《股权转让所得税处理》

股权转让个人所得税 简述:所谓股权转让是指公司股东依法将其持有的公司股份转让给他人，使他人成为公司的 股东的行为，这里的股东包括自然人和法人。股权转让制度是现代公司制度优越性表现之 一，它对于产权的自由流动、优化自资源配置能起到积极的作用。近年来随着我国经济体 制改革的深入，社会主义市场经济体制逐渐完善，国有企业改革的推进和公司法的实施和 不断修改，现代公司制度在我国逐步得以确立起来。 股权转让与股权转让个人所得税 所谓股权转让是指公司股东依法将其持有的公司股份转让给他人，使他人成为公司的股东 的行为，这里的股东包括自然人和法人。股权转让制度是现代公司制度优越性表现之一， 它对于产权的自由流动、优化自资源配置能起到积极的作用。近年来随着我国经济体制改 革的深入，社会主义市场经济体制逐渐完善，国有企业改革的推进和公司法的实施和不断 修改，现代公司制度在我国逐步得以确立起来。 我国现行法律对股权转让个人所得税的规定 （1）股权转让个人所得税征收范围 公司的自然人股东将自己的持有公司的股份转让给其他自然人或者是企业，依法需要 就其转让所得缴纳个人所得税。根据 2008 年 3 月 1 日起新实施的修订的中华人民共和国 个人所得税法（以下简称个人所得税法）第二条第九款规定征收个人所得税范围包 括财产转让；新实施的中华人民共和国个人所得税法（以下简称实施条例）第八 条第九款规定财产转让所得，是指个人转让有价证券、股权、建筑物、土地使用权、机器 设备、车船以及其他财产取得的所得，第九条规定，对股票转让所得征收个人所得税的办 法，由国务院财政部门另行制定，报国务院批准施行。而根据财政部、国家税务总局分别 于年月、年月和年月下发的关于股票转让所得暂不 征收个人所得税的通知、关于股票转让所得年暂不征收个人所得税的通知 和关于个人转让股票所得继续暂免征收个人所得税的通知，规定从年起，对 股票转让所得暂免征收个人所得税。 （2）股权转让个人所得税额计算 个人所得税第六条第五款规定，财产转让个人所得税的计算方式是以转让财产的 收入额减除财产原值和合理费用后的余额，为应纳税所得额。实施条例第二十二条规 定财产转让所得，按照一次转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额，计算纳 税；第十九条规定税法第六条第一款第五项所说的财产原值，对于有价证券，是指为买入 价以及买入时按照规定交纳的有关费用。那么，什么是合理费用？法律没有明确的规定， 一般是指为办理股权转让手续作出的必要开支。个人所得税法第三条第五款规定，特 许权使用费所得，利息、股息、红利所得，财产租赁所得，财产转让所得，偶然所得和其 他所得，适用比例税率，税率为百分之二十。即，股权转让个人所得税额的计算公式为： 个人所得税应纳税额（股权转让收入本金（原值）合理费用）20% （3）股权转让个人所得税扣缴义务人 纳税人是指税法规定的直接的负有纳税义务的单位或者是个人；扣缴义务人是指法律、 行政法规规定负有代扣代缴、代收代缴税款义务的单位和个人。根据个人所得税法第 八条规定个人所得税，以所得人为纳税义务人，以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人。 在股权转让交易中，转让方为纳税义务人，而收让股权的一方是扣缴义务人或者是代缴义 务人。中华人民共和国税收征管法（一下简称税收征管法第三十条规定：扣缴义 务人依照法律、行政法规的规定履行代扣、代收税款的义务。对法律、行政法规没有规定 负有代扣、代收税款义务的单位和个人，税务机关不得要求其履行代扣、代收税款义务。 扣缴义务人依法履行代扣、代收税款义务时，纳税人不得拒绝。纳税人拒绝的，扣缴义务 人应当及时报告税务机关处理。 股权转让所得税存在的问题分析 文章来源：中顾网 作者：佚名 点击数： 7186 评论:0 条 更新时间：2009-10-30 14:47:45 近年来，国家税务总局针对企业股权转让的税务处理发布了一系列规范 性文件。由于它们对股权转让所得的计算口径不统一，有的确认股权转让中的持有 收益，有的不确认，在实践中产生较大的争议，诸如分配前转让与分配后转让的优 劣之争即为典型的例子。 推荐阅读： 股份转让 股权转让所得税 股权转让所得税存在的问题分析 近年来，国家税务总局针对企业股权转让的税务处理发布了一系列规范性文件。由于 它们对股权转让所得的计算口径不统一，有的确认股权转让中的持有收益，有的不确认， 在实践中产生较大的争议，诸如分配前转让与分配后转让的优劣之争即为典型的例子。 2004 年 3 月，国家税务总局发布了关于企业股权转让有关所得税问题的补充通知(国 税函2004390 号，以下简称补充通知) ，力图对法规之间的冲突作出协调，但依然没 有消除在持有收益问题上存在的疑惑。 笔者以为，股权转让所得中的持有收益虽然在理论上不难理解，但从实践来看其识别 与计量都很困难，因此，各国税法上都没有单独确认股权转让中的持有收益。我国税法的 规定可能主要考虑服务于企业改制的需要，但是这一政策目标可以通过其他方式实现，而 不应固守于一个“持有收益” 概念。在下文中，笔者将对股权转让所得问题上税法规则的演 变进行梳理，探讨股权转让中持有收益确认的条件与可行性，并提出完善我国股权转让税 法规则的一些建议。 