经济法课件(整理版)

经济法教程复习资料整理经济法教程复习资料整理 钟小文 第一章第一章 经济法概论经济法概论 提纲： 一、现代意义上的“经济法”一词的由来， 二、经济法的产生背景和大致过程， 三、我国经济法的概念和调整对象， 四、我国现行经济法的体系或结构。 一、现代意义上的一、现代意义上的“经济法经济法”一词的历史考察一词的历史考察 1、 “经济法”一词最早见于法国空想社会主义者同 Morelly（摩莱里）于 1755 年出版的里。 描述了一系列作者认为理想社会的法律草案，即合乎自然意图的法制蓝本。该书的第二部 分标题为“分配法”或“经济法” 2、1842 年法国空想社会主义者 Dezamy(德萨米)出版了一书，其第三章标题为“分配 法和经济法” ，该书中经济法一词的含义与中的基本相同。 3、1865 年，一名为蒲鲁东的欧洲社会活动家在其一书中提到“经济法”一 词，该书提出“由经济法来构成新社会组织的基础” ， “必须将社会组织建立在作为政治法和民法之补充 和必然结果的经济法上” 。 4、现代意义上使用“经济法”始于 20 世纪初的德国。1906 年，在德国创刊的 学者莱特使用“经济法”一词表示有关世界经济的法规，学界 认为，这是第一次从现代意义上使用经济 法，理由有两点: (1)自此后，世界上开始有学者(最早是德国学者)开始研究所谓的“经济法”法律现象 。 (2)自此后，世界上以“经济法”命名的国家立法开始颁布和出现。 自此， ”经济法“一词正式形为现代法学理论和立法里的一个专有名词 二、经济法作为一个为新兴的、独立的法律部门的产生背景和基本过程二、经济法作为一个为新兴的、独立的法律部门的产生背景和基本过程 经济法作为一个新兴的、独立的法律部门出现是资本主义市场经济发展到一定阶级的必然产物。 1、资本主义早期实行完全自由主义经济-此阶段规范和维护国家 市场经济活动的法律为民法， 民法为此时市场经济的支柱法律. 2、十九世纪未二十世纪初，资本主义市场经济发展成垄断的市场经济-民法无力解决垄断市场经 济下出现的新问题，社会现实需要一种不同于民法的法律群体来规范和维护市场经济活动，以“国家干 预”为特征的新的法律出现 。1890 年美国通过()，是世上第一部经济法立法。 3、我国经济法的出现，一般认为是始于上世纪八十年代。 三、我国经济法的概念和调整对象三、我国经济法的概念和调整对象 (一)我国经济法的调整对象 1、法的调整对象的基本含义: 法是调整社会关系的行为规范，社会关系是法的调整对象；每一部特定的法律规范都有特定的社会 关系作为其调整的对象。 2、我国经济法的调整对象 A、学术上的代表性观点 (1)经济协调论 这种观点认为“经济法的调整对象是在国家协调经济运行过程中发生的经济关系” 。 包括四个方面：企业组织管理关系；市场管理关系；宏观经济调控关系；社会保障关系。 (2)宏观调控论（很抱歉，找不到具体内容） (3)需要干预论 这种观点认为“经济法的调整对象是需要由国家干预的经济关系” 。 包括四个方面：微观经济调控关系，其中又包括国家对经济组织的调控关系及经济组织内部的调 控关系；市场调控关系；宏观经济调控关系；社会分配关系。 B、本人（不知是谁）的立场及主要理由，以及此立场下我国经济法调整对象的主要范围 (1)宏观调控关系 (2)确认或规范市场主体所产生的社会关系 2 (3)维护市场正常运行和公平竞争秩序所产生的社会关系 (4)涉外经济关系 (二)、我国经济法的概念 1、本教材的看法： 经济法是调整政府在管理、协调经济运行过程中所发生的宏观调控关系和市场规制关系的法律规范 的总称。 2、本人的看法：经济法是调整国家在干预经济过程中产生的社会关系的法律规范的总称。 四、我国现行经济法的体系或结构四、我国现行经济法的体系或结构 (一)宏观经济调控和管理法 1、金融调控管理法律制度 2、财税法律制度 3、价格调控、管理法律制度 4、产业政策法律制度 5、会计、审计等经济管理法律制度 (二)、规范市场主体法： 各种企业立法、公司法、破产法等 (三)市场监管和市场竞争秩序法 1、市场监管法；金融市场监管、证券市场监管、保险市场监管、期货市场监管、土地市场监管等方 面的立法。 2、维护市场竞争秩序法：反不正当竞争法、反垄断法、产品质量法、广告法、消费者权益保障法等。 (四)涉外经济法、对外贸易法、反倾销法、反补贴法等 第二章第二章 公司法律制度公司法律制度 第十届全国人大常委会第十八会议修订通过了新的，新自 2006 年 1 月 1 日起施行。 第一节第一节 公司法概述公司法概述 一、公司的概念和法律特征一、公司的概念和法律特征 ( (一一) )概念。概念。 公司的概念在不同法系的国家里不尽相同公司的概念在不同法系的国家里不尽相同 1、大陆法系的公司概念-多采取概括规定的方式，以日本和我国台湾地区为代表。日本规 定“本法所谓公司，指以经营商行为目的而设立 的社团” ， “公司为法人” 。我国台湾地区“公司法”规 定,“本法所指公司，谓以营利为目的的依照公司法组织登记成立 之社团法人”. 2、英美法系的公司概念-立法上缺少明确的公司定义。如属英美法传统的我国香港地区在其公司条例 中将公司解释为“指依本条例组织及登记之公司或已存在之公司” ，从中看不出对公司的完整定义。 3、我国的公司概念-没有直接下定义，但可从相应的法律条文中归纳出来：公司是指股东 依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司 以其全部法人财产对公司债务承担责任的企业法人。 （二）法律视角下公司的特征（二）法律视角下公司的特征 1、公司是依法成立的社会组织-合法性特征。 2、公司是以营利为目的企业组织-营利性特征。 所谓营利，就是通过经营获取利润，以比较少的经营投入获取较大的收益。但应注意，公司的营利 性并非指简单 的赚钱，而是指通过经营或营业而取得盈利。 所谓营业，在法律上须符合三个条件： 目的是获取经济利益；经营连续性；从事同一性质的经营活动。 