经济法教程参考答案

第第 1 章章 经济法基础理论经济法基础理论 二、单项选择题 1.B; 2.A; 3.B 4.A; 5.D; 6.C; 7.C; 8.C; 9.B;10.C。 三、多项选择题 1.ABCD; 2.BCD; 3ACD; 4.ABCD; 5.BCD; 6.ABD。 四、案例分析题 1答： （1）陈某开车将王某撞死 （2）王某死亡 2答： 张某支应当支付该笔修缮费，村方的行为构成无因管理。 3答： 诉讼时效应当从 1997 年 4 月 6 日开始计算，至 1999 年 4 月 6 日止。尹某的起诉超过诉 讼时效，法院驳回其诉讼请求。诉讼时效属于国家法律强制性规定，双方约定的诉讼时效无 效。 4答： （1）胡某对王某债务的诉讼时效在 2000 年 7 月 27 日实际上已经届满 （2）根据最高人民法院的司法解释：对超过诉讼时效期间，当事人双方就原债务达成 还款协议的，应当依法予以保护。胡某在 2000 年 10 月在字据上对月底还钱作注明的行为是 有法律效力的。 第第 2 章章 企业法企业法 二、单项选择题 1.C; 2. C; 3.B; 4.A; 5.B; 6.D; 7.B; 8.A; 9.D;10.C。 三、多项选择题 1. CD; 2.ABCD; 3CD; 4.AD; 5.ABCD; 6.AC; 7. BCD; 8.BD;9.ACD。 四、案例分析题 1. 答： （1）乙的主体资格不合法，乙为非自然人。 （2）甲无缴付的实际出资，不具备合伙企业成立的前提条件。 （3）乙只收取收益，不担亏损，不合法。 （4）丙违法构成犯罪。 （5）以“有限公司”名义对外不符合合伙企业名称的要求。 2. 答： （l）（2）乙的主张成立。根据合伙企业法规定，合伙企业财产具有共有财产性 质，由合伙人共有，对合伙财产的占有；使用，收益，处分，应当根据全体合伙人的共同 意志进行。合伙企业存需期间，合伙人向合伙以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分 财产份额时，须经其他合伙人一致同意。对于内部转让，只需通知其他合伙人即可。合伙 人依法转让其财产份额时在同等条件下，其他合伙人有优先购买权. 有限合伙人可以按照 合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十 日通知其他合伙人。因此，乙的主张成立，丙的主张不成立。 3. 答： (1)甲的主张不能成立。根据合伙企业法的规定,退伙人对其退伙前已发生的债务与 其他合伙人承担连带责任,故甲对其退伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。 乙的主张不能成立。根据合伙企业法的规定,合伙人之间对债务承担份额的约定对 债权人没有约束力,故乙提出应按约定比例清偿债务的主张不能成立,其应对银行贷款承担连 带清偿责任。 丙的主张不能成立。根据合伙企业法的规定,以劳务出资成为合伙人,也应承担合伙 人的法律责任,故丙也应对银行贷款承担连带清偿责任。 丁的主张不能成立。根据合伙企业法的规定,入伙的新合伙人对入伙前的债务承担 连带清偿责任,故丁对其入伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。 (2)根据合伙企业法的规定,合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙企业的财产清偿,合 伙企业财产不足清偿时,由各合伙人承担无限连带责任。乙、丙、丁在合伙企业解散时,未清 偿债务便分配财产,是违法无效的,应全部退还已分得的财产；退还的财产应首先用于清偿银 行贷款,不足清偿的部分,由甲、乙、丙、丁承担无限连带清偿责任。 (3)根据合伙企业法的规定,合伙企业各合伙人在其内部是依合伙协议约定承担按份 责任的。据此,甲因已办理退伙结算手续,结清了对合伙企业的财产债务关系,故不再承担内部 清偿份额；如在银行的要求下承担了对外部债务的连带清偿责任,则可向乙、丙、丁追偿。 乙、丙、丁应按合伙协议的约定分担清偿责任；如乙、丙、丁任何一人实际支付的清偿数额 超过其应承担的份额时,有权就其超过的部分,向其他本支付或本足额支付应承担份额的合伙 人追偿。 4答： （1）该合伙关系成立。根据合伙企业法规定，当事人之间有书面协议，并具备合伙的 其他条件，可认定合伙关系。 （2）丙可以作为合伙人。理由：公民提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参 与盈余分配的，视为合伙人，但是要得到其它合伙人的一致同意 （3）甲对合伙期间的亏损债务应承担责任。理由：合伙人退伙时分割的合伙财产包括 合伙时投入的财产和经营积累的财产及作为合伙人期间的债权债务。退伙人对自己退伙前为 合伙人期间出现的债务，负有无限连带清偿责任。 （4）合伙人用全部合伙财产清偿债务后，剩余的五千元债务应由合伙人继续清偿。理 由：合伙人的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任； 合伙人对合伙的债务承担连带责任。 5.答：（1）出资财产为共同共有财产，乙以房屋作价出资，应办理过户手续，不能 保留对该房屋的处分权。 （2）丙为有限合伙人，不能以劳务作价出资。 （3）有限合伙企业由普通合伙人执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，而不 是有限合伙人丙。 （4）丁公司入伙，成为有限合伙人，应对入伙前的债务承担有限责任。 （5）丙丧失民事行为能力，应转为有限合伙人，不能取消丙的合伙人资格。 （6）丁公司转变为普通合伙人，应对合伙企业以前的债务承担无限连带责任。 （7）合伙企业全部由普通合伙人组成，其组织形式应为普通合伙企业。 6. 答： 不合法 应将 5000 元亏损按 1：4：2：3 的比例分配后，再返还各自的出资。 即甲应支付 500 元，返还自己的技术 乙应支付 2000 元，返还自己的房屋 丙应支付 1000 元，返还自己的出资 2 万元 丁应支付 1500 元，返还自己的出资 3 万元 7答： （1）可以。投资人可以自行决定企业。 （2）根据个人独资企业法第 27 条规定，该个人独资企业解散，应由投资人甲自行清算 或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。 （3）由甲承担。因为个人独资企业法第 28 条规定：“个人独资企业解散后，原投资人 对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在 5 年内未向债务人提出偿债 请求的，该责任消灭。 ” （4）根据个人独资企业法第四条规定，该个人独资企业解散的财产应当按照下列顺序 清偿：（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。 （5）如果该个人独资企业财产不足以清偿债务，投资人甲应当以其个人的其他财产予 以清偿。 第第 3 章章 公司法公司法 二、单项选择题 1.B; 2.B; 3.B 4.B; 5.C; 6.C; 7.C; 8.D; 9.D;10.A;11.C;12.D;13.D。 三、多项选择题 1.BCD; 2.AD; 3ABCD; 4.AD; 5.ABCD; 6.ABD; 7.ABCD; 8.ABC; 9.AC。 四、案例分析题 1答： 张某可以向公司追讨欠款。判断张某是否可以向公司追讨欠款，关键要看张某与另一人 成立的公司是不是真正意义上的公司，若是，张某只需以出资额为限承担有限责任，公司以 全部资产为限对所有债权人承担有限责任。本案中，公司成立是完全符合公司成立条件的， 张某也是债权人之一，因此可以和其他债权人一样，要求公司偿还所欠债务。 2答： 工商行政管理机关不应做出登记的决定。原因如下： （1） 公司法规定，公司注册资本的最低限额为人民币 500 万元、而该公司的注册资 本为 490 万元。低于最低限额，这是不合法的。 （2） 公司法规定，股份有限公司在募集设立的情况下，发起人认购的股份不得少于 公司股份总数的 35%，但该公司的发起人共计认缴实有资本 147 万元 （147 万股） ，低于法 定比例 35这是违法的。 （3）我国公司法规定，股份有限公司设立条件之中，有一条是必须有公司名称。 但该公司的名称要等待有关部门批准后再定，这是不合法的。 （4） 公司法规定，股份有限公司的董事会由 519 人组成。但该公司的董事会成员 为 21 人，不符合法定人数，因而也是不合法的。 3答： 该公司的活动与公司法不符之处有以下六项； （1）以发起方式设立股份有限公司，发起人认购的股份不得少于公司股份数额的 35， 而此题中发起人仅认购了 26 79的股份（800/3000）故违法。 （2）公司合并应当自作出合并决议之日起 10 日内通知债权人，30 日内在报纸上至少公 告 3 次。本题中通知债权人的时间、发布公告的时间、发布公告的次数均不符合公司法的规定。 （3） 公司法规定董事不能出席董事会议的，可以书面委托其他董事代为出席，本题中， 乙、丙委托出席会议的均非董事，故违法。 （4）本题中出席董事会会议的董事共 6 人（5 个亲自出席，1 人合法委托其他董事出席） 不足董事会成员的 12，因此董事会会议的召开违法。 （5）董事会做出的决议中，第二项属于股东大会的职权，第四项属于经理的职权。故此 二项决议内容不属于董事会的职权，其无权作出决议。 （6）董事会决议需要全体董事半数以上通过，而非出席会议股东半数以上通过，故本题 董事会决议方式违法。 4答： （1）公司董事会不能罢免徐某、王某二人的公司董事职务。有限责任公司的权力机构 是股东会，股东会行使选举和更换董事，并决定有关董事的报酬事项的权利，而不是董事会 行使该权利。 （）徐某、王某应将经营饮料厂所得交还公司。根据公司法规定，有限责任公司的董 事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的业务或者从事损害本公司利益的活 动。董事、经理违反公司法的规定，自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业的， 除将其所得收入归公司所有外，并可由公司给予处分。其中获取非法利益、数额巨大的，处 3 年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额特别巨大的，处 3 年以上 7 年以下有 期徒刑，并处罚金。 5答： （1）不可以。投资额虽未超过限制，但因公司为法人，不能作为合伙人之一设立合伙 企业。 （2）可以投资，公司对外转投资无限制。 （3）不可以，首先有限公司一般而言不是发行公司债的主体，其次净资产等指标也差 得太远。 （4）可以，对外担保是公司的经营能力之一，公司法 60 条排除的是董事、经理为个人 债务提供担保的个人行为。而实践中公司合法地为个人债务担保是允许的，例如目前的个人 消费贷款项目中，公司担保就被广泛地接受。 6答： （1）可以。该公司的实际注册资本为 49 万，符合法律规定。 （2）对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价， 核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办 理。