一、股权转让收益的构成：持有收益与纯处置收益 一般来说，股权投资通常获得两种收益，一种是投资人在持股期间作为股东从被投资 企业分得的股息红利，另一种是投资人最终转让或处置股权时，如果转让收入高于取得股 权的成本，所获得的收益。我国税法上把前者称为股权投资所得，后者称为股权转让收益。 学理上一般把股息红利称为“持有收益”，因为它是投资人持有股权期间获得的收益;而最终 转让股权获得的一次性收益被称为“处置收益”。依照我国现行企业所得税法，两种收益的 税收待遇不同：对于股息所得，投资方可以免税(外商投资企业) 或者抵免(内资企业);财产 转让所得则需要全额计入投资方的应税收入，缴纳企业所得税。 虽然股权的“持有收益” 与“ 处置收益”看起来界限很分明，但二者其实是有交叉的，体 现在股权“处置收益” 中很可能包含着一部分股息性质的所得。它对应于投资人在转让股权 前应分享的被投资企业的累计盈余公积与累计未分配利润。如果被投资企业事先将这些保 留盈利全部分配给股权持有人，它们属于股息所得，可以享有免税或抵免的待遇。如果被 投资企业不分配，这些保留盈余就会导致股权转让价格增高，这样就使股息性所得转化为 全额征税的股权转让所得，增加了投资人的税负，客观上也造成重复征税。在这个意义上 说，通常学理上所称的“股权处置收益”又可以分解为“ 纯处置收益 ”与“ 持有收益”，后者就 是指股权转让收入中可能包含的股息性所得。 从纳税人的立场看，税法最好能够单独确认股权转让收益中包含的持有收益部分，将 其作为股息处理。如果税法不加区分，把股权转让的价差全部作为处置收益看待，投资人 只能通过强迫被投资企业尽可能多地分配，并在利润分配后转让股权的方式，降低纯处置 收益，从而减少股权转让的综合税负。显然，这种股东税负导向型的利润分配，会给一些 现金流本来就不足的企业，或者急需资金扩大经营的企业造成非常不利的影响。 二、我国税法对企业股权转让所得计算口径的规定及变化 我国税法对企业股权转让所得计算口径的规定经历了一个变化的过程。 国家税务总局在 1997-98 年年间实行的政策，是区别股权转让收益中的“持有收益” 与 “纯处置收益”，允许从“ 股权转让价 ”中扣除“持有收益”部分。 关于外商投资企业合并、 分立、股权重组、资产转让等重组业务所得税处理的暂行规定(国税发 71 号)( 以下简称 199771 号文)以及企业改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定(国税发199897 号， 以下简称199897 号文)对此的规定几乎完全一致： “股权转让收益或损失=股权转让价-股权成本价 “股权转让价是指股权转让人就转让的股权所收取的包括现金、非货币资产或者权益等 形式的金额;如被持股企业有未分配利润或税后提存的各项基金等股东留存收益的，股权转 让人随转让股权一并转让该股东留存收益权的金额(以不超过被持股企业帐面分属为股权转 让人的实有金额为限)，属于该股权转让人的投资收益额，不计为股权转让价。” 然而，2000 年以后，国家税务总局似乎改变了以往的做法，在其发布的关于企业股 权投资业务若干所得税问题的通知(国税发2000118 号) 中，不再区分“持有收益”与 “纯处置收益”，而是将整个股权转让收益视为资本利得，其规定如下： “企业股权投资转让所得或损失是指企业因收回、转让或清算处置股权投资的收入减除 股权投资成本后的余额。企业股权投资转让所得应并入企业的应纳税所得，依法缴纳企业 所得税。” 由于 118 号文最后有一条：“此前规定与本通知规定不一致的，按本通知规定执行”， 由此让人产生对前述199771 号文、199897 号文的法律效力的疑惑。为消除税收实务中 的混乱，国家税务总局 2004 年 3 月发布了关于企业股权转让有关所得税问题的补充通知 (国税函2004390 号)，规定： “一、企业在一般的股权(包括转让股票或股份) 买卖中，应按国家税务总局关于企业 股权投资业务若干所得税问题的通知(国税发2000 118 号) 有关规定执行。股权转让 人应分享的被投资方累计未分配利润或累计盈余公积应确认为股权转让所得，不得确认为 股息性质的所得。 二、企业进行清算或转让全资子公司以及持股 95%以上的企业时，应按国家税务总 局关于印发企业改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定的通知(国税发1998 97 号)的有关规定执行。投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积应确认 为投资方股息性质的所得。在计算投资方的股权转让所得时，允许从转让收入中减除 上述股息性质的所得。 从上述规定来看，补充通知明确了 97 号文和 2000118 号各自的适用范围。依照 该通知，一般性股权转让不得确认并扣除股权持有收益;但企业改制、清算或者转让全资子 公司以及持股 95%以上的企业时，可以从股权转让收入中减除股息性所得。对于股权转让 收益中持有收益的计算方式，补充通知依然维持了原来的规则，即“投资方应分享的被 投资方累计未分配利润和累计盈余公积应确认为投资方股息性质的所得”。 三、 股权转让中持有收益确认方式存在的问题 现行税法把股权转让中的持有收益等同于“投资方应分享的被投资方累计未分配利润和 累计盈余公积”，并没有附加任何条件。但是，下面的分析显示，这一确认方式并不当然成 立，它的确需要有一些前提条件。 