行政法与行政诉讼法试题及答案.pdf

四、简答题(本大题共 3 小题，每小题 5 分，共 15 分) 36简述信赖保护原则的要求。P43 答：信赖保护原则要求： 1、行政行为具有确定力，行为一经作出，未有法定事由和经法定程序不得随意撤销、废止或 改变； 2、对行政相对人的授益行政行为作出后，事后即使发现有轻微违法或对政府不利，只要行为 不是因相对人过错所造成，亦不得撤销、废止或改变； 3、行政行为作出后，如事后发现有较严重违法情形或可能给国家、社会公共利益造成重大损 失，必须撤销或改变此种行为时，行政机关对撤销或改变此种行为给无过错的相对人造成的损失应 给予补偿。 37简述行政许可的特征。P201202 答：行政许可的特征： 1、行政许可是依申请的行政行为； 2、行政许可存在的前提是法律的一般禁止； 3、行政许可是授益性行政行为； 4、行政许可的目的在于抑制公益上的危险或影响秩序的因素，确保财政收入； 5、行政许可是要式行政行为。 38简述行政补偿的适用范围。P411413 答：行政补偿的适用范围： 1、政府采取的社会、经济措施，造成个别或一部分人特定损失的，国家应予补偿； 2、国家合法采取的强制性行为； 3、公务合作者遭受损害，国家应予补偿； 4、因无过错危险事故造成的损害，国家应承担补偿责任； 5、其他间接行为所致损害。 五、论述题(10 分) 39论我国行政法法源的种类。P2835 答：我国行政法澎湖的种类： 1、宪法（是国家的根本法，具有最高的法律效力） ； 2、法律； 3、行政法规（是国务院依宪法或法律授权制定的规范性法律文件） ； 4、地方性法规； 5、自治条例、单行条例（民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济、文 化的特点，制定自治条例和单行条例） ； 6、部门规章（指国务院各部、委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构发 布的规章） ； 7、地方政府规章（是指省、自治区、直辖市人民政府，省、自治区人民政府所在地的市和国 务院批准的较大的市以及经济特区所在地的市的人民政府制定的规章） ； 8、法律解释； 9、条约与协定。 六、案例分析题(本大题共 2 小题，每小题 10 分，共 20 分) 401997 年 3 月，S 市嘉利来房地产有限公司向韩国大宇株式会社贷款兴建嘉利来世贸广场，并与 其签订了土地使用权抵押合同 。该合同经 S 市房地产管理局登记生效。同年 10 月，嘉利来 公司取得商品房预售许可证和外销许可证。韩国大宇株式会社认为土地使用权已经抵押，嘉利 来公司无权不经抵押权人的同意预售在抵押土地上的新建房屋；为此，韩国大宇株式会社紧急 请求抵押合同登记机关 S 市房地产管理局予以保护，维护其合法权益。S 市房地产管理局根据 S 市房地产抵押办法(S 市政府制定)的规定： “土地使用权抵押时，其土地上的建筑物、附 属物(包括在抵押期限内的新增部分)均为抵押物的一部分” ，遂作出决定：禁止嘉利来公司预 售抵押土地上的新建房屋。而嘉利来公司认为：根据中华人民共和国城市地产管理法第 5l 条的规定，房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押财产，所以他们有权预 售抵押土地上的新建房屋，S 市房地产管理局的行政决定违法。嘉利来公司遂请求法院撤销 S 市房地产管理局“禁止预售抵押土地上新建房屋”的行政决定。 问题： (1)S 市房地产抵押办法是本案的审查对象还是审查依据?(2 分)为什么?(3 分) 答： S 市房地产抵押办法是本案的审查对象。根据我国行政诉讼法的有关规定，人民法院对被 诉的具体行政行为的合法性进行审查。本案被诉的具体行政行为是 S 市房地产管理局“禁售抵押土 地上新建房屋”的行政决定，而该行政决定是根据S 市房地产抵押办法作出的。