3、公司是具有独立法人地位的企业组织 -法人人格(资格)性或独立性特征。 独立的法人地位是指公司在法律上是一个独立的法律主体(个体)，能独立享受法律权利和独立承担 法律义务、法律责任。具体体现为： (1)公司拥有独立的财产-公司对其名下的财产有财产所有权或其他财产权。公司拥有独立的财产是公 零霸经二 我最邪恶 经管学院 08 经济二班3 司具有法人资格地位的前提。 (2)公司独立承担法律责任 -公司有独立财产的必然结果。 A、公司责任与股东责任相互独立-股东有限责任之形成 有限责任公司和股份有限责任公司的“有限责任”含义： 公司以其全部资产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份 为限对公司承担责任。 B、公司责任与其工作人员责任相互独立 。 C、公司责任与其他公司或法人组织责任的相互独立 二、公司的种类二、公司的种类 (一)按股东对公司的责任形成为标准进行划分：无限公司、有限公司、股份有限公司、两合公司、 股份两合公司(大陆法系国家 立 法上的分类 ) (二)封闭式公司和开放式公司-以公司的股份能否公开发行及股份是否允许自由转让为标准作的 分类 。为英美法系所采用。 (三)人合公司、资合公司与人合兼资合公司-按公司信用基础的不同所作的分类(大陆法系公司法 学理上的分类)。 (四)母公司与子公司-这是按公司之间的控制或从属关系进行的分类。母公司和子公司是两个相 互对应的概念。 (五)总公司(本公司)与分公司 -这是按公司内部管辖关系进行的分类。 1、总公司(本公司)、分公司的含义。 分公司是相对于总公司而言的，它是总公司分支机构，也可以说是总公司的一个组成部分。 2、分公司与子公司的区别 分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。 子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 (六)本国公司、外国公司与跨国公司 -这是按公司的国籍所进行的一种分类。对公司国籍的确定，国际上主要的立法和学说有： 1、设立行为地主义-又称登记主义，即以公司实施设立登记行为的所在地来确定公司的国籍。 2、准据法主义 -即以公司设立时所依据的法律为标准来确定公司的国籍 。 3、住所地主义 -即以公司住所所在地国家来确定公司的国籍。 4、资本控制主义 -看公司的资本控制在哪一国国民手中，再根据资本控制人的国籍来确定公司的国籍。 5、我国采取的标准-主要是准据法主义。 见第 192 条：本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司。 三、公司法的概念和调整对象三、公司法的概念和调整对象 (一)概念 -公司法是规定各种公司的设立、活动、解散以及其他对内对外关系的法律规范的总称。 (二)调整对象 公司法调整的对象和范围包括公司设立过程、存续期间和终止过程中的法律行为和法律关系。设立 过程中的行为和关系包括设立人之间及设立人与第三人之间的行为和关系。存续期间的行为和关系包括 股东之间、股东与公司之间、公司管理机构之间、股东与管理机构之间、股东、公司与第三人、公司与 国家管理机关之间的行为和关系。终止过程中的行为和关系除上述关系外,还包括股东与清算组织、清算 组织与第三人等的行为和关系。 第二节第二节 有限责任公司有限责任公司 一、有限责任公司概念和特征一、有限责任公司概念和特征 4 (一)概念：是指依公司法设立的，由法律规定的一定人数的股东出资组成，每个股东以其所认缴的出资 额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。 (二)特征 1、有限责任公司兼具资合性和人合性 2、有限责任人有封闭性，主要表现：公司设立时，股东人数有一定限制，且出资总额全部由发起人认购； 公司不得向社会公开募集股份、发行股票，出资人在公司成立后领取出资证明书；股东的出资证明书不 能自由流通转让；股东的出资转让须取得其他股东的同意，其也股东有优先购买权；有限责任公司经营 事项和财务账目无须向社会公开 。 3、有限责任公司设立程序简单、组织机构设置灵活 4、有限责任公司股东人数一般具有法定限制、股东参加管理 二、有限责任公司的设立二、有限责任公司的设立 ( (一一) )公司设立的基本理论公司设立的基本理论 1、公司设立的涵义：是指公司发起人为促成公司成立并取得法人资格，依照法律规定的条件和程序所必 须完成的一系列法律行为的总称。 公司设立过程中的法律行为主要有：发起人签订发起协议、发起人制定公司章程、筹集公司资本、确 定公司组织机构、召开创立大会、输公司设立的注册登记等行为。 2、公司设立的基本原则 公司设立的基本原则是指国家在法律上对公司设立基本方式的要求。概括来说，主要有以下几种： (1)自由主义：自由主义又称“放任主义，指公司的设立完全听凭当事人的自由，国家不加任何干预和限 制。 (2)特许主义：是指公司的设立必须以国家元首发布特别命令或议会颁发特别法令的形式予以许可。 (3)核准主义：又称“许可主义”或“审批主义” ，指公司的设立除具备法律规定的条件之外，还须经过 政府主管机关的审核批准，否则不能成立。 (4)准则主义：是指设立公司不须经行政主管部门审批，只要具备法律规定的条件即可成立。20 世纪以后， 准则主义进一步演化为“严格准则主义” ，增加了两方面内容：一是准则主义与设立登记制度的结合，符 合法定设立条件的公司必须经设立登记，取得营业执照，才能依法成立；二是加重公司设立过程中发起 人的责任，以防止发起人利用公司进行损害债权人和社会利益的活动。 我国公司设立的原则严格准则主义 3、公司设立的方式 (1)发起设立：发起设立又称共同设立或单纯设立，是指发起人认购公司应发行的全部股份或认缴公司全 部注册资本而设立公司。 (2)募集设立：是指由发起人认购公司应行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或者向特定对象募集 而设立公司。 （3）发起设立和募集设立各自有优缺点。 发起设立优点：由于没有向社会公开募集股份，所以设立公司比较简便，只要发起人认足股份就 可以向公司登记机关申请登记。 缺点：要求各个发起人有比较雄厚的资金。 募集设立优点：发起人只需投入较少的资金，就能够从社会上聚集到较多的资金，从而使公司能 够迅速聚集到较大的资本额。 缺点：由于募集涉及到发起人以外的人，所以法律对募集设立规定了较为严格的程序。 ( (二二) )有限公司设立的条件有限公司设立的条件 公司法理论上，公司设立的条件包括：人的要件、财产要件、组织要件、行为要件。 1 1、股东符合法定人数、股东符合法定人数 (1)股东的法定资格 没有国籍限制； 有完全民事行为能力（18 周岁以上） ，但设立后可以有不满 18 周岁的股东； 身份。不允许公务员设立有限责任公司 (2)股东所限人数：1-50 人 2 2、股东出资达到法定资本最低限额、股东出资达到法定资本最低限额3 3 万元万元 零霸经二 我最邪恶 经管学院 08 经济二班5 (1)我国公司法所称公司资本是指公司的注册资本 (2)公司资本与公司资产是不同的概念 公司资产包括公司资本和经营过程中所得。 问：公司是以公司资本还是以公司资产对公司债务承担责任？ 答：公司以其资产对其债务承担责任。 (3)有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 (4)大陆法系国家公司法在公司资本立法上形成了著名的“公司资本三原则”： A：资本确定原则-是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额做出明确规定，并须由股 东全部认足，否则公司不能成立。 我国公司法缓和了这一原则(第 26 条)：有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴 的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最 低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 B：资本维持原则-又称资本充实原则，是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当 的 财产。中有关禁止股东退股的规定(第 36 条、第 92 条)、有关公司股份不得折价发行的规定 (第 128 条)、没有盈利不得分配的规定等都是这一原则的体现。 第第 36 条条：公司成立后，股东不得抽逃出资。 第第 92 条条：发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创 立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。 第第 128 条条：股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额 C：资本不变原则-是指公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需增减，必须严格按照法定程 序进行。我国公司法的资本不变原则主要体现在公司减少注册资本的严格程序上。公司减少资本必须经 股东会议决议通过，还要经过特别的债权人保护程序(第 178 条)。 公司资本三原则的目的是维护公司资本真实、安全，以维护债权人的利益，确保公司稳健经营。 （5）股东的出资方式。 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的 非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 3 3、股东共同制定公司章程、股东共同制定公司章程 (1)公司章程-是指公司必须具备的由发起设立公司的投资者制定的，并对公司、股东、董事、监 事及公司高级管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。 A：公司章程是公司成立必须具备的法定文件 B：公司章程要式文件(须为书面形式且记载法定事项) C：公司章程是公司的组织与行为规范(公司的自治规则) D：公司章程体现了股东的意志 4 4、有公司名称、建立符合有限责任公司要求的组织机构。、有公司名称、建立符合有限责任公司要求的组织机构。 5 5、有公司住所：公司法第、有公司住所：公司法第 1010 条规定，公司以其主要办事机构所在地为住所。条规定，公司以其主要办事机构所在地为住所。 ( (三三) )有限责任公司设立的程序有限责任公司设立的程序 我国有限公司只能采取发起设立方式设立。 1 1、发起人发起并签订设立协议、发起人发起并签订设立协议( (发起人协议发起人协议) ) 发起人协议是明确在公司设立过程中发起人各自权利义务的书面文件，在法律性质上视为合伙协议。其 主要内容一般包括：公司的宗旨、项目、范围和生产规模、注册资本、投资总额以及各方出资额、出资 方式、公司的组织机构和经营管理、盈余的分配和风险分担的原则等。 2 2、草拟公司章程、草拟公司章程 3 3、申请名称预先核准、申请名称预先核准 4 4、设立审批、设立审批 这一程序并非所有有限责任公司的设立都须经过的程序，一般情况下，只要不涉及法律、法规的特别要 求，其设立直接注册登记就可。依照我国新第 6 条第 2 款的规定，对于法律行政法规规定必 须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续 5 5、缴纳出资、缴纳出资 缴纳出资就是公司设立中履行发起人协议或公司章程规定的出资义务的行为。发起人协议和章程签订后， 发起人就应该按照协议和章程履行出资义务，否则因此给他人造成损失的还要承担相应的法律责任。 (1)出资方式：A、货币 B、非货币财产(须可以用货币估价并能以依法转让)：实物、知识产权、土地使 6 用权等 (2)如何缴纳：视不同的出资方式而定 (第第 28 条第条第 1 款款)：股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货 币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 (3)不缴纳或不足额缴纳的法律责任 (第第 28 条第条第 2 款款）股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向以按期足额缴纳 出资的股东承担违约责任。 （第第 31 条条)有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定 价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。 6 6、验资、验资 验资是经依法设立的验资机构，对股东的全部出资的价值和真实性进行检验并出具检验证明的行为。 7 7、确立公司的组织机构、确立公司的组织机构 8 8、申请设立登记、申请设立登记 (第第 30 条条)股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向 公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。 9 9、登记发照、登记发照 公司营业执照签发日期为公司成立日期，自公司成立之日起公司取得法人资格，可以公司名义对外从事 经营活动。凭登记机关颁发的企业法人营业执照，公司可以刻制印章、开立银行帐户、申请纳税登记。 三、有限公司的组织机构三、有限公司的组织机构 由于公司是法律上的“组织人”而不是“自然人” ，因此其意志的形成与表达、经营行为的开展等都是由 其组织机构来完成的。现代公司的组织机构大致由权力机关、决策机关、执行机关和监督机关组成。 ( (一一) )股东会股东会 1、概念和法律地位 股东会是由全体股东所组成的，形成公司意思(意志)的公司权力机构、最高决策机构。从实质意义上讲， 股东会是公司最高权力机关；从形式意义上讲，股东会是由全体股东或部分股东参加的会议，是股东集 体决策的会议形式，是股东们直接参与公司经营管理的重要形式。 2、职权(第 38 条) 股东会行使下列职权： （一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。 3、行使职权的方式：直接决定(第 38 条第 2 款)和股东会会议(主要方式) (第第 38 条第条第 2 款款) 对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决 定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。 4、股东会会议制度 (1)会议种类：首次会议、定期会议、临时会议 (2)会议的召集 (第第 41 条条) 有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或 者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一 名董事主持。 有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。 董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的 零霸经二 我最邪恶 经管学院 08 经济二班7 监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 (3)股东会的议事规则：包括股东表决权的计算与行使、议事方式和表决程序、股东会决议如何有效形成 等。公司法第 43、第 44 条有明文规定。 （第第 43 条条）股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 （第第 44 条条）股东会 的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更 公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 ( (二二) )董事会董事会 1、概念和法律地位 董事会是指依法由股东会选举产生，对外代表公司并行使经营决策权和管理权的业务执行机关。董事会 的法律地位可概括为：公司的业务执行机关、对外代表机关、经营决策和管理机关。 2、董事会的组成(第 45 条) 有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十一条另有规定的除外。 两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应 当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职 工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。 董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。 3、董事会的职权(第 47 条) 董事会对股东会负责，行使下列职权： （一）召集股东会会议，并向股东会报告工作； （二）执行股东会的决议； （三）决定公司的经营计划和投资方案； （四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案； （五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案； （七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案； （八）决定公司内部管理机构的设置； （九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负 责人及其报酬事项； （十）制定公司的基本管理制度； （十一）公司章程规定的其他职权。 