理论上说，“持有收益” 应当是投资人在持有股权期间基于被投资企业经营活动的新增 盈利而获得份额，它必须经过一定的营业期间才可能显现。这就意味着股权应长期持有。 如果只是短期持有，甚至取得股权后数日后就转手，持有期间内被投资企业尚未产生新的 盈利。这样，股权转让价“与”股权成本价“ 中所包含的被投资企业的留存盈余很可能是相同 的，二者的差额就不含有持有收益，而是纯粹的股权处置收益。 另一方面，即使是长期持有的股权被转让，股权转让所得中理应包含持有收益，但这 还需要转让交易的双方对股权的定价与被投资企业的净资产的各部分相联系，最好能明确 转让至少由“股权+股东留存收益权”两部分组成，以便将一部分转让款确认为持有收益。显 然，这一条件在现代资本市场中很难实现。因为，现代财务管理理论对股权的定价并不拘 泥于企业的净资产，而是根据企业未来创造的现金流或未来各年度支付的股利进行贴现所 得到的现值之和。由此而得到股权转让差价，与股权持有期间公司新增盈利以及投资方应 享有的份额之间的数量关系并不清晰，很难准确计量哪一部分股权转让收入就是持有收益。 如果考虑到股权转让时可能存在的各种非市场因素，股权转让所得的构成就更加不确定了。 由此来看，我国税法关于持有收益的确认/计量方式可能仅在企业原始股东、特别是长 期持股的原始股东基于净资产而转让股权的情形下能够成立。对于这些投资人而言，其出 资构成了被投资企业的实收资本以及资本公积(资本溢价部分) ，被投资企业日后经营活动 产生的利润，已分配的是股息，未分配的作为盈余公积和未分配利润留存于被投资企业当 中。当若干年后原始股东转让股权、特别是以净资产为计价基础转让时，可以比较清晰地 识别出其中属于“持有收益” 的部分，即“ 投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈 余公积”。 相反，对于后任股东来说，既然转让是以净资产为基础计价的，其取得股权的成本中 也就包含了一部分被投资方累计未分配利润和累计盈余公积。当其再转让股权时，如果继 续套用“投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积”的计量方式，就会高估、 甚至虚拟出股权转让所得中的“持有收益”部分。 四、一个例示 上面的分析，用一个例子来看会更清楚一些。 2002 年，A 出资 98 与 B 出资 2 设立 S 公司，A 、B 各占 98%、2%的股份。2004 年 8 月 31 日，S 公司的所有权权益为：注册资本 100，盈余公积 20，未分配利润 10.假定该 日 A 公司将其在 S 公司中的全部股权以 140 转让给 C.次日，C 公司加价 10，以 150 的价 格把该股权转让给他人。A、 B、C、S 适用的企业所得税率均相同。 对于原始股东 A 而言，其转让 S 股权的收益为 42(股权转让价 140-股权成本价/ 股权转让所得税存在的问题分析 文章来源：中顾网 作者：佚名 点击数： 7185 评论:0 条 更新时间：2009-10-30 14:47:45 近年来，国家税务总局针对企业股权转让的税务处理发布了一系列规范 性文件。由于它们对股权转让所得的计算口径不统一，有的确认股权转让中的持有 收益，有的不确认，在实践中产生较大的争议，诸如分配前转让与分配后转让的优 劣之争即为典型的例子。 推荐阅读： 股份转让 股权转让所得税 出资 98)。由于 A 在转让股权前应享有 S 公司累计盈余公积和累计未分配利润部分为 29(98% x30)，该部分本可作为股息分配给 A，因此可以认为 A 的股权转让收益中包含了 29 的股权 持有收益。42 剔除 29 万后，剩余部分为真正的处置股权所得。这里，股权转让中的持有 收益与纯处置收益可以比较清楚地辨析出来。 但是，后任股东 C 的股权转让收益则似乎是一个有争议的问题。依常识判断，C 转让 S 股权作价 150，股权成本价为 140，实现了股权处置收益 10.然而，有一种观点认为，由 于 C 在转让前也持有 S 公司 98%的股份，因此也享有 S 公司累计盈余公积和累计未分配利 润 29，该部分应作为股息性所得从股权转让价中剔除。这样一来，C 处置 S 公司股权的收 益为负- 19(150-29-140)，因此 C 的股权转让交易是亏损的! 笔者以为，上面的观点显然不正确，因为，对应于 S 公司累计盈余公积和累计未分配 利润的 29 已经包含在 C 为取得股权所支付的 150 中，成为 C 的股权成本价的一部分。它 并不是 C 持有股权期间应分享的被投资企业新增盈余，不符合“持有收益”的本意。C 转让 股权获得的收益 10 源于“股权转让价 150 股权成本价 140”，它是纯粹的股权处置收益。 机械适用税法关于“投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积应确认为投资 方股息性质的所得”的规定，只能得出非常荒谬的结论! 这个例子也在一定程度上展示了补充通知的缺陷。按照该通知第二条，转让持股 比例 95%以上的子公司的股份，就可以从股权转让价中扣除持有收益。如例所示，即便是 持股 95%以上的股权转让，如果不是长期持有，股权转让所得中的“持有收益” 可能根本不 存在;即便存在，也很难量化，更不用说等于 “投资方应分享的被投资方累计未分配利润和 累计盈余公积”。 