根据我国行政 诉讼的法律适用规定， S 市房地产抵押办法不是人民法院行政审判的依据，而应成为本案的审 查对象。 (2)本案应如何选择法律的适用?(2 分)为什么?(3 分) 答：本案应选择适用中华人民共和国城市地产管理法 ，根据我国行政诉讼法的规定，人民法院 审理行政案件以法律、行政法规、地方性法规为依据。 412008 年 4 月，DY 市嘉业房地产开发公司根据 DY 市发展和改革委员会关于东营河综合治理工 程概算和招标方案的批复文件向 DY 市规划局申请办理东营河综合治理工程建设用地规划许 可证。DY 市规划局经审核，认为 DY 市嘉业房地产开发公司申请的东营河建设用地规划许可证 材料符合用地规划，遂根据中华人民共和国城乡规划法的有关规定，为 DY 市嘉业房地产 开发公司核发了东营河建设用地规划许可证。但是此行为却遭到利害关系人 DY 市益方置业集 团的申诉。益方置业集团声称早在 1996 年 6 月他们就取得了东营河建设许可用地范围内的部 分土地使用权，依法享有对该地段部分土地 50 年的使用权。益方置业集团认为 DY 市规划局核 发的嘉业房地产开发公司东营河建设用地规划许可证行为侵犯了益方置业已有的同一地块的 土地使用权。于是益方置业集团向省建设厅申请行政复议。省建设厅作出了维持行政复议决定 书。益方置业不服，遂向法院提起行政诉讼，请求法院撤销被告 DY 市规划局核发的嘉业房地 产开发公司东营河建设用地规划许可证。 问题： (1)益方置业集团是否具有行政诉讼原告的主体资格?(2 分)依据是什么?(3 分) 答：益方置业集团具有行政诉讼原告的主体资格，根据相关法律规定，与具体行政行为有法律上利 害关系的公民、法人或其他组织对该行为不服的，可以依法提起行政诉讼。本案中，益方置业集团 属于利害关系人。 (2)被告 DY 市规划局核发的嘉业房地产开发公司东营河建设用地规划许可证是否合 法?(2 分)依据是什么?(3 分) 答：被告 DY 市规划局核发的嘉业房地产开发公司东营河建设用地规划许可证不合法。根据 相关法律规定， “行政机关对行政许可申请进行审查时，发现行政许可事项直接关系他人重大利益 的，应当告知该利害关系人” 。 “行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在 作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人预备队有要求听证的权利” 。而被告 DY 市规划 局在核发本案建设用地规划许可证时未履行告知利害关系人益方置业集团的义务， 存在程序违法行 为。 四、简答题（本大题共 3 小题，每小题 5 分，共 15 分） 36.简述行政确认的特征。P180181 答：行政确认的特征： 1、行政确认行为的主体是行政主体； 2、行政确认行为的内容或者目的，是对行政相对人的法律地位和权利义务的确定或否定； 3、行政确认权是国家行政权的组成部分，行政确认行为是行政主体的行政行为； 4、行政确认是要式行政行为； 5、行政确认是羁束性行政行为。 37.简述行政相对人的义务。P107108 答：行政相对人的义务： 1、服从行政管理的义务； 2、协助公务的义务； 3、维护公益的义务； 4、接受行政监督的义务； 5、提供真实信息的义务； 6、遵守法定程序的义务。 38.简述行政裁决的特征。P263264 答：行政裁决的特征： 1、当事人之间发生的争议是民事性质的，且与行政管理活动密切相关，这是行政裁决的前提； 2、行政裁决的主体是法律、法规授权的行政机关； 3、行政裁决程序通常依当事人的申请开始，以协商或调解为前置； 4、行政裁决是行政机关行使行政裁决权的活动，具有法律效力； 5、行政裁决具有不可变更力。 五、论述题（本大题 10 分） 39.