宪法、行政许可法及许可案卷实务

一、宪法基本知识 1.宪法是国家的根本大法 （1）宪法的内容的根本性；（2）宪法法律效力的最高性；（3）宪法制定、修改程序的严格性；（4）宪法的解释和监督 实施的特殊性。 2.宪法的基本原则 （1）保障基本人权原则 （2）人民主权和有限政府原则（3）法治原则 3.国家基本制度 （1）政治制度 人民代表大会制度是我国的根本政治制度 （2）经济制度 公有制为主体、多种所有制 经济共同发 展 （3）选举制度 4.公民的基本权利和义务 平等权 、政治权利和自由 、人身自由 、社会经济权利 、文化教育权利等。 劳动的义务 、受教育的义务 、守 宪法和法律 、保守国家秘密 、维护国家安全、依法纳税等 。 5.国家机构 （1）全国人民代表大会 （2）国家主席（3）国务院 （4）中央军委 （5）地方各级人民代表大会 （6）地方各级人民 政府 （7）基层群众性自治组织 二、行政许可法基本知识 1.对行政许可的基本认识 （1）从内容上来看，行政许 可是依法准予相对人从事特定活 动的一种授意行政行为。 （2）从程序上来看，行政许 可是一种依申请的行政行为 。 （3）从形式上来看，行政许 可是一种要式行政行为。 （4）从适用范围上看，行政许 可是一种外部行政行为。 2.带有内部性质的行政审批行为不属于行政许可的范围 （1）上级行政机关基于行政隶属关系对下级行政机关有关请示报告事项的审批。 （2）行政机关以出资人的身份对国有资产处置等事项的审批。 （3）行政机关确认财产权利及其他民事关系的登记。 3.行政许可的基本原则 （1）许可法定原则 具体要求：第一，许 可的设定必须法定。第二，许可的实施必须法定。 （2）公开、公平、公正的原则 有关行政许可的规定应当公布；未经公布的，不得作为实施行政许可的依据。行政 许可的实施和结果， 除涉及国家秘密、商业秘密或者个人 隐私的外， 应当公开。 （3）便民、效率原则 “一个窗口对外” 、“窗口式” 集中联合办公、 “一站式”审批 （4）权利救济原则 陈述权、申辩权、申请行政复议或者提起行政诉讼 、依法要求赔偿 （5）信赖保护原则 公民、法人或者其他 组织依法取得的行政许可受法律保 护，行政机关不得擅自改 变已经生效的行政 许可。 行政许可所依据的法律、法 规、 规章修改或者废 止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变 化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法 变更或者撤回已 经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他 组织造成财产损失的，行政机关 应当依法给予补偿。 4.行政许可的设定 （1）可以设定许可的事项 第一、涉及与安全有关、需要一般批准的事项。 第二、涉及稀有资源分配、需要特许的事项。 第三、涉及资格、资质的确定、需要认可的事项。 第四、涉及技术检验、检测、检疫、需核准的事项。 第五、涉及主体资格的确定、需要登记的事项。 第六、法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。 （2）可以不设行政许可的事项 第一、公民、法人或其他组织能够自主决定的。 第二、市场竞争机制能够 有效调节的； 第三、行业组织或者中介机构能 够自律管理的； 第四、行政机关采用事后 监督等其他行政管理方式能 够解决的。 (3)行政许可设定权 法律的许可设定权 行政法规的许可设定权 地方立法的行政许可设定权 省级人民政府规章的许可设定权 5.行政许可的实施 (1)实施机关 具有法定许可权的行政机关 法律法规授权的组织 受委托实施许可的行政机关 经特别决定而获得许可权的行政机关 (2)实施程序 申请与受理 审查与决定 听证程序 特别规定 : 第一，对于涉及稀缺 资源分配的事项。即有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共 利益的特定行业的市场准入等等，需要 赋予特定权利的事 项，行政机关 应当通过招标、拍卖等公平竞争的方式作 出决定。 