五、股权转让所得课税的国际经验与借鉴 从国外来看，由于在股权转让所得中识别、计量“持有收益”的困难，没有一个国家的 税法在对股权转让收益课税时区分其中的持有收益与纯处置收益，而是直接适用资本利得 计算的一般公式，即财产转让价与取得/维持财产的成本之间的差额。另一方面，发达市场 经济国家通常都对资本利得、特别是长期资本利得实行一定程度的优惠政策，或者部分免 税，或者适当降低税率。股权转让所得是一种特殊的资本利得，对于可能隐含的持有收益 的重复征税问题，各国也采取了不同的做法来消除或者减缓双重税负，其规则与一般的资 本利得课税规则可能有差别。 例如，丹麦对转让持有 3 年或 3 年以上股票的资本利得可以免所得税。法国把公司的 资本利得区分为短期(2 年以内 )和长期(2 年以上) ，前者 按 42%征税，后者按 15%征税。德 国对持有股份达 25%以上且持有 5 年以上的证券，出售后的利得 50%给予免税; 而持有期不 满 6 个月证券，出售后和利得全额课税。8 有些国家把免税的条件与转让人是否将该所得进行再投资联系起来。例如，比利时税 法规定，对于出售用于营业目的 5 年以上的的金融资产股份所实现的资本利得，按降低的 20.5%的税率征税。如果销售收入在 3 年内再投资于比利时的新有形或无形固定资产或比 利时公司的新股份上，偶尔出售用于营业目的的五年以上的股份所实现的资本利得完全免 税。德国规定，对转让参股利益的资本利得，只要其在两年内用于再投资，则其数额的 80%免 税。 荷兰则实行一种特殊的参股免税政策。在符合税法规定的参股免税条件时，荷兰公司 就其持股权获得的全部收益都是免税的，包括被投资公司分配的股息、红利以及隐蔽的分 配，也包括转让、处置该股份所产生的资本利得。享受参股免税的条件主要有以下三个方 面：(1)参股利益至少达到被投资公司已发行股份资本的 5%.(2)不是作为存货而持有被投资 公司的股份;(3)参股方控制的公司(除了符合规定的投资公司或合伙企业 )必须有股份资本。 另外，一些国家还就与公司重组相关的股份转让制订特殊的优惠措施。例如，德国 1977 年颁布了重组税法案，规定符合条件的公司资产转让以及股份转让的收益免征所 得税。1995 年公司重组法案也赋予了公司为重组而发生的资产易股、股权分离或者股 本分割等交易免税的待遇。 综合上述发达市场经济国家的税法规则，笔者发现，不必区分股权转让收益中的“持有 收益”与“纯处置收益” ，而是通过采取以下一种或几种措施，依然能够实现避免或消除重复 征税的目的：(1)区分股权持有的时间，对长期持有的股权转让适用较低的税率，或者给予 一定的免税额;(2)当股权转让所得在一定时期内进行税法规定的再投资时，准许纳税人将转 让所得的一部分或全部结转，用来调整新投资的成本。(3)对参股达一定比例的长期股权持 有人的转让所得免税。最后，税法还可以单独针对公司的重组行为实行特殊的税收优惠， 以鼓励、扶持为宏观经济全局所需要的行业结构调整与企业资源的重新配置，发挥出税收 独特的政策导向功能。这些经验都值得我们借鉴。 六、完善我国股权转让所得税规则的建议 当前，股权转让已经成为我国企业一种比较普遍的财务运作行为，取得其他企业的股 权可能不是为了经营参股，而是为了转手获利。我国资本要素市场的发展也为股权的快速 转让创造了条件。交易当事人对股权的定价不再单纯与被投资企业的净资产挂钩，而开始 采用各种资本定价理论。这样，股权转让所得中的持有收益不论是确认逻辑还是实际计量 都遭遇到很大挑战。国家税务总局 118 号文改变股权转让收益的计算口径，不再考虑其中 可能包含的持有收益，实际上是我国税法适应对上述变化了的经济环境做出的一种合理、 积极的反应。 另一方面，传统企业的改组改制依然是我国当前经济体制转型的一个重要内容，需要 包括税收政策在内的多方面的法律或经济手段的扶持与配合。因此，在一定时期内，税法 应继续维持允许企业改制或重组中的股权转让所得所享受的税收优惠，从而对企业的改制、 改组活动给予了必要的支持。 综合上述因素，并借鉴国外的做法，笔者认为，我国的股权转让所得课税的规则可以 做如下调整： 首先，在股权转让所得的计算口径上，明确“以股权交易价差为基本规则，确认持有收 益为例外”，严格遵循 97 号文的适用条件，即只能适用于企业改制或清算的情形，取消 补充通知关于转让持股 95%以上股份的子公司可以适用199897 号文的规定。同时， 对于适用于外商投资企业股权重组的199771 号文，在其继续适用的同时，也应当进一步 明确严格其适用条件，明确其不适用于一般性股权转让。 其次，修正税法关于股权转让所得中持有收益(股息性所得) 的计算公式，改“投资方应 分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积应确认为投资方股息性质的所得”为“投资 人在持有股权期间基于被投资企业经营活动的新增盈利而应分享的保留盈余部分”，同时增 加对投资人“长期持股” 的要求，并确定长期持股的合理期限。 当然，上述建议操作起来依然有一定的难度，股权转让人也很容易进行规避。从长远 来看，一个更简便易行的方法，是参照一些欧洲国家的规定，彻底放弃区分股权转让所得 中“持有收益”与“ 纯处置收益 ”，而是区别股权持有时间来分别适用不同的税率，或者根据 不同的情形给予相应的免税额。