论述行政程序的主要制度。P295298 答：行政程序的主要制度： 1、表明身份制度（是指行政机关及其工作人员在进行调查或作出行政处理或处罚行为之始，应当 向相对人出示履行职务的证明，表明其有权从事该项活动的制度） ； 2、告知制度（是指行政主体在作出行政行为时，应将有关事项告诉相对人的制度） ； 3、调查制度（是指行政机关在作出一项决定或裁决前，应当查明事实、收集证据的制度） ； 4、听证制度（是指行政机关在作出影响相对人权利、义务的决定之前，应当听取当事人的陈述、 申辩和质证，然后根据经双方质证、核实的材料作出行政决定的一种程序制度） ； 5、说明理由制度（是指行政机关在作出影响相对人权利义务的决定时，要说明作出该决定的事实 根据和法律依据的制度） ； 6、辩论制度（是指行政机关在裁决当事人之间的争议时，应通知双方当事人到场，在行政机关的 主持下，由双方当事人就有关事实问题和法律问题进行对质的一种法律制度） ； 7、回避制度（是指行政机关在决定和处理其管辖范围内的各种事项或裁决相应争议时，其工作人 员若和所处理的事项或裁决的争议有某种利害关系，可能影响到公正处理或裁决时，应主动回避或 应当事人的申请而回避的制度） ； 8、职能分离制度（是指为了加强对权力的制约，防止行政机关及其工作人员以权谋私和滥用权力， 侵犯相对人的合法权益，而将行政机关的某些相互联系的职能加以分离，使之分属于不同的机关或 不同的工作人员掌握和行使的制度） ； 9、信息公开制度（是指行政机关应通过各种方式和途径让相对人知晓有关行政活动的情况及有关 信息资料） ； 10、不单方接触制度（是指行政机关在处理两个以上相对人的、具有相互排斥的事项时，不能在一 方当事人不在场的情况下单独与另一方当事人接触，听取其陈述、接受其证据材料的制度） ； 11、时效制度（是指行政行为的全过程或其各个阶段受到法定时间限制的程序制度） ； 12、行政救济制度（是指在相对人不服行政机关作出的影响其权利义务的行政决定时，法律应为其 提供申诉或申请复议以获得救济的途径与机会， 由上级行政机关或法定行政机关对原行政决定进行 审查并作出裁决的制度） 。 六、案例分析题（本大题共 2 小题，每小题 10 分，共 20 分） 40.隶属于某市交通局的机动车执法大队认为张某的行为违法，并向张某出具了加盖某市交通局公 章的行政处罚决定书，罚款数额为 5000 元。张某不服，决定向人民法院起诉。在 起诉前，该机 动车执法大队整体划归某市城市管理执法局。 问题： （1）该行政处罚在正式做出前， 是否应告知张某有要求举行听证的权利？（2 分） 为什么？ （3 分） 答：应该告知。因为根据行政处罚法的规定，行政机关作出较大数额罚款的处罚决定之前， 应告知当事人有要求举行听证的权利。 （2）本案的被告应是谁？（2 分）为什么（3 分）？ 答：本案的被告是某市交通局。因为该具体行政行为是某市交通局作出的，而不是某市城市管理执 法局。 41.刘某对某市城市管理执法局的行政处罚决定不服，向该市人民政府提起行政复议。在行政复议 期间，城市管理执法局重新收集了部分证据并提供给复议机关，复议机关根据这些证据做出维持 决定。刘某不服并向人民法院提起行政诉讼。在法定期限内，城市管理执法局又将这些证据提交 给法院并提交了一些在复议期间没有提交的证据。 问题： （1）复议机关的决定是否合法？（2 分）为什么？（3 分） 答：不合法。因为根据行政复议法的相关规定，被申请人应当在法定期限内提供当初做出具 体行政行为的所有证据， 本案中城市管理执法局重新收集的证据不属于当初做出具体行政行为的证 据。 （2）本案的举证责任主体是谁？（2 分）城市管理执法局在复议期间没有提交的证据能否 作为定案证据？（3 分） 答：本案的举证责任主体是城市管理执法局。因为根据法律相关规定，作出具体行政行为的行政机 关在复议程序中未向复议机关提交的证据，不能作为人民法院队定原具体行政行为合法的依据。 