以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移 手续。 （3）股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的， 应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户，股东不按照前款 规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。 （4）设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登 记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国家授权投资的机构或者国家授权的部门 作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，应当 自批准之日起 90 日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报 审批机关确认原批准文件的效力或者另行报批。 （一）公司董事长签署的设立登记申请书； （二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）具有法定资 格的验资机构出具的验资证明；（五）股东的法人资格证明或者自然人身份证明；（六）载 明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（七） 公司法定代表人任职文件和身份证明；（八）企业名称预先核准通知书；（九）公司住所证 明。法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，还应当提交有关的批准文件。 （5）符合。 7答： （1）依据公司法规定，股份有限公司董事会会议由董事长召集并主持，董事会会议 的决议必须经全体董事过半数通过，且董事会会议须有半数以立董事出席方可举行。 本题中，董事长召集并主持董事会；有 8 名董事出席会议超过了半数；同时有 6 名董事表 决通过了讨论事项亦超过半数，因此甲公司董事会会议的召开和表决程序符合法律规定。 （2）第一项决议不符合法律规定，因为决定董事报酬是股东大会的职权，董事会无权 作此决定。 第二项决议不符合法律规定，因为我国公司法规定监事会由股东代表与职工代表组 成，后者由职工代表大会选举产生。 第三项决议亦不符合法律规定，招聘会计人员及财务科升级为财务部的事宜属于“决定 公司内部管理机构” ，董事会有权作出决定。 第四项决议不符合法律规定。股份有限公司发行债券，净资产不得低于 3000 万元，而 甲公司净资产只有 2900 万元，故此决议违法。 第第 4 章章 外商投资企业法外商投资企业法 二、单项选择题 1.A; 2.A; 3.B; 4.A; 5.D; 6.B; 7.C; 8.B。 三、多项选择题 1. BD; 2.BCD; 3BD; 4.ABC; 5.AB。 四、案例分析题 1答： 该中美合资经营企业合同在以下五个方面与中国现行的有关法律法规不符，应加以修改： （1）合营企业合同规定企业的组织形式为股份有限公司；应改为有限责任公司。据 中外合资经营企业法及其实施条例的规定，中外合资经营企业的组成形式一律为有限责 任公司，所以合营各方不能擅自决定设立有限责任公司以外的中外合资经营企业。 （2）合营企业合同约定外方投资比例占注册资本的 24；应改为外方投资比例占注册 资本的 25以上。 中外合资经营企业法规定：“在合营企业的注册资本中，外国合营者 的投资比例一般不低于 25。 ” （3）合营企业合同约定注册资本为 180 万美元不符合法律规定；应不低于 210 万美元。 根据国家工商行政管理局关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定 ， 中外合资经营企业的注册资本占投资总额的比例应符合法律规定，本案中合资经营企业的投 资总额为 400 万美元，根据暂行规定的规定，其注册资本不得低于 210 万美元，而合营 企业合同规定该合营企业的注册资本仅为 180 万美元，所以不符合法律的规定。 （4）合营企业合同规定企业的股东大会为企业的权力机构；应改为以企业的董事会为 权力机构。根据中外合资经营企业法的规定，中外合资经营企业不设股东大会，其权力 机构为董事会，董事长为法定代表人。 （5）合营企业合同规定企业的总经理是企业的法定代表人不符合法律的有关规定；应 改为以企业董事长为法定代表人。 2答： （1）合营合同约定的投资总额与注册资本的比例不符合法律规定。我国法律规定，合 营企业的投资总额在 3 000 万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的 13。而该合 同中注册资本只占投资总额的 14。 （2）外国合营者的出资额低于法定限额。我国法律规定，外国合营者的投资比例一般 不得低于注册资本的 25，本合同中外方投资额只占注册资本的 10。 （3）关于缴清出资的约定不合法，我国法律规定，合营企业一次缴清出资的，合营各 方应在营业执照签发之日起 6 个月内缴清。而本合同是 7 个月。 （4）利润分配的合同约定不合法。我国法律规定，合营企业的税后利润，要在支付各 项费用弥补以前年度亏损，提取各项基金后才能分配。合同中规定企业利润在缴纳国家税款 时才能分配是违法的。 （5）合同中规定的利润分配方式不合法。