关于融资租赁司法解释法律实务培训心得及工作展望

关于融资租赁司法解释法律实务培训心得 及工作设想 此次参加融资租赁司法解释法律实务培训对本人如何抓好融资 租赁的风险管理工作启发很大，通过培训交流感受到公司以往租赁 业务的风险管理在工作模式、组织管理、制度规范及风险控制与预 防等方面均和其他业界同行相比存在一定的差距和不足，尤其在听 完最高院民二庭刘庭长及参与本次司法解释制定的资深律师的授课 后，对公司融赁业务的可持续发展，如何做好风险管理的工作有了 很好的思路和方向。现将培训心得归纳如下： 一、培训收获的主要内容 （一）对融资租赁的四大支柱新认识 融资租赁的四大支柱是财务、税收、法律、监管，就公司而言 这四大支柱都没真正达到符合光谷租赁运转有序、利益最优、风险 可控的状态，这也可能是使融资租赁业务发展不快的一个重要原因。 本人将针对法律和监管两个风险管理范畴的工作，在今后努力发挥 它们的支撑作用，为租赁业务快速发展保驾护航。 国创资本目前四个子业态，担保和小贷业务和风险管理工作已 经能够有序运行，目前的主要工作是分类指导，加强建设，巩固发 展，并充分发挥子公司自身的管理能力和职能。而对融资租赁公司 从成立到现在，风险管理工作并不系统和完善，主要是在借鉴担保 公司风险管理基础上搭建的框架，不够专业化。公司还需要花大气 力、大投入才能真正建设起符合租赁业务可持续发展的风险管控体 系，才能与行业的发展保持同步。 通过此次张稚萍律师专门讲授的融资租赁业务的风险管理 课程，对公司完善和细化风险管理体系有了较好的借鉴。张稚萍律 师从风险防范的战略措施、交易流程中各种风险的管理与控制、对 抗善意第三人的物权保护三个大方面进行了讲授，从战略到流程到 操作都进行了阐述，并结合新的司法解释做哪些方面的风险管控措 施调整和如何更有效地保护出租人（即租赁公司）的权益也做了交 流。 （二）融资租赁合同司法解释的对公司组织合同设计有了新的出 发点 最高院此次出台的司法解释突出了一个原则即“约定优先” ，即 出卖人、出租人、承租人在签订各类不限于租赁合同和买卖合同时 有合同约定的以合同约定为准，即使法条没有规定有合同约定除外 的条款，当事人在合同中约定了法院也是会根据情况酌情考虑的。 因此，针对新的司法解释，如何最大限度保护我司的权益，各类合 同的起草包括租赁合同、买卖合同、委贷、抵押、质押、保理、担 保、转让、保险、托管、咨询等等涉及到租赁交易的合同都应该认 真对待，而不能套用一个模版，现在公司担保、小贷、租赁在抵押、 质押、咨询等合同使用上均使用同样的模版，个性化的条款设计和 约定并没有考虑太多和进行研究，一旦进入诉讼可能会对租赁公司 造成一定的负面负担。 3 / 7 （三）明确了具体业务选择方向性的操作 此次司法解释更加明确了融资租赁对租赁物的要求和构成，基 于物的要素，需要关注有以下四个方面： 1、房地产项目。我们在实践操作中所涉及到以在建工程、房地 产项目、保障房项目等为租赁物的均不够成融资租赁关系。主要原 因是：一是不具备房地产所有权；二是开发商并不是租赁物的使用 者，其作为承租人却不使用租赁物；三是在建房地产不是实际意义 上的固定资产。 2、厂房租赁。生产经营用的厂房+ 设备及商业地产项目作为租 赁物时在司法解释并没有限制，倾向于符合融资租赁关系。 3、城市道路等。行业认为以城市道路等作为租赁物的是指道路 上附着的混凝土的混合物，是难以取得其所有权且价值也不好确定， 出租人也难以收回使用，这样的租赁有名无实，是不能构成融资租 赁关系。 4、收费权、知识产权、计算机软件等权利。司法解释认为收费 权、知识产权、计算机软件等不属于物，就不能作为租赁物，对其 折旧、价值都不易确定，更适用于权利质押贷款，但是附着于机器 设备之上的除外。 上述四个方面对公司项目选择、控制风险有了明确的指导，我 们可以看到即使项目中以售后回租之名，实质是借贷关系的业务， 法院也会按照实际构成的法律关系进行处理，只是法院不会保护租 赁公司预期希望实现的租金收益，也得不到破产后的保护，但至少 会保证本金和利息。 二、公司目前租赁风险管理工作存在的不足 （一）机构设置需要进一步保证业务运作过程的公正和责任分 解到位。 租赁公司前端部门已具备了必备的岗位和职能，主要包括：市 场开拓、项目运作、渠道管理、资金管理的主要职能。