31行政赔偿责任 p376 是指国家对行政机关及其工作人员违法行使职权造成的损害给予赔偿的一项法律责任。 32羁束行政行为 P117 是指法律规范对其范围、条件、标准、形式、程序等作了较详细、具体、明确规定的行政行为。 33行政主体 P56 是指能自己名义行使国家行政职权，作出影响行政相对人权利、义务的行政行为，并能由其本身对 外承担行政法律责任的行政机关或法律、法规授权的组织。 34行政法规 P31 是指国务院依宪法或法律授权制定的规范性法律文件。 35行政确认 P180 是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、 法律关系或有关法律事实进行甑别， 给予确定、 认可、 证明（或否定）并予以宣告的具体行政行为。 四、简答题(本大题共 3 小题，每小题 5 分，共 15 分) 36简述行政复议的合法原则。P355 是指在行政复议的过程中，作出原具体行政行为的行政主体，行政相对人和行政复议机关的一切活 动都应当遵循现行法律、法规和规章的规定。 这一原则包括： 1、主体合法；行政复议机关必须是依照有关规定有权进行复议的机关，提起复议申请的必须是与 被申请的具体行政行为有利害关系的相对人，被申请人必须是行政主体。 2、复议的依据合法；复议机关的裁决、申请人的申请、被申请人参加复议活动均需依法进行。 3、程序合法；行政复议就其本身而言是一种程序行为，为确保行政复议的顺利进行，必须按照法 定的程序进行。 37简述告知制度及其内容。P296 是指行政主体在作出行政行为时，应将有关事项告诉相对人的制度。 告知的内容主要有： 1、告知决定；如告知受一或不受理、告知许可或不许可等。 2、告知权利；如告知相对人有为自己辩护的权利、聘请律师的权利、申诉的权利、查阅材料的权 利等。 3、告知其他事项；如告知听证会的时间和地点、告知申诉的期限和有关机关等。 38张某拟经营药店，遂向市药监局递交了许可申请。但在法定期间内该药监局既未受理，也未告 知理由。遂后张某向法院提起了行政诉讼。请结合本案简要回答行政诉讼原告、被告的举证责任是 如何分配的？ 答：1、张某应向受案法院证明其起诉符合法定条件，但被告认为原告起诉期限的除外，以及提出 许可申请的事实证据。2、被告药监局应向受案法院提交其不受理的事实依据及法律依据。 五、论述题(10 分) 39试论比例原则。P4243 答：比例原则是行政机关实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的权益，如为实现行政 目标可能对相对人权益造成某种不利影响时，应使这种不利影响限制在尽可能小的范围和限度，保 持二者处适度的比例。 六、案例分析题(本大题共 2 小题，每小题 10 分，共 20 分) 402009 年 2 月 4 日 S 县人民政府(甲方)依据 S 县工业园区规划项目要求，委托 S 县 Z 镇政府与 S 县 Z 镇 W 村村委会签订了“征用 S 县 Z 镇 W 村七组、八组(乙方)位于 S 县工业园区规划区域范围内 的集体土地的补偿协议” 。该协议约定甲方征用乙方位于 S 县工业园区规划区域土地 270 亩，征地 补偿费用 7，064，304 元人民币，分 6 年付款等相关内容。S 县 Z 镇 W 村七组、八组村民得知该征 地补偿协议后不服协议内容，拟向法院提起行政诉讼。 试分析：(1)本案的被告是 S 县政府还是 S 县 Z 镇政府?(1 分)并说明理由。(1 分) 答：本案的被告是 S 县政府。因为 S 县政府是征地人，S 县政府 Z 镇政府签订征地补偿协议的行为 是受 S 政府的委托做出的。 (2)S 县 Z 镇 W 村村委会在本案的诉讼主体资格?(2 分)并说明理由。(2 分) 答：S 县 Z 镇 W 村村委会是本案的第三人。