中外合营企业是股权式合营企业，按出资比 例分享利润而合同中关于按合同约定比例分配利润的规定不合法。 3答： （1）注册资本与投资总额的比例不正确。根把国家工商行政管理局关于中外合资经 营企业注册资本与投资总额比例的暂行规订 ，投资总额在 300 万美元以上至 1000 万美元的， 其注册资本至少应占投资总额的/2。 （）外方用租赁来的机器设备用作投资不正确。根据中外合资经营企业各方出资的 若干规订 ，作为投资的机器设备必须是合资者自己所有的，不能用租赁来的机器设备作为 自己的出资。因为租赁来的机器设备，租赁者只有使用权，没有所有权。 （3）外方用已设订抵押权的专利技术用作投资不正确。根据中外合资经营企业各方 出资额若干规订 ，作为投资的专利技术必须是合资经营者自己所有并且未设立任何担保物 权的专利技术。以专利技术作价出资的，出资还应当出具拥有所有权和处置权的有效证明。 （4）以中方名义贷款作为合营企业的流动资产的做法不正确。因为这笔资金没有记入 中方的投资额。合资企业的流动资金只能以合营企业的名义贷款。此外， 担保法规定， 党政机关不能为企业贷款提供担保，问此，财政局为这笔贷款提供担保是无效的、错误的。 （5）协议中关于减少合营企业的注册资本的规订是错误的。 中外合资经营企业法规 订，合营企业的注册资本在该企业合营期间内不得减少，但可以增加。 （）协议中规订出现争议选择适用外方国家法律与我国涉外经济合同法的规订不符。 该法规订，法律选择不适用于中外合资经营企业合同。中外合资经营企业合同只能适用中国 法律。 4答： (1)在合资企业投资总额和股本比例不变的前提下，注册资本数额不符合法律规定。依 照有关法律规定，按最低注册资本要求，该注册资本总额应为 210 万美元。按外方占总股 本 51%比例计算，其出资额应为 107.1 万美元，中方占总股本的 49%比例计算，中方出资额 应为 102.9 万美元。 (2)外方符合法律规定，中方则有不符合法律规定之处。根据有关规定，合营各方可以 自己所有的机器设备、建筑物、现金、无形资产出资，但不得以其已设定担保的财产作为出 资，中方以其设定抵押的办公楼作为出资，不符合有关法律规定。 (3)中方分期认缴出资的安排符合法律规定，外方分期认缴出资的安排则有不妥之处。 因为，依照有关规定，合营各方分期出资的，第一次出资不得低于各自认缴出资额的 15%，并且应从合资企业注册登记之日起三个月内缴纳，而外方第一次出资额未达到其认缴 出资额的 15%，故为不妥。 (4)不合法。因为，依照有关规定，合资企业在合营期内不得减少其注册资本，故合营 各方在合营期内减少 30%注册资本的计划是不合法的。 5答： （1）上述第一条的约定违反了中外合作经营企业法关于合作企业组织机构的规定： 董事会每届任期不得超过 3 年。董事任期届满，委派方继续委任的，可以连任。 （2）上述第二条的约定也违反了中外合作经营企业法的有关规定：在中外合作经 营企业中，对取得法人资格的合作企业，外国合作经营企业中，对取得法人资格的合作企业， 外国合作者的投资比例一般不得低于注册资本的 25%。而上述约定中外方出资 10 万美元， 只占注册资本总额 50 万美元的 20%，显然低于法定比例。此外，投资者分期出资的总期限 也不符合规定：“注册资本在 50 万美元以下（含 50 万美元）的，自营业执照核发之日起一 年内，应将资本全部缴齐。“ （3）上述第三条约定符合中外合作经营企业法的规定，是合法的，可以保留。 第第 5 章章 破产法破产法 二、单项选择题 1.C; 2.A; 3.A; 4.D; 5. C; 6. B; 7. B; 8. C;9.B；10.D。 三、多项选择题 1.AC; 2.BC; 3. ABC; 4. AD; 5.; BD 6. AC; 7.ABCD;8.ABC。 四、案例分析题 1. 答： （1）公告时间超过 22 日。 （2）第一次债权人会议时间太早 （3）4 月 15 日的行为不可撤销 （4）行使撤销权应当为清算组。 2. 答： (1)宏达经贸公司可以自己提出破产申请。因为，根据破产法规定，债务人不能清偿到 期债务，债权人可以申请宣告债务人破产。破产申请也可以由债务人本人向法院提出。因此， 宏达经贸公司作为债务人可以申请破产。 （2）达经贸公司的破产财产应为： 1006080240 万元 根据破产法规定。破产财产为人民法院宣告企业破产时破产企业经营管理的全部财产。 但破产企业已作为债务担保物的财产不属于破产财产，如担保物的价款超过其所担保的债务 数额的。超过部分属于破产财产。破产企业与他人合资组成法人型或合体型联营企业的或对 其他企业投资的，破产企业作为出资投入的财产和应得收益应当收回。作为破产财产。 （3）根据破产法的规定应按以下顺序清偿： A支付所欠职工工资和向职工的借款 70 万元（3040） 。因为根据破产法规定企业 在破产前为维持生产经营。向职工筹借的款项视为破产企业所欠职工工资处理。 B，支付所欠税款 100 万元。 C支付破产债权 70 万元。其中支付 A 银行 10 万元，支付胜利公司 500 万元债权。 计算公式为：10*（24070100）/（10500）l37 万元 500 *（24070100）/（10500）6863 万元 3. 答： （1）A 厂作为债权人，可以申请 B 公司破产。 （2）企业破产案件由债务人 B 公司住所地人民法院管辖。如果 B 公司是在县、县级市 或者区的工商行政管理机关核准登记企业，应由 B 县基层人民法院受理此案；如果 B 公司 是在地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业，应由 B 县中级人民 法院受理此案。 （3）法院受理后于 10 月 5 日立案不合法，超过了异议期满之日起 10 日内决定是否受 理的规定。 4. 答：（1）未名公司不能取回租赁设备款 40 万元，但可以申报债权。 破产财产：（110-15）+200+（7-3）*5+（2-1）*40=355 万元 破产债权：560+（130-40）+5+40+（25-15）=705 万元 可供债权人分配的破产财产： 355-2-20-20=313 万元 海峰公司： 560/705*313=248.62 万元 长虹公司： 90/705*313=39.96 万元 长达公司： 5/705*313=2.22 万元 未名公司： 40/705*313=17.76 万元 新兴公司： 10/705*313=4.44 万元 5. 答： （1）人民法院在收到债务人的破产申请后，应在 15 日内决定是否立案，即应于 11 月 24 日前立案，而不应于 11 月 29 日才立案。 （2）人民法院受理破产案件后，应当在 25 日内发布公告，即应于 12 月 24 日前发布公 告。 （3）第一次债权人会议应在债权申报期限届满后 15 日内召开。债权的申报期限最长为 三个月，可见本案中，由人民法院主持的在 2007 年 4 月 15 日召开的第一次债权人会议是不 正确的。 （4）重整计划草案的债权人会议，依照下列债权分类，分组对重整计划草案进行表决： 第一类为：对债务人的特定财产享有担保权的债权；第二类为：债务人所欠职工的工资和 医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险 费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金（重整计划不得规定减免债务人欠 缴的以上定以外的社会保险费用，该项费用的债权人不参加重整计划草案的表决） ； 第三类 为：债务人所欠税款； 第四类为：普通债权，人民法院在必要时可以决定在普通债权组中 设小额债权组对重整计划草案进行表决。 此外，在重整计划草案涉及出资人权益调整事项 时，应当设出资人组，对该事项进行表决。因此只设普通债权组不合法。 （5）出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权 额占该组债权总额的三分之二以上的，即为该组通过重整计划草案。而不是本案中的半数以 上。 （6）各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。人民法院经审查认为符合 本法规定的，应当自收到申请之日起 30 日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。本案 中债权人会议为通过，除特定情况外，人民法院不应裁定批准。 （7）破产财产的分配，须经债权人会议讨论通过，报人民法院裁定，由管理人执行， 本案中，未经债权人会议讨论通过的破产分配方案不应直接报请人民法院裁定。 （8）破产财产中，破产企业所欠税款应优于其他破产债权先受偿，而不是同一顺序按 比例受偿。 6答： (1)该企业的破产财产为：250-60+80=270(万元) (2)该企业的破产债权为：56+110+84=250(万元) (3)该企业可用于清偿债权的破产财产为：270-30-55-35=150(万元) (4)甲可获得的清偿额为：150/25056=33.6(万元) 第第 6 章章 合同法（总则）合同法（总则） 二、单项选择题 1.B; 2.C; 3.D; 4.D; 5.B; 6.B; 7.D; 8.A; 9.C; 10.A。 三、多项选择题 1.AB; 2.ABC; 3CD; 4.ACD; 5.BC 6.AC; 7.CD; 8.AC。 四、案例分析题 1答： （1）甲乙之间的合同关系不成立。因为乙公司的答复已改变了甲公司要约中的实质性 条款，不属于承诺，而是一个新要约，故他们之间的合同关系不成立。 （2）甲乙之间的合同关系也不成立，因为乙公司所作出的“承诺”表示已超出了甲公 司要约的有效期，属于一个新的要约，故他们之间的合同关系不能成立。 （3）乙公司完全可在要约有效期内前去付款提货，以实际行为与甲公司设立合同关系。 既然甲公司给乙公司发出的是一个附加保留期限的要约，甲公司就须受到此要约的约束。当 乙公司以实际行为作出承诺时，甲公司已无法履行其义务，违反了诚实信用的原则，理应向 乙公司承担相应的法律责任。 2答： （1）东方化肥厂锅炉车间作为乙方当事人是不合法的，因为车间不是法人，不具备签 订合同的主体资格。因此该合同为无效合同。 （2）无效合同不存在违约问题，因此，红星建筑构件厂要求乙方偿付 1 万元违约金的 请求应予驳回。 （3）订立合同，双方均有过错，双方各自承担相应的责任。对于甲方所受的事故损失， 不是由于合同直接造成的，而是由于乙方的安装工程质量造成的，因此，乙方应承担 8 万元 损失的大部分责任，甲方承担 8 万元损失中的小部分责任。 3答： （1）法院应支持乙商业银行的请求，乙有代为求偿权。 （2）3000 元应由甲承担。 4答： 乙可以请求法院撤销轿车赠送的行为。 5答： （1）乙方没按合同约定的期限发货，属违约行为，应承担违约责任而向甲方偿付逾期 付货的违约金。 违约金：10 万元*20%=2 万元 定金:3000+3000=6000 元 可选择违约金条款。 （2）乙方在 8 月 10 日个甲方的电报，视为变更合同。甲方在收到变更通知后的一定期 间内不答复拒绝，视为默认，而且甲方在收到货物后，还发往门市部出售，视为表示接受， 变更的合同有效。甲方拒付货款和要求退货是不合法的，该请求法院不予支持。 6答： （1）乙方要求甲提供履行担保且中止付款，是合法的。