这同样也能达到缓解、甚至消除股权转让所得中可能发生 的重复征税的最终效果。 股权转让所得税 简述:股权转让所得税的筹划方法 对企业股权转让行为进行税收筹划，一个基本的问 题是正确地划分股息所得和股权转让所得及其不同的计税方法。在相关的税法规定中，企 业的股息所得应缴纳的税款可以抵扣被投资企业已经缴纳的税款；而股权转让所得则是按 转让收入减去投资成本的差额作为应纳税所得额计算缴纳企业所得税。这种不同的计税方 法使股权转让行为有了一定的筹划空间。 股权转让所得税的筹划方法 对企业股权转让行为进行税收筹划，一个基本的问题是正确地划分股息所得和股权转 让所得及其不同的计税方法。在相关的税法规定中，企业的股息所得应缴纳的税款可以抵 扣被投资企业已经缴纳的税款；而股权转让所得则是按转让收入减去投资成本的差额作为 应纳税所得额计算缴纳企业所得税。这种不同的计税方法使股权转让行为有了一定的筹划 空间。 需要说明，不是所有的股权转让行为都具备进行筹划的条件。这里涉及的是一个投资企业 对被投资企业的持股比例问题，税法对这个比例的确定是 95%.就是说，如果企业的持股比 例高于 95%或者大大地低于 95%，都没有进行筹划及相关处理的必要；只有当企业的持股比 例比较接近但尚未达到这一比例时，我们的筹划才算有了一定的用武之地。 国家税务总局关于企业股权转让有关所得税问题的补充通知（国税函2004390 号） 规定：“1.企业在一般的股权（包括转让股票和股份）买卖中，应按国家税务总局关于 企业股权投资业务若干所得税问题的通知（国税发2000118 号）有关规定执行。股权 转让人应分享的被投资方累计未分配利润或累计盈余公积应确认为股权转让所得，不得确 认为股息性质的所得。2.企业进行清算或转让全资子公司以及持股 95%以上的企业时，投 资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积应确认为投资方股息性质的所得。 为避免对税后利润重复征税，影响企业改组活动，在计算投资方的股权转让所得时，允许 从转让收入中减除上述股息性质的所得。” 国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知（国税发2000118 号） 对企业股权投资转让所得的概念规定：“企业股权投资转让所得是指企业因收回、转让或 清算处置股权投资的收入减除股权投资成本后的余额。企业股权投资转让所得应并入企业 的应纳税所得额，依法缴纳企业所得税。” 下面，我们通过一个案例展开对股权转让所得税的具体筹划方法。 2002 年，A 企业投资 1600 万元设立 B 公司。B 公司注册资本 2000 万元，A 企业持股比例为 80%.截止到 2005 年底，B 公司所有者权益总额为 4000 万元，其中实收资本 2000 万元，盈 余公积 800 万元，未分配利润 1200 万元。2005 年底，A 企业预将持有的 B 公司股份全部转 让，已与受让方议定转让价款为 4000 万元（假定自 B 公司成立后一直未进行利润分配，A 企业与 B 公司企业所得税税率均为 33%）。 按照前述的规定，A 企业持股比例未超过 95%，因而应按一般的股权买卖确认股权转让所得 并缴纳企业所得税，应缴税款为 792 万元（40001600）33%. 由于 A 企业的持股比例仅为 80%，所以不能享受将 B 公司盈余公积和未分配利润按照持股 比例确认为股息性所得的好处，从而多缴了税款。下面，我们提供两种方法，以使 A 企业 达到节税的目的。 方案一：可以考虑从小股东手中购买一部分股权，达到 95%以上后再行转让。假定 A 企业 以 650 万元的价格购买了 B 公司 16%的股份，这样，A 企业投资成本上升为 2250 万元，持 股比例上升到 96%，全部的股权转让价款上升为 4650 万元。 国家税务总局 国税函2009285 号 各省、自治区、直辖市和计划单列市地方税务局，西藏、宁夏、青海省（自治区）国家税务局： 为加强自然人（以下简称个人）股东股权转让所得个人所得税的征收管理，提高征管质量和效率， 堵塞征管漏洞，根据中华人民共和国个人所得税法及其实施条例 、 中华人民共和国税收征收管理 法及其实施细则 、 国家税务总局关于加强税种征管促进堵漏增收的若干意见 （国税发200985 号）的规定，现就有关问题通知如下： 一、股权交易各方在签订股权转让协议并完成股权转让交易以后至企业变更股权登记之前，负 有纳税义务或代扣代缴义务的转让方或受让方，应到主管税务机关办理纳税（扣缴）申报，并持税务机关 开具的股权转让所得缴纳个人所得税完税凭证或免税、不征税证明，到工商行政管理部门办理股权变更登 记手续。 二、股权交易各方已签订股权转让协议，但未完成股权转让交易的，企业在向工商行政管理部门申 请股权变更登记时，应填写个人股东变动情况报告表 （表格式样和联次由各省地税机关自行设计）并 向主管税务机关申报。 三、个人股东股权转让所得个人所得税以发生股权变更企业所在地地税机关为主管税务机关。纳税 人或扣缴义务人应到主管税务机关办理纳税申报和税款入库手续。主管税务机关应按照个人所得税法 和税收征收管理法的规定，获取个人股权转让信息，对股权转让涉税事项进行管理、评估和检查，并 对其中涉及的税收违法行为依法进行处罚。 四、税务机关应加强对股权转让所得计税依据的评估和审核。