因为村委会即不是本案的征地人（被告） ，也不是被征 土地的所有人（原告） ，而是村集体组织的管理者，是与本案征地行为有直接利害关系的第三人。 (3)如何确定本案的管辖法院?(2 分)并说明理由。(2 分) 答：本案的管辖法院是 S 县政府所在地的中级人民法院管辖。因为按照我国行政诉讼法第十九条的 规定：因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地的人民法院管辖。又根据 2000 年最高人民法院 关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释之第八条（一）的规定“被告为县级以上 人民政府，且基层人民法院不适宜审理的案件”属于行政诉讼法第十四条（三）规定的“本辖区内 重大的、复杂的案件”由中级人民法院管辖。 41.2009 年 10 月 14 日晚 7 时 30 分左右，司机孙 X 驾车行至一路口时被一男子拦下。拦 车男子声称：天冷事急打不到车，请孙 X 捎他一程，孙 X 同意。上车后，该男子声称要按出租车价 格付钱，孙 X 专注开车并未理会。孙 X 车开出四五分钟后，该男子要下车并同时掏出 10 元钱扔在 车的仪表盘上，随后该男子伸脚急踩刹车，并伸手拔车的钥匙。与此同时，孙 X 看到他车的前侧驶 来一辆面包车， 车上冲下几名便衣男子自称是执法队的， 他们认定孙 X 在开黑车拉客， 搞非法营运。 于是，这几名便衣男子拿走了孙 X 的驾驶证和行车证，扣留了孙 X 的汽车，并将孙 X 拉到附近停着 的一辆车上。此时，拦车男子早已跑掉。孙 X 想报警，但其手机也被这些执法者没收。车上的几名 身穿制服的男子对孙 X 进行了讯问， 并拿出 P 区城市管理行政执法局调查处理通知书指控孙 X 搞非 法营运，令其在调查处理通知书上签字。孙 X 在与这些执法者解释了 1 个小时无果的情况下，被迫 签字才得以离开。 事发后，孙 X 感到冤枉，绝望之下他砍下自己的小手指以示清白。 试分析：(1)P 区城市管理行政执法局便装执法行为的性质。(2 分) 答：P 区城市管理行政执法局便装执法行为属于行政强制中的行政调查行为。 (2)P 区城市管理行政执法局便装执法行为是否合法与适当?(2 分)为什么?(6 分) 答：不合法不适当。按照行政强制调查基本原则的要求，行政主体在进行行政调查时行为要合法并 适当。合法性原则要求执法者在进行行政调查时需出示执法身份证明，佩戴公务标志，而 P 区城市 管理行政执法局便装执法调查时没出出示其公务身份证明。适当性原则要求调查手段合理、公平、 适当，以取得最佳社会效果。而 P 区城市管理行政执法局以“钓钩”手段执法显然不适当。 37.简述行政处罚的特征。P226227 答：行政处罚的特征： 1、行政处罚的主体是行政主体，实施行政处罚必须依据法定权限。 2、行政处罚是针对有违反行政法律规范行为（违反行政管理秩序的行为）的行政相对人的制 裁，即对违法行为人的人身自由、财产、名誉或其他权益的限制或剥夺，或者对其科以新的义务。 3、行政处罚的目的既是为了有效实施行政管理，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人 或其他组织的合法权益，同时也是对违法者予以惩戒和教育，使其以后不再犯。 4、行政处罚是对于违反行政法律规范尚未构成犯罪的行政相对人的制裁。 38.简述撤销判决的适用条件。 五、论述题（10 分） 39.论述行政强制的基本原则。P254260 答：行政强制的基本原则： 1、行政强制法定原则 2、行政强制公开、公正的原则 3、行政强制与预防相结合的原则 4、行政强制与说服教育相结合的原则 5、行政强制比例原则和适当原则 6、行政强制保护当事人合法权益的原则 7、行政强制效率原则 8、行政强制协助执行的原则 六、案例分析题(本大题共 2 小题，每小题 10 分，共 20 分) 40.