。 (3)没有得逞是因为意志以外的原因，即违背犯罪人主观愿望和意图的主客观原因。， (4)对未遂犯可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 (5)未遂犯与预备犯的区别在于是否着手实行犯罪。 17答案要点： (1)客体不同。前者侵害的是公民的民主权利，即公民的控告权、申诉权、批评权、举报权 和国家机关的正常活动；后者侵害的是公民的人身权利和司法机关的正常活动。 (2)犯罪对象不同。前者的对象是控告人、申诉人、批评人、举报人；者的对象可以是任何 公民。 (3)行为方式不同。前者表现为滥用职权、假公济私，对控告人、申诉人、批评人、举报人 进行报复陷害的行为；后者表现为捏造犯罪事实，向国家有关机关做虚假告发的行为。 (4)犯罪主体不同。前者的主体是特殊主体，即国家机关工作人员；后者的主体是一般主体， 可以是达到刑事责任年龄具有刑事责任能力的自然人。 (5)犯罪目的不同。前者的目的是损害他人的某些合法权益；后者的目的是为了使他人受到 错误的刑事追究。 四、论述题 18答案要点： 根据我国刑法的规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证 而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，以抢劫罪定罪处罚。理论上称之为转化型抢劫罪。 它包括三个构成条件： (1)行为人实施了盗窃、诈骗、抢夺的犯罪行为。行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为，未达 到“ 数额较大”，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁， 情节较轻、危害不大的，一般不以犯罪论处；但具有以下情节的，可以抢劫罪定罪处罚： 第一，盗窃、诈骗、抢夺接近“数额较大” 的；第二，入户或在公共交通工具上盗窃、诈骗、 8 抢夺后在户外或者交通工具外实施上述行为的；第三，使用暴力致人轻微伤以上结果的； 第四，使用凶器或以凶器相威胁的；第五，具有其他严重情节的。 (2)当场实施暴力或者以暴力相威胁。“当场”是指实施盗窃、诈骗、抢夺罪的现场，或者刚 逃离现场即被人发现和追捕的过程。“暴力或者以暴力相威胁” ，是指当场对被害人或其他 抓捕人的身体实施打击或者强制，或者以当场实施打击或者强制相威胁。 (3)当场实施暴力或者以暴力相威胁，目的为是窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证。如果行 为人不是出于上述目的对他人实施暴力或以暴力相威胁的，不构成抢劫罪。 五、案例分析题 19答案要点： (1)甲、丁的行为构成了强奸罪一罪，不构成数罪；甲教唆丁实施强奸行为，并为丁的强奸 行为提供了准备条件的帮助行为，丁接受教唆并实施强奸行为，符合强奸罪的构成要件， 甲成立教唆犯，丁是实行犯，甲的帮助行为为教唆行为所吸收，不再独立评价。两人的行 为成立强奸罪共同犯罪；丁在实施强奸中致被害人死亡的行为不需要单独定罪，因为刑 法明确规定强奸致使被害人死亡的属于强奸罪的结果加重犯，甲也应对戊的死亡结果承 担责任。 (2)这一事实对甲、丁的定罪量刑没有影响。因为戊虽然不是甲、丁预期的犯罪对象，但这 属于法律性质相同的对象认识错误，不影响定罪与量刑。 (3)不能对甲适用死刑缓期二年执行。因为死缓只是死刑的一种执行方法，对怀孕的妇女不 能判处死刑包括判处死刑缓期二年执行。 (4)甲不构成累犯。因为甲犯强奸罪是在盗窃罪的缓刑考验期满以后，且没有刑法规定的撤 销缓刑的法定事由。根据刑法规定，此情形是原判刑罚不再执行，不是刑罚执行完毕， 不符合累犯的成立条件。 (5)丁犯罪时不满 18 周岁，应当从轻或减轻处罚；丁被其父母硬拉到公安机关交代罪行的 行为，符合自首的成立条件，成立自首。犯罪以后自首，可以从轻或减轻处罚。 2010 年法律硕士法学试题（专业基础课） / 109 民法学 六、单项选择题 20A21A22C23D24 B 25A26D27C28 B29A 七、多项选择题 30ABD31BCD32ABCD33ABC34BD 八、简答题 35答案要点： 标的物风险负担是指在合同订立后标的物因不可归责于任何一方当事人的原因而发生的毁 损、灭失的损失负担。各国对买卖合同标的物风险负担采取的规则有所不同：有的国家采 用“ 所有人负担风险” 规则，有的国家采用 “交付转移风险”规则，我国采取的是后一种做法。 根据合同法的规定，标的物毁损、灭失的风险在标的物交付之前由出卖人承担，交付 之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。标的物交付后，买受人 对风险的负担不影响其要求出卖人承担违约责任的权利。 36答案要点： (1)主体范围不同。遗嘱继承人只能是法定继承人中的一人或数人；受遗赠人则为国家、集 体组织或者法定继承人以外的人。 (2)主体所承担的义务不同。遗嘱继承人在继承遗产的同时，有义务清偿被继承人生前所欠 债务；受遗赠人则无此义务。 (3)接受遗产的意思表示方式不同。遗