第二，对于需要确定 资格、 资质的事项，行政机关依法应当通过考试、考核的方式作出决定。 第三，对于需要通 过技术检验、 检测、检疫的事项，行政机关一般要实地检测、验收。 第四，对于需要确定主体 资格的事项，行政机关一般对申请登记的材料只进行形式审查，申请人对 申请材料的真实性负责。 6.行政许可的期限 除可以当场作出行政许可决定的外，行政机关应当自受理行政许可申请之日起二十日内作出行政许 可决定。二十日内不能作出决定的，经本行政机关负责人批准，可以延长十日，并应当将延长期限的理由告知申 请人。但是，法律、法规另有规定的，依照其 规定。 行政许可采取统一办理或者联合办理、集中 办 理的， 办理的时间不得超过四十五日；四十五日内不能 办结的，经本级人民政府负责 人批准，可以延 长十五日，并应当将延长期限的理由告知申请人。 7.法律责任 有下列情形之一的，由其上 级行政机关或者监察机关 责令改正；情节严重的， 对直接负责的主管人员和 其他直接责任人员依法给予行政处分： （1）对符合法定条件的行政许可申请不予受理的； （2）不在办公场所公示依法应当公示的材料的； （3）在受理、审查、决定行政许可过程中，未向申请人、利害关系人履行法定告知 义务的； （4）申请人提交的申请材料不齐全、不符合法定形式，不一次告知申请人必须补正的全部内容的； （5）未依法说明不受理行政许可申请或者不予行政许可的理由的； （6）依法应当举行听证而不举行听证的。 三、行政许可案卷实务 1.当场作出行政许可决定的，按不同行政 许可事项分别进 行整理归档。同一 项行政许可事项，按申请人提交的材 料、准予行政许可决定书、不予行政许可决定书分类并按顺 序号进行集中管理。 2.非当场作出行政许可决定的，按一件行政 许可一份案卷 进行整理归档。每案必 须有：申请人提交的申 请材料、受理行政许可决定书 或不予受理行政许可决定书 、准予行政 许可决定书或不予行政许可决定书。根据办 理情况，有的还必须具备：补正告知 书、行政 许可告知书(听证告知书)、听证通知书、听证笔录、听 证检验、检测 检疫所需时间告知书、行政许 可延期告知书等法律文书。 3.案卷归档要求 （1）一案一卷； （2）使用档案局统一监制的卷皮； （3）卷内目录和备考表填写规范； （4）卷内材料齐全； （5）卷内材料应按时间顺序排列，装 订整齐； （6）卷内材料有规范的页号； （7）装卷材料规格统一； （8）卷内无金属物； （9）卷内文字应用钢笔或签字笔或毛笔书写； （10）案卷归档及时。 国家赔偿法 彭水诗案 一、赔偿、国家赔偿和补偿 行政赔偿 违法行为致害赔偿 刑事赔偿 国家赔偿 民事赔偿 合法（或受益）行为致害补偿 -网吧 二、国家赔偿责任的构成要件 （一）有本法规定的职务侵权行为（包括事实行为和不作为）-李化伟 （二）有损害事实-呼格吉勒图 （三）前两者有因果关系景德镇 （四）属于赔偿法规定的范围 蒙冤 15 年的李化伟 三、国家赔偿的范围、方式和标准 （一）赔偿范围 行政赔偿: 违法行政拘留、非法拘禁 违法的行政强制措施-戒毒 侵犯人身权的情形 以殴打、虐待等行 为或者唆使、放 纵他人以殴打、虐待等 行为致伤亡违法使用武器、警械 致人伤亡(广州)其他违法行为致人伤亡 （四川.汕） 侵犯财产权 的情形 违法的 财产罚 违法对财产的行政强制措施 违法征收财物、 摊派费用的 馒头 造成财产损害的其他违法行为 不予赔偿的情形 行政：1、公务员个人行为 2、相对人自己行为 3、法定其他情形（不可抗力 出租车） （二）赔偿的方式 1、支付赔偿金（主要） 2、返还财产(违法查封、扣押、 冻结、追缴；改判无罪罚金、没收已执行) 3、恢复原状 4、返还拍卖所得价款 5、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉 （三）赔偿的标准 1、侵犯人身自由：上年度职工日平均工 资天数 2011 年侵犯公民人身自由权的赔偿标准，具体数 额为每日 142.33 元。 