对扣缴义务人或纳税人申报的股权转 让所得相关资料应认真审核，判断股权转让行为是否符合独立交易原则，是否符合合理性经济行为及实际 情况。 对申报的计税依据明显偏低（如平价和低价转让等）且无正当理由的，主管税务机关可参照每 股净资产或个人股东享有的股权比例所对应的净资产份额核定。 五、税务机关要建立股权转让所得征收个人所得税内部控管机制。税务机关应建立股权转让所得个 人所得税电子台账，对所辖企业个人股东逐户登记，将个人股东的相关信息录入计算机系统，实施动态管 理。税务机关内部各部门分别负责信息获取、评估和审核、税款征缴入库和反馈检查等环节的工作，各部 门应加强联系，密切配合，形成完整的管理链条。 六、各地税务机关要高度重视股权转让所得个人所得税征收管理，按照本通知的要求，采取有效措 施，积极主动地开展工作。要争取当地党委、政府的支持，加强与工商行政管理部门的联系和协作，定期 主动从工商行政管理机关取得股权变更登记信息。要向纳税人、扣缴义务人和发生股权变更的企业做好相 关税法及政策的宣传和辅导工作，保证税款及时、足额入库。 国家税务总局 2009 年 5 月 28 日 解读国税函2009285 号：加强股权转让所得征收个 人所得税管理 转自：/new/253_270_/2009_8_14_ma9774738151418900217094.shtml 股权转让所得应依法缴纳个人所得税，这项政策其实早已明确，但在现实中，少数纳税人由于疏忽 或纳税意识不强，而税务机关也难以对其进行有效监控，因此，导致个人转让股权所得个人所得税流失较 为严重。为加强对股权转让所得个人所得税的征管，总局近期专门出台了国税函2009285 号文件，本文 以结合该文件，就股权转让所得征收个人所得税的相关内容进行解读。 一、股权转让所得征收个人所得税的计税依据及适用税率 中华人民共和国个人所得税法及其实施条例规定，财产转让所得，是指个人转让有价 证券、股权、建筑物、土地使用权、机器设备、车船以及其他财产取得的所得。财产转让所得，以转让财 产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额，为应纳税所得额。适用比例税率，税率为百分之二十。据 此，股权转让所得，作为财产转让所得的一种，应按股权转让的收入额减除股权原值和合理费用后的余额， 为应纳税所得额。适用百分之二十的税率，计算缴纳个人所得税。 二、明确了办理纳税（扣缴）申报的时间 国税函2009285 号对办理纳税（扣缴）申报的时间分两种情况进行了规定。第一种情况是： 股权交易各方在签订股权转让协议并完成股权转让交易以后至企业变更股权登记之前，负有纳税义务或代 扣代缴义务的转让方或受让方，应到主管税务机关办理纳税（扣缴）申报，并持税务机关开具的股权转让 所得缴纳个人所得税完税凭证或免税、不征税证明，到工商行政管理部门办理股权变更登记手续。第二种 情况是：股权交易各方已签订股权转让协议，但未完成股权转让交易的，企业在向工商行政管理部门申请 股权变更登记时，应填写个人股东变动情况报告表 （表格式样和联次由各省地税机关自行设计）并向 主管税务机关申报。 三、明确了主管税务机关及纳税地点 以前对股权转让所得征收个人所得税的主管税务机关在哪里一直存在争议，有人认为是纳税人 经常居住地地税机关、有人认为是纳税人户籍所在地地税机关，也有人认为是发生股权变更企业所在地地 税机关，甚至还有人认为是交易发生地地税机关等等，现在，国税函2009285 号对这个问题进行了明确， 个人股东股权转让所得个人所得税以发生股权变更企业所在地地税机关为主管税务机关。纳税人或扣缴义 务人应到主管税务机关办理纳税申报和税款入库手续。明确了主管税务机关的同时，实际上也就明确了纳 税地点，这项规定避免了各地在实际工作中再争抢税源使得纳税人无所适从的尴尬，也避免了各地地税机 关对一项股权转让所得个人所得税都不管的情况再次发生，为纳税人申报纳税和税务机关的效监管提供了 明确的依据。 四、明确了对计税依据明显偏低且无正当理由的处理 国税函2009285 号规定，税务机关应加强对股权转让所得计税依据的评估和审核。对扣缴义 务人或纳税人申报的股权转让所得相关资料应认真审核，判断股权转让行为是否符合独立交易原则，是否 符合合理性经济行为及实际情况。对申报的计税依据明显偏低（如平价和低价转让等）且无正当理由的， 主管税务机关可参照每股净资产或个人股东享有的股权比例所对应的净资产份额核定。 五、明确了各地主管税务机关应履行的职责 文件还规定，税务机关要建立股权转让所得征收个人所得税内部控管机制。税务机关应建立股 权转让所得个人所得税电子台账，对所辖企业个人股东逐户登记，将个人股东的相关信息录入计算机系统， 实施动态管理。税务机关内部各部门分别负责信息获取、评估和审核、税款征缴入库和反馈检查等环节的 工作，各部门应加强联系，密切配合，形成完整的管理链条。要高度重视股权转让所得个人所得税征收管 理，采取有效措施，积极主动地开展工作。要争取当地党委、政府的支持，加强与工商行政管理部门的联 系和协作，定期主动从工商行政管理机关取得股权变更登记信息。要向纳税人、扣缴义务人和发生股权变 更的企业做好相关税法及政策的宣传和辅导工作，保证税款及时、足额入库。 六、相关政策链接 1 、 国家税务总局关于纳税人收回转让的股权征收个人所得税问题的批复 （国税函2005130 号）规定，股权转让合同履行完毕、股权已作变更登记，且所得已经实现的，转让人取得的股权转让收入 应当依法缴纳个人所得税。