4、董事会会议：(1)召集(第 48 条)；(2)议事方式和表决程序(第 49 条) (第 48 条) 董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集 和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。 (第 49 条)董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。 董事会决议的表决，实行一人一票。 5、董事的任职资格：公司法只规定了消极资格(第 147 条) 有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力； （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年， 或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、 企业破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企 业被吊销营业执照之日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 8 公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。 6、董事对公司的义务：(1)忠实义务：是指董事对公司负有忠实履行其职务的义务，当自身利益与公司 整体利益发生冲突时，应以公司利益为先。董事的忠实义务主要包括：不得获得非法利益；禁止越权使 用公司财产；竞业禁止义务；抵触利益交易与篡夺公司机会的禁止；禁止泄露公司秘密等。(2)勤勉义务： 也称注意义务，是指董事在经营公司事务时应尽到普通人在类似情况下谨慎的合理注意义务，机智谨慎、 克尽勤勉地管理公司事务。 公司法第 148 条、第 149 条对董事、监事、经理及其他高级管理人员对公司的义务作了明确的规定。 （第第 148 条条）董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉 义务。 董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。 （第第 149 条条）董事、高级管理人员不得有下列行为： （一）挪用公司资金； （二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； （三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷 给他人或者以公司财产为他人提供担保； （四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进 行交易； （五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商 业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； （六）接受他人与公司交易的佣金归为己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）违反对公司忠实义务的其他行为。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 ( (三三) )经理经理 1、经理的概念和法律地位 经理，实践中也有称为总经理，是由董事会聘任的、负责组织日常经营管理活动的公司常设业务执行机 关，是董事会的执行机构。与股东会、董事会、监事会不同，经理机关并非会议形式的机关，其行为不 需要通过会议以多数原则形成意志和决议，而是以担任总经理的高级管理最终意志为准。 2、任职和对公司的义务：与董事相同 3、职权(第第 50 条条) 有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列 职权： （一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议； （二）组织实施公司年度经营计划和投资方案； （三）拟订公司内部管理机构设置方案； （四）拟订公司的基本管理制度； （五）制定公司的具体规章； （六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人； （七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员； （八）董事会授予的其他职权。 公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。 经理列席董事会会议。 ( (四四) )监事会监事会 1、监事会的概念和法律地位 监事会是指依法由股东和职工选举产生的监事组成的，对公司董事和高级管理人员的经营行为及公司财 务进行专门监督的常设机构。监事会为公司的监督机关。 2、监事会的组成(第 52 条) 有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至 二名监事，不设监事会。 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体 零霸经二 我最邪恶 经管学院 08 经济二班9 比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选 举产生。 