2、侵犯生命健康权： 身体伤害医疗费和误工减少的收入（最高为职工上 年收入 5 倍） 造成残疾的医疗费、护理 费、残疾生活 辅助具费、康复费、继续治疗费等和残疾赔偿金（最高为职工上年度 平均工资 20 倍）、被扶养无劳动 能力人的生活费 造成死亡的丧葬费和死亡赔偿金（最高为职工上年工资 20 倍）、被扶养人的生活费 3、侵犯财产权的赔直接损 失 侵犯人身权后果严重-精神抚慰金 四、赔偿请求人和赔偿义务机关 （一）赔偿请求人 1、受害人 2、死亡受害人的继承人和其他有扶养关系的 亲属 （二）赔偿义务机关 行政：加害机关、授权组织、委托机关、继续机关、复 议机关 五、赔偿程序 （一）行政赔偿 1、单独提起（2 年） 2、一并提起（60 日、3 个月） （二）事后追偿 行政诉讼法 一、什行政诉讼法么是行政诉讼 ？ （一）行政诉讼（司法审查）的概念 公民、法人和其他组织认为 行政主体及其工作人员的具体行政行 为侵犯了其合法权益，依法向人民法院提 起诉讼，由人民法院做出裁判的活 动。 （二）行政诉讼的特征 1、原被告是恒定不变的 2、诉讼客体是具体行政行 为 3、由人民法院做出裁判 4、诉讼期间不停止执行 5、被告負举证责任 大桥通车，椒江断航 投资亿元人民币兴建的台州椒江大桥是浙江省的优 良重点工程，然而就在大桥通车不满年的的时候，大 桥建造的决策者台州市政府及大桥的经营者椒江大桥实业有限公司却被告上了法庭 海圳荣公司正式向浙江省高级人民法院提起诉讼，状告台州市人民政府侵权，要求 赔偿万元。 二、我国行政诉讼法的主要内容 （一）行政诉讼的受案范围 1. 人民法院受理行政案件的范围 （1）不服行政处罚的 （2）不服行政强制措施的 对人身：劳动教养、妇女教养、强制戒毒、扣留、 带离现场、强制遣返、对醉酒的人约束措施、对传染病人强制隔 离； 对财产：查封、扣押、冻结等 （3）侵犯法定经营自主权的行为 （4）不服颁发许可证和执照行为 （5）不履行保护相对人人身权、财产权法定职责 的不作为 （湘潭、 习水） （6） 不依法发给抚恤金的行为 A、法律、法规规定应发抚恤金 B、未发行为是行政机关的行为 （7）违法要求相对人履行义务的行为(赣江) （8）侵犯其他人身权、财产权的行 为 （回复） 习水嫖宿幼女案 2. 人民法院不予受理的的事项 （1）国防、外交等国家行为 （2）行政法规、规章或行政机关制定、发布的具 有普遍约束力的决定、命令（抽象行政行为） （3）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免 等决定（内部行政行为） （4）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为 二）行政诉讼的管辖 1. 级别管辖 （1）基层人民法院的管辖 （2）中级人民法院的管辖 确认发明专利权案件和海关处理的案件 国务院各部门和省级人民政府作出的具体 行政行为引发的行政案件 本辖区内重大复杂的行政案件 3）高级人民法院的管辖 （4）最高人民法院的管辖 2. 地域管辖 （1）一般地域管辖 最初机关、复议维持、复议改变选择 （2）特殊地域管辖 专属管辖 限制人身自由强制措施、不动产 共同管辖 （三）行政诉讼当事人 1. 原告 （1）必须是行政管理相对人一方 （2）必须认为具体行政行为侵犯其合法权益 （3）必须向法院起诉 多人诉讼的派代表出庭 2. 被告 （1）最初做出具体行政行为机关做被告 （2）复议机关做被告 （3）继续行使权力的机关做被告 （4）法律、法规授权的组织做被告 （5）派出机构做被告 （6）委托机关做被告 3.共同诉讼人 4.第三人 (四）行政诉讼证据 1、证据的概念 2、证据的种类 3、举证责任（收集与提供） （五）起诉与受理 1、起诉的条件（1）原告认为（2 ）明确的被告（3）具体的诉讼请 求（4）归管辖 2、起诉的程序要求（复议前置、起诉期内、15 天、3 个月） 3、受理 六）审理与判决 1. 审理 诉讼期间，不停止执行。除非法定、原告申请 法院裁定或被告认为该停 2