转让行为结束后，当事人双方签订并执行解除原股权转让合同、退回股权的协 议，是另一次股权转让行为，对前次转让行为征收的个人所得税款不予退回。股权转让合同未履行完毕， 因执行仲裁委员会作出的解除股权转让合同及补充协议的裁决、停止执行原股权转让合同，并原价收回已 转让股权的，由于其股权转让行为尚未完成、收入未完全实现，随着股权转让关系的解除，股权收益不复 存在，根据个人所得税法和征管法的有关规定，以及从行政行为合理性原则出发，纳税人不应缴纳个人所 得税。 2 、 国家税务总局关于个人股权转让过程中取得违约金收入征收个人所得税问题的批复 （国 税函2006866 号）规定，股权成功转让后，转让方个人因受让方个人未按规定期限支付价款而取得的违 约金收入，属于因财产转让而产生的收入。转让方个人取得的该违约金应并入财产转让收入，按照“财产 转让所得” 项目计算缴纳个人所得税，税款由取得所得的转让方个人向主管税务机关自行申报缴纳。 我国股权转让所得税存在的问题及改进 刘燕 【摘要】企业股权转让所得的确认，特别是如何确认其中具有股息性质的持有收益部分，是当 前我国税收实践中的一个极富争议问题。鉴于其识别与计量上的困难，各国税法上都没有单独 确认股权转让中的持有收益。我国现行税法关于股权转让中持有收益的计量方式存在明显的缺 陷，原因在于忽视了其适用的内在约束条件，也与我国日益普遍化、市场化的股权转让实践之 间出现脱节。应修改现行法规，建立更加科学、合理的企业股权转让所得计税规则。 【关键词】股权转让所得 持有收益 处置收益 所得税改革 【全文】 近年来，国家税务总局针对企业股权转让的税务处理发布了一系列规范性文件。由于它们对股权转让 所得的计算口径不统一，有的确认股权转让中的持有收益，有的不确认，在实践中产生较大的争议，诸如 分配前转让与分配后转让的优劣之争即为典型的例子。 2004 年 3 月， 国家税务总局发布了关于企 业股权转让有关所得税问题的补充通知 （国税函2004390 号，以下简称补充通知 ） ，力图 对法规之间的冲突作出协调，但依然没有消除在持有收益问题上存在的疑惑。 笔者以为，股权转让所得中的持有收益虽然在理论上不难理解，但从实践来看其识别与计 量都很困难，因此，各国税法上都没有单独确认股权转让中的持有收益。我国税法的规定可能 主要考虑服务于企业改制的需要，但是这一政策目标可以通过其他方式实现，而不应固守于一 个“持有收益”概念。在下文中，笔者将对股权转让所得问题上税法规则的演变进行梳理，探讨 股权转让中持有收益确认的条件与可行性，并提出完善我国股权转让税法规则的一些建议。 一、股权转让收益的构成：持有收益与纯处置收益 一般来说，股权投资通常获得两种收益，一种是投资人在持股期间作为股东从被投资企业 分得的股息红利，另一种是投资人最终转让或处置股权时，如果转让收入高于取得股权的成本， 所获得的收益。我国税法上把前者称为股权投资所得，后者称为股权转让收益。 学理上一般把 股息红利称为“持有收益” ，因为它是投资人持有股权期间获得的收益；而最终转让股权获得的 一次性收益被称为“处置收益”。依照我国现行企业所得税法，两种收益的税收待遇不同：对于 股息所得，投资方可以免税（外商投资企业）或者抵免（内资企业） ；财产转让所得则需要全额 计入投资方的应税收入，缴纳企业所得税。 虽然股权的“持有收益” 与“ 处置收益”看起来界限很分明，但二者其实是有交叉的，体现在 股权“处置收益” 中很可能包含着一部分股息性质的所得。它对应于投资人在转让股权前应分享 的被投资企业的累计盈余公积与累计未分配利润。如果被投资企业事先将这些保留盈利全部分 配给股权持有人，它们属于股息所得，可以享有免税或抵免的待遇。如果被投资企业不分配， 这些保留盈余就会导致股权转让价格增高，这样就使股息性所得转化为全额征税的股权转让所 得，增加了投资人的税负，客观上也造成重复征税。在这个意义上说，通常学理上所称的“股权 处置收益”又可以分解为“ 纯处置收益” 与“持有收益”，后者就是指股权转让收入中可能包含的股 息性所得。 从纳税人的立场看，税法最好能够单独确认股权转让收益中包含的持有收益部分，将其作 为股息处理。如果税法不加区分，把股权转让的价差全部作为处置收益看待，投资人只能通过 强迫被投资企业尽可能多地分配，并在利润分配后转让股权的方式，降低纯处置收益，从而减 少股权转让的综合税负。显然，这种股东税负导向型的利润分配，会给一些现金流本来就不足 的企业，或者急需资金扩大经营的企业造成非常不利的影响。 二、我国税法对企业股权转让所得计算口径的规定及变化 我国税法对企业股权转让所得计算口径的规定经历了一个变化的过程。 国家税务总局在 1997-98 年年间实行的政策，是区别股权转让收益中的 “持有收益”与“ 纯处 置收益”，允许从“ 股权转让价” 中扣除“持有收益”部分。 关于外商投资企业合并、分立、股权 重组、资产转让等重组业务所得税处理的暂行规定 （国税发199771 号） （以下简称199771 号文）以及企业改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定 （国税发199897 号，以下简称 199897 号文）对此的规定几乎完全一致： “股权转让收益或损失=股权转让价股权成本价 “股权转让价是指股权转让人就转让的股权所收取的包括现金、非货币资产或者权益等形式 的金额；如被持股企业有未分配利润或税后提存的各项基金等股东留存收益的，股权转让人随 转让股权一并转让该股东留存收益权的金额(以不超过被持股企业帐面分属为股权转让人的实有 金额为限)，属于该股权转让人的投资收益额，不计为股权转让价。 ” 然而，2000 年以后，国家税务总局似乎改变了以往的做法，在其发布的关于企业股权投 资业务若干所得税问题的通知 （国税发2000118 号）中，不再区分“持有收益” 与“纯处置 收益”，而是将整个股权转让收益视为资本利得，其规定如下： “企业股权投资转让所得或损失是指企业因收回、转让或清算处置股权投资的收入减除股权 投资成本后的余额。企业股权投资转让所得应并入企业的应纳税所得，依法缴纳企业所得税。 ” 由于2000118 号文最后有一条：“此前规定与本通知规定不一致的，按本通知规定执行 ”， 由此让人产生对前述199771 号文、199897 号文的法律效力的疑惑。为消除税收实务中的混 乱，国家税务总局 2004 年 3 月发布了关于企业股权转让有关所得税问题的补充通知 （国税 函2004390 号） ，规定： “一、企业在一般的股权（包括转让股票或股份）买卖中，应按国家税务总局关于企业股 权投资业务若干所得税问题的通知 （国税发2000118 号）有关规定执行。股权转让人应分 享的被投资方累计未分配利润或累计盈余公积应确认为股权转让所得，不得确认为股息性质的 所得。 二、企业进行清算或转让全资子公司以及持股 95%以上的企业时，应按 国家税务总局关 于印发的通知 （国税发199897 号）的 有关规定执行。投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积应确认为投资方股息 性质的所得。在计算投资方的股权转让所得时，允许从转让收入中减除上述股息性质的所 得。 从上述规定来看， 补充通知明确了199897 号文和 2000118 号各自的适用范围。依照 该通知，一般性股权转让不得确认并扣除股权持有收益；但企业改制、清算或者转让全资子公 司以及持股 95%以上的企业时，可以从股权转让收入中减除股息性所得。对于股权转让收益中 持有收益的计算方式， 补充通知依然维持了原来的规则，即“投资方应分享的被投资方累计 未分配利润和累计盈余公积应确认为投资方股息性质的所得”。 三、 股权转让中持有收益确认方式存在的问题 现行税法把股权转让中的持有收益等同于“投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计 盈余公积”，并没有附加任何条件。但是，下面的分析显示，这一确认方式并不当然成立，它的 确需要有一些前提条件。 理论上说， “持有收益” 应当是投资人在持有股权期间基于被投资企业经营活动的新增盈利而 获得份额，它必须经过一定的营业期间才可能显现。这就意味着股权应长期持有。如果只是短 期持有，甚至取得股权后数日后就转手，持有期间内被投资企业尚未产生新的盈利。这样，股 权转让价”与“股权成本价”中所包含的被投资企业的留存盈余很可能是相同的，二者的差额就不 含有持有收益，而是纯粹的股权处置收益。 另一方面，即使是长期持有的股权被转让，股权转让所得中理应包含持有收益，但这还需 要转让交易的双方对股权的定价与被投资企业的净资产的各部分相联系，最好能明确转让至少 由“股权+股东留存收益权” 两部分组成，以便将一部分转让款确认为持有收益。显然，这一条件 在现代资本市场中很难实现。因为，现代财务管理理论对股权的定价并不拘泥于企业的净资产， 而是根据企业未来创造的现金流或未来各年度支付的股利进行贴现所得到的现值之和。 由此而 得到股权转让差价，与股权持有期间公司新增盈利以及投资方应享有的份额之间的数量关系并 不清晰，很难准确计量哪一部分股权转让收入就是持有收益。如果考虑到股权转让时可能存在 的各种非市场因素，股权转让所得的构成就更加不确定了。 由此来看，我国税法关于持有收益的确认/计量方式可能仅在企业原始股东、特别是长期持 股的原始股东基于净资产而转让股权的情形下能够成立。对于这些投资人而言，其出资构成了 被投资企业的实收资本以及资本公积（资本溢价部分） ，被投资企业日后经营活动产生的利润， 已分配的是股息，未分配的作为盈余公积和未分配利润留存于被投资企业当中。当若干年后原 始股东转让股权、特别是以净资产为计价基础转让时，可以比较清晰地识别出其中属于“持有收 益”的部分，即“ 投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积”。 相反，对于后任股东来说，既然转让是以净资产为基础计价的，其取得股权的成本中也就 包含了一部分被投资方累计未分配利润和累计盈余公积。当其再转让股权时，如果继续套用“投 资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积”的计量方式，就会高估、甚至虚拟出股 权转让所得中的“持有收益” 部分。 四、一个例示 上面的分析，用一个例子来看会更清楚一些。 2002 年，A 出资 98 与 B 出资 2 设立 S 公司，A 、B 各占 98%、2%的股份。2004 年 8 月 31 日，S 公司的所有权权益为：注册资本 100，盈余公积 20，未分配利润 10。假定该日 A 公司 将其在