根据合同法规定，应当先 履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状 况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧 失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 （2）在要求甲提供和中止履行之后，乙方应当及时通知对方。对方提供适当担保时， 应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中 止履行的一方可以解除合同。 （3）在后来甲方违约情况下，乙方可以要求甲方承担违约金、赔偿损失、定金的违约 责任。根据合同法规定，只能在三者之间选择其一。定金只适用 20%的规定。 7答： (1)甲传真订货行为的性质属于要约邀请。因该传真欠缺价格条款,邀请乙报价,故不具有 要约性质。乙报价行为的性质属于要约,乙的报价因同意甲方传真中的其他条件,并通过报价 使合同条款内容具体确定,约定回复日期则表明其将受报价的约束,已具备要约的全部要件。 甲回复报价行为的性质属于承诺，因其内容与要约一致,且于承诺期内作出。 (2)买卖合同依法成立。根据合同法的规定,当事人约定采用书面形式订立合同,当事 人未采用书面形式但一方已经履行主 要义务,对方接受的,该合同成立。本例中,虽双方未按 约定签订书面合同,但乙已实际履行合同义务,甲亦接受,未及时提出异议,故合同成立。 (3)乙可向人民法院提出行使撤销权的请求,撤销甲的放弃到期债权、无偿转让财产的行 为,以维护其权益。对撤销权的时效,合同法规定,撤销权应自债权人知道或者应当知道撤 销事由之日起 1 年内行使,自债务人的行为发生之日起 5 年内未行使撤销权的,该权利消灭。 8答： （1）百货公司与服装厂买卖夏装的合同已经有效成立。因为百货公司发出的信函具备 要约的条件，为有效要约，服装厂回电同意，即承诺，至此双方意思表示取得一致。因此该 合同有效成立，其成立时间为双方完成盖章手续之日即 5 月 1 日。 （2）百货公司拒收 1500 套夏装并拒付该部分货款是合法的。因为百货公司电告对方变 更合同内容，减少购货数量，是因对方违约造成的，依照工矿产品买卖合同条例规定， 服装厂应在 15 天内作出答复，逾期不答复，视为默认。百货公司 5 月 30 日电告服装厂，服 装厂未予理睬，仍于 6 月 18 日将全部货物发出，时间已超过 15 天，依法应推定服装厂同意 减少发货量。因此，百货公司拒收 1500 套夏装并拒付货款是有法律根据的。 （3）人民法院应判决服装厂败诉，百货公司拒收 1500 套夏装并拒付该部分货款有理， 被拒收的服装由服装厂自行处理。如百货公司要求支付违约金，还应判决服装厂支付逾期履 行违约金。 9答： （1）根据合同法规定，履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行； 交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。履行费用的 负担不明确的，由履行义务一方负担。本案中履行义务一方为畜牧站，所以梁某要求畜牧站 支付运费的请求能够得到法院支持。 （2）针对畜牧站要求付款的请求，梁某以不可抗力要求免责，该请求不能得到法院支 持。因为对于梁某的付款而言，不存在不可抗力，不能要求免责。 （3）如果梁某的行为构成违约，合同中规定的违约金与定金不能同时适用。 合同法 第 116 条规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约 金或者定金条款。 第第 7 章章 合同法（分则）合同法（分则） 二、单项选择题 1.C; 2.C; 3.C; 4.A; 5.C; 6.A; 7.B; 8.B; 9.A; 10.C;11.A;12.D。 三、多项选择题 1.ABD; 2.AC; 3CD; 4.ABD; 5.ABC 6.ABD; 7.ABCD。 四、案例分析题 1答： 牛黄款应归甲所有。交付前产生的孳息归出卖人所有。 2答： （1）该赠与合同生效。赠与合同属于诺成合同，自当事人意示表示一致，合同即告成 立。 （2）甲公司法定代表人的变动，不能终止该合同关系。 合同法规定，合同生效后， 双方当事人不能以姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动为由，不履行 合同义务，合同仍然有效。因此，甲公司与乙希望小学的赠与合同仍然有效。 （3）甲公司不能撤销该赠与合同，乙小学有权要求甲公司交付电脑。 合同法规定， 赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，但具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务 性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不得撤销赠与，赠与人不交付赠与的财产的，受 赠人可以要求交付。因此，乙小学有权要求甲公司交付电脑。 （4）因为该赠与合同是具有社会公益性质的赠与合同，只有以下三种情况才可以撤销： 严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；对赠与人有扶养义务而不履行；不履行赠与合 同约定的义务。因此，甲公司仅以书面形式通知小学不予赠与，并不能使其不再履行赠与义 务。 3答： （1）甲、乙之间的租赁合同并不终止，仍然有效。 