甲市出租车司机刘某应一位乘客要求送其到乙市。到达乙市乘客下车后刘某即在当地拉 了一位乘客欲去 B 市。这一行为被正在执法的乙市城市管理执法局发现并报告了乙市交通局。 乙市交通局执法人员到达现场查明情况后， 依据乙市人大常委会制订的 出租车管理条例 (乙 市是国务院批准的较大的市)对刘某作出了罚款 3000 元的行政处罚。 试分析： (1)如刘某对行政处罚决定不服， 是否可以起诉乙市城市管理执法局?(2 分)为什么?(3 分) 答：可以。因为根据行政诉讼法的规定，行政主体作出的行政行为对自身有利害关系的，可依 法向人民法院提起诉讼。 (2)乙市交通局在正式作出行政处罚决定前，是否应告知刘某有要求举行听证的权利?(2 分) 为什么?(3 分) 答：应当告知。因为根据行政处罚法的规定，行政机关作出较大数额罚款的处罚决定之前， 应告知当事人有要求举行听证的权利。 41.户籍所在地为 A 区的张某和于某在 C 区共同侵害了第三人，手段与情节基本相同。C 区 公安机关对张某作出了行政拘留 10 天的行政处罚，对于某作出了罚款 200 元的行政处罚。公 安机关在 D 区对张某执行行政拘留处罚。 试分析：(1)张某如果对行政处罚决定不服，可否向 D 区人民法院提起行政诉讼?(2 分)为什 么?(3 分) 答：不可以。根据行政处罚法的规定，对限制人身自由的行政强制措施不服而提起诉讼， 由被告所在地或原告所在地人民法院管辖。 而 D 区人民法院既不是原告所在地人民法院又不是被告 所在地人民法院。 (2)如果张某“以行政处罚显失公正为由”请求人民法院作出变更判决，人民法院是否应支 持其诉讼请求?(2 分）为什么?(3 分) 答：应支持。根据相关法律规定，人民法院变更判决具体行政行为，必须具备两个条件： 1、是具体行政行为系处罚行政行为，对非行政处罚的具体行政行为人民法院不能直接变更； 2、行政处罚有显失公正的情况。 所以，如果张某以“行政处罚显失公正为由”请求人民法院作出变更判决，人民法院应支持其诉讼 请求。 四、简答题（本大题共 3 小题，每小题 5 分，共 15 分） 36.简述一事不再罚原则。P233 答：行政处罚以惩戒违法行为人，使其以后不再犯为目的，而不是以某种义务的履行为目的， 所以一次处罚即可达到目的。一事不再罚有三层意思： 1、对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚 2、违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任，行政机关 不再予以人身自由的处罚 3、违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘 留的，应当依法折抵相应刑期；人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款处罚的，应当 折抵相应罚金。 37.简述行政救济的特征。P307308 答：行政救济的特征： 1、行政救济通常是事后的救济，一般不存在事前救济。 2、行政救济以当事人申请为前提，非经当事人申请，有关机关不能主动为之。 3、行政救济中争议双方当事人地位不平等，一方是代表公权力的国家机关，另一方是普通公 民，除在行政诉讼之中外，大部分纠纷在行政机关内部解决，双方地位不一样。 4、行政救济是一种直接的救济，即能直接给受害方提供权利救济。 38.简述对侵犯财产权的行政赔偿范围。P388389 答：对侵犯财产权的行政赔偿： 1、对违法罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收侵犯财产权的，受害人有权取得行政赔 偿 2、违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的，受害人有权取得国家赔偿 3、违反国家规定征收财物、摊派费用的，受害人有权取得赔偿 4、造成财产损害的其他违法行为 五、论述题（10 分） 39.