但是在风险 管理、运营管理、财务统筹方面却不够建全。主要体现在风险管理 岗位设置细分不够，岗位职责不够合理。 目前公司租赁风险条线设置了风险总监、授信审查岗、法律审 查岗、放款审查岗，但对租后运营岗、资产管理岗、合规管理岗、 稽核监督岗等岗位的设计处于前中台交叉或空白的状况，如租后运 营管理目前均由前台客户经理进行，租前、租后一手清，很难发现 风险和防范道德风险；当租赁业务达到一定规模时资产管理岗非常 有必要提前进行设计和规划，以保障公司资产安全，并将资产活用 放大效益；法律审查岗和放款审查岗均为一名法务操作，在交叉复 核、规避操作风险、合规管理方面都存在不足。 （二）业务流程规范上还须进一步强化制度建设 公司租赁的业务流程虽然是在 2013 年初才制定并运行，但通 过一年的实践已经发现在流程环节、制度保障等方面还存在一些不 足，主要体现在：公司对租赁每个流程对应的规范和要求没有具体 细化，前台客户经理往往不知道依据什么样操作和规定进行项目的 送审、上会、放款以及租后管理等，过会后具体的项目操作细节、 5 / 7 设计和各种法律关系又不能在评审会决议上一一细化，往往是“见 招拆招”一个人一个做法，不利于效率提高和流程化。 （三）租赁资产的管理处于较弱的监管状况。 虽然公司制定了租后管理办法 ，但是租后管理落实、跟踪、 评价、提交租后管理报告等方面并没有像担保业务那样进行严格的 要求和督导。租赁资产的风险管理与控制是租赁风险管理的重要版 块，对租赁物的监管是避免承租人由于不可抗力或人为因素造成的 灭失、损坏、转移、转卖等带来的风险。公司现在对租赁物管理的 手段还比较单一，只能是依靠对租赁物的现场管理和定期现场巡查、 避免资产转移和藏匿。可是对客户经理有没有回访、客户经营情况 如何、租赁物状况等回访工作的后监督和后评价并没有切实进行开 展，致使公司对租赁资产监管还是不够系统和细致。 （四）岗位职责和行为管理还须进一步规范 公司对租赁客户经理、风险管理岗位的岗位职责设计的还不够 完善，分工也不够科学，同时对各个岗位在项目管理履职不到位的 现象也没有相应的处罚规定，这些问题势必会是影响公司的业务发 展和形象。 三、对于下阶段租赁风险管理工作的设想 （一）统筹安排集团和子公司风险管理工作。在现阶段在保障 担保和小贷业务平稳运营的基础上，加大对租赁业务的风险管理工 作力度，建立起适合租赁可持续发展的风险管理体系。对租赁的风 险从战略措施、组织架构设计、岗位职责、流程制度建设、运营保 障、系统建设等方面进行完善和细化，这将会耗费较大的人力、物 力和智力投入，但是若不进行这些工作的组织和实施，公司的风险 会进一步加大，效率也会受到影响。 （二）加快对合同的修订和完善工作进度。本次司法解释出台 后，公司应成立专班加大对租赁业务所涉及的所有合同进行模版修 订和个性化设计，按照“约定优先”的原则，穷尽一切能够所想， 尽最大的责任和“小心”进行合同设计，最大限度保护公司权益 。 同时依靠法律顾问的力量，尽快使新的合同文本进行落地，不致于 影响业务的推进和操作。 （三）对业务操作规范的细节进一步明确。对公司租赁业务 作业指导书进行细化，除了项目尽职调查外对每个操作环如：交 易合同签订、保证金收取、保险购买、帐户监管、支付控制、租赁 物权控制、物权赁证的保留、租后管理等细节的操作规范，要借鉴 同行的惯例和经验，结合租赁公司实际进行明确和标准化，以做到 交易设计多样化，流程操作标准化。 （四）全面排查设备抵押的项目。通过此次培训，对物权法、 合同法以及融资租赁合同司法解释中对善意第三人取得资产的规定 有了进一步的明晰，并对出租人授权承租人将租赁物抵押给出租人 并在登记机关依法办理抵押权登记的可以排除第三人对物权的主张， 针对此在实操中要防范该类风险我们应该做到以下操作措施：一是 目前担保、小贷业务项目有许多项目都有设备抵押，但公司并未要 求客户经理或风控人员在人民银行公示系统进行查询该设备是否为 7 / 7 租赁的资产，那么一旦企业违约（不论是对担保或小贷公司违约， 还是对该租赁物的租赁公司违约） ，我司并不一定会被法院认为担保 或小贷公司为善意第三人，届时公司的权益就不会得到保障。因此， 公司应对所有项目抵押的设备在人行租赁公示系统进行查询，排查 存在此类情况的项目，并及时拿出预案进行提前处理，防范风险事 件发生。并且