合同法规定，承租人经出租人同 意，可以将租赁物转租给第三人，承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效， 第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失，承租人未经出租人同意转租的，出租人 可以解除合同。因此，乙在经甲同意后，可以将房屋转租给丙，且其与甲之间租赁合同仍然 有效。 （2）丁的要求不成立。 合同法规定，租赁物在租赁的期间发生所有权变动的，不影 响租赁合同的效力。因此，甲与乙的租赁合同及乙与丙的转租合同仍然有效。 （3）甲的做法不符合规定， 合同法规定，出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前 的合理期限内通知承租人，承租人享有在同等条件下优先购买的权利。甲在未通知乙的情况 下，就将房屋卖给丁，该做法违反了合同法规定。 4答： 王某与甲贸易公司之间的协议是行纪合同，甲公司是行纪人、王某是委托人。甲公司与 张某之间的合同是买卖合同，甲公司是以自己的名义向张某进行贸易活动。甲公司与王某之 间的行纪合同是有偿的行纪合同，由于是有偿的合同（委托人王某给付甲 3000 元报酬） ，甲 公司在进行贸易活动中所花的费用 1000 元应当由自己承担。 5答： （1）汽车买卖合同有效。未办理过户手续汽车所有权未移转，不影响合同效力。 （2）卡车受损，损失应由工厂承担。因为卡车受损时尚未交付，风险未移转。 （3）不能。该工厂并非消费者权益保护法所指经营者，甲也不是以生活消费为目的购 买汽车，不属于该法所称消费者。 （4）不能。合同法规定当事人在合同中既约定了违约金，又约定了定金的，只能选择 执行其中之一。 （5）能。工厂所交付的汽车发动机有毛病，是违约行为。工厂违约应对所造成的损失， 包括间接损失负赔偿责任。但该责任应在工厂能够预见的范围内。 （6）可以。两种违约金的性质不同。可以同时适用。 6答： （1）损失应由乙承担。本题是试用买卖，风险转移的规则仍然是在交付时，所以风险 由乙承担。 （2）小马应归甲所有。小马的所有权归马 2 的所有人。在试用买卖中，买受人确认之 前，所有权归卖方。 （3）损失应由乙承担。民法通则规定：饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者 管理人应当承担民事责任 （4）乙与丁之间买卖行为是效力未定的行为。所有权仍归甲，乙无权处分。 （5）甲与戊之间的合同已成立，但未生效。甲与戊之间的合同是附条件的合同，所附 条件就是试用期内乙拒绝购买。 （6）戊可以向甲主张违约责任。合同有效成立，甲不能履行合同，应承担违约责任， 但实际履行在法律上已经不可能，所以应赔偿损失。 第第 8 章章 担保法担保法 二、单项选择题 1.C; 2.; A 3. B，4.A;5.C;6.B;7.D;8A。 三、多项选择题 1. BD; 2. ABCD; 3BCD; 4.CD; 5.BCD; 6.BD。 四、案例分析题 1答： （1）乙厂应向甲厂支付违约金一万元。并且，若甲厂要求继续履行，乙厂还应继续履行 收货付款的义务。 （2）甲厂可以以乙厂为被告，但不可以以丙公司为被告。因为根据担保法规定：在 一般保证的情况下，如果主合同纠纷未经审判或仲裁，在就债权人依法强制执行仍不能履行 前，保证人对债权人可以拒绝承担保证责任。在该案中。丙公司承担的责任为一般保证。因 此，甲厂以丙公司为被告不正确。 （3）丙公司应各承担保证责任。但只有在甲厂起诉乙厂经人民法院或仲裁机构仲裁结束 后，对乙厂的财产强制执行仍不能履行付款义务时，丙公司才承担保证责任。 2答： （1）在本案中，纪某和李某第一次订立的合同，由于债务人李某对还款期限有重大误解， 该合同属于可撤销的合同。对于这一合同的内容之一，即还款期限，双方经协商一致明确改 定为阴历年底以前，这是合同的变更，而不是对合同内容的进上步明确。因为，本案中的纪 某和李某对合同中的“年底”一词的理解不一致，纪某认为是阳历年底，而李某认为是阴历 年底。而这两位协商的过程就是一方变更自己的意志而同意对方的意见，这正是合同内容的 变更。这与那种双方意见本无分歧只是用语不清而需要进一步明确的情况完全是两回事。 （2）担保法第24条规定：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同 意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 ” 根据最高人民法院的司法解释，债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书 面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。本案中，纪某和李某变更了主合 同，对此保证人黄某虽然没有表示异议，但也并未以书面的形式表示同意，同时保证合同也 无特殊约定，所以，在主合同变更后，保证人黄某承担保证人的保证期间为原合同约定的期 间，对超出约定的保证期间不再继续承担保证责任。 3答： （1）银行应优先受偿。 担保法规定：“抵押财产应当办理抵押物登记的，抵押合同 自登记之日起生效。 ” “抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同 的，按照债权比例清偿。 ”轿车属应进行登记的抵押物，而银行登记在先，信用社在后，所以 银行的债权应优先受偿。 （2）后一抵押行为有效。 担保法第35条规定：“抵押人所担保的债权不得超出其抵 押物的价值。财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不 得超出其余额部分。 ”本案，司机向信用社借款6万元，向银行借款8万次，合计不超过15万元， 故两次抵押行为全有效。 4答： （1）甲、乙之间的借款合同无效，丙、丁与乙之间的保证合同亦无效。借款是法律规 定经批准方可经营的业务，根据最高人民法院合同法解释，合同违反法律关于特许经营的无 效。主合同无效，从合同也无效。 （2）丙、丁可不承担保证责任 D、戊仍应承担抵押担保责任。 （3）丙、丁仍应对布匹抵押价值以外的债务负保证责任。 （4）乙可直接从戊的布匹拍卖款中清偿自己的全部债权，乙从戊处清偿了自己的全部 队债权后，戊只对甲享有追偿权。 （5）丁的追偿权可向甲和庚行使。布匹因不可抗力灭失，担保物权消灭，戊不承担责 任；丙丁承担连带保证责任，丁偿还全部债务后，有权要求丙承担其分额。由于丙已经被宣 告失踪，债权人可向其财产代管人主张债权。 5答： 转质，是指质权人将质物出质于第三人的行为。对于转质，我国担保法没有规定，但也 没有禁止。在本案中，李某未经王某同意而将质物再出质于刘某，符合责任转质的成立要件。 按责任转质的理论，第一，转质人对质物因转质而发生的一切损害负赔偿责任，不论是由于 转质人的过时还是由于不可抗力；第二，转质权人对损害发生有过失，则转质人再赔偿后可 以追偿；第三，即使质物不转质也不免受不可抗力的损害时，转质人对于质物因此所受损害 不负赔偿责任。在本案中，李某与刘某的转质是有效的，李某应对转质质物而给出质人造成 的一切损害负赔偿责任。刘某作为合法质权人对因不可抗力而造成质物灭失免除责任。 第第 9 章章 证券法证券法 二、单项选择 1、 C；2、D；3、B；4、B；5、D；6、A；7、C；8、C;9.D;10.C。 三、多项选择 1、BD；2、BC；3、AB；4、AB；5、ACD；6、ABD;7.ABC;8.ABD。 四、案例分析题 1. 答： 顾某的行为是一种典型的证券交易的内幕信息知情人利用内幕信息进行证券交易的行为， 即顾某的行为属于内幕交易行为，这是我国证券法所禁止的交易行为。 我国证券法第六十七条明确规定：“禁止证券交易内幕信息的知情人利用内幕信息 进行证券交易行为。 ” 我国证券法把下列人员列为知悉证券交易内幕信息的知情人员： （1）发行股票或者公司债券的公司董事、监事、经理、副经理及有关高级管理人员； （2）持有公司 5以上股份的股东； （3）发行股票公司的控股公司的高级管理人员； （4）由于所任公司职务可以获取公司有关证券交易信息的人员； （5）证券监督管理机构工作人员以及由法定的职责对证券交易进行管理的其他人员； （6）由于法定职责而参与证券交易的社会中介机构或者证券登记结算机构，证券交易 服务机关的有关人员； （7）国务院证券监督委员会规定的其他人员。 所谓内幕信息，是指证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场 供求有重大影响的尚未公开的信息。 内幕交易行为是一种不正当的行为，它不仅侵犯了广大投资者的利益，而且还会扰乱证 券市场，危害很大。为此各国的证券交易管理中，都将这种行为列为禁止的证券交易行为之 一。 根据上述的规定，本案中顾某作为上市公司的一名业务经理，属于内幕知情人员，其所 翻阅的上市公司的账目及年度资产负债表均属于上市公司的内幕信息，因而其行为违反了我 国证券法有关禁止的交易行为的有关规定，应追究其法律责任。根据我国证券法 第 183 条的规定，责令依法处理非法获得的证券，没收非法所得，并处以违法所得 1 倍以上 5 倍以下或者非法买卖的证券等值以下的罚款。 2答： （1）公司的设立方式、总股本、发起人持股比例,连续盈利状况均符合股票发行和上市 条件的要求。 （2）公司联合买卖本公司股票行为属于证券法禁止的操纵市场行为；利用财务报告公 告前时间差买卖本公司股票属于内幕交易行为。两者均属于证券欺诈行为。 （3）公司发行债券及申请上市的过程均不符合法律规定: (1)公司累计发行债券总额不得超过公司发行前净资产的 40%,即发行量不得超过 8 000 万元(3.2 亿-1.2 亿)40%,实际发行数量超过这一规定。 (2)不具备申请上市资格。只有期限在 1 年以上的债券方可申请上市,而该债券的期 限只有 9 个月。 (3)由 A 证券公司独家承销不符合证券法规定,公开发行债券总面值超过人民币 5000 万元的,应由承销团承销。 （4）.公司收购乙公司股票的行为错误: (1)收购上市公司股票只能以本公司名义进行。 (2)甲公司持有乙公司股份达到 5%时应向中国证券监会报告并公告,且以后持股比例每 增减或变化达到 5%时,仍应履行以上手续。 (3)当持有乙公司股份达到 30%时,若继续收购,则应公开发出收购要约。 3.3.答： （1）A 公司现时股本结构中的社会公众股所占股本总额的比例为 20%，这一比例符合 公司法有关社会公众股所占股本总额比例的规定。因为，根据公司法的规定，公司 股本总额超过人民币 4 亿元的，其向社会公开发行股份的比例为 15%以上即可。A 公司有的 高级管理人员在有的职工放弃认购职工股的情况下，认购的职工股达 12000 股不违反有关规 定。因为，根据有关规定，按公司在册职工人数计算，职工人均认购职工股不得超过 5000 股，并不是指每个职工认购职工股不得超过 5000 股。而 A 公司在册职工为 1800 人，即使有 的高级管理人员认购的职工股超过股，也未违反上述规定。 （2）A 公司的发起人 E 企业将所持 A 公司 2000 万股转让给 G 公司没有违反有关发起人 股转让的规定。因为，根据公司法的规定，发起人持有的股份自公司成立之日起，三年 内不得转让，而 E 企业在转让其持有 A 公司的股份时的持