论行政行为的无效条件和法律后果。P136138 答：行政行为的无效条件： 1、行政行为具有特别重大的违法情形 2、行政行为具有明显的违法情形 3、行政行为的实施将导致犯罪 4、没有可能实施的行政行为 5、行政主体受胁迫作出的行政行为 6、行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为。 行政行为无效的法律后果： 1、行政相对人可不受该行为拘束，不履行该行为为之确定的任何主务，并且对此种不履行不 承担法律责任 2、行政相对人可在任何时候请求有权国家机关宣布该行为无效 3、有权国家机关可在任何时候宣布相应行政行为无效，因为无效行政行为不具有公定力和确 定力 4、行政行为被宣布无效后，行政主体通过相应行为从行政相对人所获取的一切均应返还相对 人；所加予相对人的义务均应取消；对相对人所造成的一切实际损失，均应赔偿。 六、案例分析题（本大题共 2 小题，每小题 10 分，共 20 分） 40.海滨市在进行城市规划实施的过程中，发布了一个规范性文件，规定以投标的方式，将西城商 业用地的使用权转让给出资的企业，以出资额的高低决定中标者。2004 年 4 月，亚太公司与锦秋 公司均出资投标，两个企业的其他条件基本相同，但亚太公司的出资额大大高于锦秋公司。然而， 该市政府最后作出决定由锦秋公司开发这块商业用地的决定。亚太公司不服，认为市政府侵犯了其 公平竞争的合法权益，向人民法院提起了行政诉讼，要求撤销市政府作出的由锦秋公司开发商业用 地的决定。 问：(1)亚太公司是否具有原告资格？（2 分）为什么？（3 分） 答：具有原告资格。因为根据行政诉讼法第 24 条规定，享有原告资格的法定条件有三：一是 必须以自己的名义向人民法院提起诉讼；二是认为具体行政行为侵犯其合法权益；三是原告必须是 行政相对人 (2)在诉讼中，锦秋公司的诉讼地位是什么？（2 分）如果法院判决撤销市政府的决定，锦秋公司 是否可以对此提起上诉？（3 分） 答：锦秋公司是行政诉讼第三人。因为根据行政诉讼法规定，行政诉讼第三人对人民法院的一 审判决裁定不服的，有权提出上诉。 41.某省公路局为了修建一条高速公路，与某道路建筑公司签订协议。双方约定，由该道路建筑公 司自筹资金并负责修建高速公路；自高速公路修建完毕五年内，由道路建筑公司按物价部门批准的 收费标准向使用高速公路的车辆收费，作为其收回投资和利润的回报。 问：(1)省公路局与道路建筑公司签订的上述协议是行政合同还是民事合同？（2 分）为什么？（3 分） 答：是行政合同。 理由是： 行政合同双方当事人， 至少有一方是行政主体； 行政合同的目的是为了维护社会公共利益； 行政主体对于行政合同的履行、变更或解除享有优益权。 (2)如果对该协议发生争议， 双方协商不成， 道路建筑公司向人民法院提起民事诉讼还是行政诉讼？ （2 分）为什么？（3 分） 答：是行政诉讼 行政合同双方当事人因履行行政合同发生的争议，受行政法调整，根据行政法的有关规定，通过行 政法上的救济途径（如行政复议、行政诉讼等）予以解决。 四、简答题（本大题共 3 小题，每小题 5 分，共 15 分） 36.简述行政行为的效力。P132 答：行政行为的效力是指行政行为成立后对行政相对人，对行政主体本身以及对所有其他组织、个 人所具有的法律上的效力，主要包括公定力、确定力、拘束力和执行力。 37.简述行政强制执行的特征。P246 答：行政强制执行的特征： 1、行政相对人不履行应履行的义务，是适用行政强制执行的前提条件 2、行政强制执行的主体是行政机关或人民法 3、行政强制执行的目的是实现义务的履行 4、行政强制执行的对象具有广泛性和法定性 5、在行政强制执中不得进行执行和解 38.