监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能 履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。 董事、高级管理人员不得兼任监事。 3、职权：公司法第 54 条、第 55 条 （第第 54 条条）监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权： （一）检查公司财务； （二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决 议的董事、高级管理人员提出罢免的建议； （三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正； （四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东 会会议； （五）向股东会会议提出提案； （六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼； （七）公司章程规定的其他职权。 （第第 55 条条）监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。 监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事 务所等协助其工作，费用由公司承担。 4、监事的任职资格：与董事、经理相同，但董事、高级管理人员不得兼任监事。 5、监事对公司的义务：与董事、经理相同。 6、有限责任公司股东会、董事会、经理、监事会之间的相互关系。 股东会是公司最高权力机关；董事会对股东会负责；经理对董事会负责；监事会对董事会和经理的行为 进行监督。 （五）有限责任公司股东会、董事会、经理、监事会之间的相互关系。（五）有限责任公司股东会、董事会、经理、监事会之间的相互关系。 股东会是由全体股东所组成的，形成公司意思(意志)的公司权力机构、最高决策机构。董事会是指依法 由股东会选举产生，对外代表公司并行使经营决策权和管理权的业务执行机关，对股东会负责。经理是 由董事会聘任的、负责组织日常经营管理活动的公司常设业务执行机关，是董事会的执行机构，对董事 会负责。监事会是指依法由股东和职工选举产生的监事组成的，对公司董事和高级管理人员的经营行为 及公司财务进行专门监督的常设机构。监事会为公司的监督机关。董事、高级管理人员不得兼任监事。 四、有限责任公司的股权转让四、有限责任公司的股权转让( (一般转让一般转让) ) 根据新公司法的规定，有限责任公司的股权转让可以分为两种方式：一是公司内部股权转让，即股东将 股权转让给现有股东：二是公司外部的股权转让，股东将股权转让给现有股东以外的其他投资者。 (一)公司股权的内部转让和外部转让(第 72 条第 1 款、第 2 款) (第 72 条第 1 款、第 2 款) 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其 他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以 上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 (二)股东优先购买权制度(第 72 条第 3 款) 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买 权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 五、有限责任公司的股东如何分取红利五、有限责任公司的股东如何分取红利 股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。 但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 六、一人有限责任公司及国有独资公司在公司设立、组织机构等方面的特别规定。六、一人有限责任公司及国有独资公司在公司设立、组织机构等方面的特别规定。 一人有限责任公司的特别规定： 10 （1）（概念）一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 （2）（注册资本）一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章 程规定的出资额。 （3）（股东投资权限）一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设 立新的一人有限责任公司。 （4）（登记注意事项）一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业 执照中载明。 （5）（章程）一人有限责任公司章程由股东制定。 （6）（股东决议）一人有限责任公司不设股东会。股东作出一般有限责任公司股东会所行使的决议时，应当 采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。 （7）（财会报告）一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审 计。 （8）（债务承担）一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务 承担连带责任。 国有独资公司的特别规定 （1）（概念）国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督 管理机构履行出资人职责的有限责任公司。 （2）（章程）国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构 批准。 （3）（公司决议）国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机 构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或 者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分 立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。 上面所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。 （4）（董事会）国有独资公司设董事会，行使一般有限责任公司董事会的职权以及国有资产监督管理机构授 权的股东会的部分职权。董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。 董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举 产生。 董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中 指定。 （5）（经理）国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理行使一般有限责任公司经理的职权。 经国 有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。 （6）国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他 有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。 （7）（监事会）国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由 公司章程规定。 监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举 产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。 监事会行使以下三项规定的职权和国务院规定的其他职权。 检查公司财务； 对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议 的董事、高级管理人员提出罢免的建议； 当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正； 第三节第三节 股份有限公司股份有限公司 股份有限公司被视为现代公司制度的典型，也是关系、法律结构最为复杂的一种公司类型。本节学 习的重点是股份有限公司的概念和特征、股份有限公司设立的条件和程序、股份有限公司股份的发行与 转让。学习的难点是股份有限公司股份的转让。 零霸经二 我最邪恶 经管学院 08 经济二班11 一、股份有限公司的概念与特征一、股份有限公司的概念与特征 (一)概念： 根据我国新公司法对股份有限公司的界定，股份有限公司是指其全部资本分为等额股份，股东以其认购 的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司 。 (二)特征： 与有限责任公司相比，股份有限公司具有如下法律特征 1、股份公司资本股份化、证券化 股份有限公司全部资本分为等额股份，股份是公司资本的基本单位。作为股份公司资本基本单位的股份， 是以股票这种有价证券形式表示的。资本分为等额股份其实并不是股份公司特有的，但采取股票的方式 为表现却是它独有的。 2、股份发行和转让的公开性、自由性 3、股份公司经营状况具有公开性 4、公司信用基础的资合性 5、股份公司的设立条件比较严格、程序比较复杂 在我现有的两种公司中，股份有限公司的设立条件较有限责任公司严格，从设立程序上看，股份公司的 设立，尤其是采用募集设立方式设立的股份有限公司，设立程序较之于有限责任公司更为复杂。 二、股份有限公司的评价二、股份有限公司的评价 (一)股份有限公司的优越性 股份有限公司的产生大加速了社会资本的集中过程，成为“社会积累的新的强有力的杠杆” ，正是在它问 世之后，资本主义进入了它的巅峰时期，在不到一百年的时间内，创造出比以往一切时代的总和还要强 大的生产力。马克思也曾指出：“假如必须等待积累去使某些单个资本增长到能够修建铁路的程度，那 么恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是，集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了。 ” 1、利于集资 2、分散风险 3、公众性强 4、股份转让便捷 5、管理科学 (二)股份有限公司的不足之处 1、股份有限公司设立程序比其他公司复杂 2、易于少数股东对公司的操纵、控制和垄断的形成 3、股份有限公司股东流动性很大，不易控制掌握 4、股票的自由流通，使得股票交易市场易于成为不法者的投机场所。 三、股份有限公司的设立三、股份有限公司的设立 ( (一一) )设立条件设立条件 股份公司设立的条件同样也可以概括为人的要件、财产要件、组织要件与行为要件 （1） （人的要件）发起人符合法定条件 发起人所限人数：2 人以上 200 人以下 发起人的法定资格：须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 发起人的义务：股份有限公司发起人承担公司筹办事务。 发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。 （2） （财产要件）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额500 万元 （3） （组织要件）有公司名称、建立符合股份有限公司要求的组织机构。 （4） （行为要件）发起人募集股份的公告和和认股书 发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。认股书应当载明本法第八十七 条所列事项，由认股人填写认购股数、金额、住所，并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴纳股款。 ( (二二) )设立程序设立程序 1 1、签订发起人协议、签订发起人协议 2 2、订立公司章程、订立公司章程 请注意： 12 (1) 股份公司在发起设立和募集设立时章程的制定步骤是不同的(第 77 条第 4 款) 发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； (2) 请比较股份公司章程与有限公司章程绝对必要记载事项的不同 股份有限公司 （一）公司设立方式； （二）公司股份总数、每股金额 （三）发起人的姓名或者名称、认购的股份数 （四）公司利润分配办法； （五）公司的解散事由与清算办法； （六）公司的通知和公告办法； 有限责任公司 （一）股东的姓名或者名称； （二）股东应当在公司章程上签名、盖章。 3 3、办理审批手续、办理审批手续( (设立需经批准的股份有限公司设立需经批准的股份有限公司) ) 4 4、股份的认购、股份的认购 (1)发起设立时股份的认购程序 A、发起人认足公司发行的股份。所谓“认足” ，是指发起人以书面方式承诺自己要购买一数额的股份 B、发起人缴纳出资 (2)募集设立时股份的认购程序 A、发起人认购法定数额的股份 在募集设立中，只有发起人才可以用法定的非货币财产 出资，其余属于社会公众的认股只能用货币缴纳 股款。与发起设立不同，募集设立的股份公司发起人必须一次缴清股款或交付其他非货币出资，不允许 分期缴纳。 B、制作招股说明书 招股说明书是公司向社会募集股份的重要法律文件，公司在向社会公开募集股份前必须制作招股说明书 (第 87 条)。 招股说明书应当附有发起人制订的公司章程，并载明下列事项： （一）发起人认购的股份数； （二）每股的票面金额和发行价格； （三）无记名股票的发行总数； （四）募集资金的用途； （五）认股人的权利、义务； （六）本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。 C、签订股票承销协议 D、签订代收股款协议 E、向国务院证券监督管理机构提出募股申请 F、公告招股说明书 G、制作认股书 H、缴纳股款 5.5.建立公司机构并申请设立登记建立公司机构并申请设立登记 (1)发起设立时公司机构的建立及申请登记(第 84 条) 以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的， 应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移 手续。 发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。 发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法 设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。 2募集设立时公司机构的建立及申请登记(第 90-93 条) （公司机构）发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人 组成。 发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份 总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。 零霸经二 我最邪恶 经管学院 08 经济二班13 （申请登记）董事会应于创立大会结束后三十日内，向公司登记机关报送下列文件，申请设立登记： （一）公司登记申请书； （二）创立大会的会议记录； （三）公司章程； （四）验资证明； （五）法定代表人、董事、监事的任职文件及其身份证明； （六）发起人的法人资格证明或者自然人身份证明； （七）公司住所证明。 以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，还应当向公司登记机关报送国务 院证券监督管理机构的核准文件。 ( (三三) )股份有限公司发起人的民事责任股份有限公司发起人的民事责任 1、出资违约责任(第 84 条第 2 款) 发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。 2、资本充实责任(第 94 条)：缴纳担保责任和差额填补责任 股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。 股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的， 应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。 3、损害赔偿责任(第 95 条第 3 款) 在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。 4、公司不能成立时的民事责任(第 95 条第 1、2 款) 公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；对认股人已缴纳的股款，负返还股款并 加算银行同期存款利息的连带责任； 四、股份公司的组织机构四、股份公司的组织机构 （一）股份公司的组织机构由股东大会、董事会、经理