简述改变或撤销法律、法规、规章的条件。 五、论述题（10 分） 39.论行政相对人的权利。P106-107 答：根据我国有关法律、法规的规定和行政法理，行政相对人在行政法律关系中主要享有下述 权利： 1、申请权 2、参与权 3、了解权 4、批评、建议权 5、申诉、控告、检举权 6、陈述、申辩权 7、申请复议权 8、提起行政诉讼权 9、请求行政赔偿权 10、抵制违法行政行为权 六、案例分析题（本大题共 2 小题，每小题 10 分，共 20 分） 40.2006 年，中国 A 公司与国外 B 公司签订粮食买卖合同并支付了全部货款。2007 年 1 月 18 日， 当运输公司 C 公司的货轮将 A 公司购买的货物运抵中国港口时， 某公安厅所属的海警支队以该批货 物在该港的存放和装船数量有问题为由将船及货物扣押。1 月 20 日，海警支队向 A 公司出具一份 扣押清单。2007 年 5 月 4 日，海警支队将该批货物以市场价格的 60%予以变卖，得货款 2400 万元， 随后放走了 C 公司货轮。为此，A 公司认为海警支队的做法违法，侵害了 A 公司的财产权，请求海 警支队赔偿损失，但均遭到拒绝。 问：(1)本案的原告可以是谁？（2 分）为什么？（3 分） 答：本案的原告可以是中国 A 公司。海警支队的具体行政行为侵犯了 A 公司的合法权益，A 公司可 以以法人或组织的名义依法向人民法院提起诉讼 (2)A 公司能否就扣押行为提起行政赔偿诉讼？（2 分）说明理由。 （3 分） 答：能。海警支队将 A 公司的货物以市场价格的 60%变卖，使得 A 公司的财产受到损失。 41.2002 年 9 月 24 日，某市劳动局的执法人员到私营业主吴爱华的工厂进行检查，发现有多处不 符合劳动安全卫生标准。对此劳动局执法人员作了劳动安全检查记录，并作出了“限 3 日内改进， 罚款人民币 2000 元”的处理意见，吴爱华当场签了字。当天工作人员扣留了吴爱华的“特殊工种 用工许可证” 。9 月 27 日，劳动安全稽查组对吴爱华作出了第 84 号行政处罚决定书，于当日送达， 吴爱华于 9 月 29 日缴纳了罚款。几天后，劳动安全稽查组又到其工厂检查，认为仍不符合要求， 继续扣留“特殊工种用工许可证” 。 问：(1)据查，扣留吴爱华工厂的特殊工种用工许可证的法律依据是该省人大常委会通过的一个立 法文件，该扣留行为是否合法？（2 分）理由是什么？（3 分） 答：该扣留行为合法。 省、自治区、直辖市的人大和人大常委会根据本行政区域内的具体情况和实际需要，在不同宪法、 法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规。所以扣留吴爱华工厂的特殊工种用工许可 证的法律依据是省人大常委会通过的立法文件是适用的。 (2)如果劳动局要吊销吴爱华工厂的特殊工种用工许可证，其是否可以要求举行听证？(2 分)说明 理由。(3 分) 答：可以举行听证 行政处罚法对吊销许可证或执照的规定可适用听证程序，以确保慎重适用该处罚形式，保护相 对人的合法权益。 四、简答题(本大题共 3 小题，每小题 5 分，共 15 分) 36简述行政赔偿责任的构成要件。P376-377 答：行政赔偿责任的构成要件： 1、损害必须是行政机关和行政机关工作人员的行为造成的 2、国家负责赔偿的损害必须是行政机关或行政机关的工作人员行使职权时造成的 3、损害必须是违法行为造成的 4、损害必须是现实已经产生或必然产生的，不是想象的；是直接的，不是间接的 5、赔偿是法律规定的 37简述即时强制的概念及种类。P245253 答：即时强制：是指行政主体根据目前的紧迫情况，因没有余暇发布命令，或者一旦发布命令 便难以达到预期行政目的时，为了创造出行政