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第14讲 英美法系法律的渊源 一、判例法 1 判例法的含义和”遵守前例”的原则 判例法一般是指高等法院的判决，确切地说，指 一个判决中所含有的法律原则或规则，对其他 法院以后的审判来说，具有作为一种前例的约 束力（binding effect）或说服力（persuasive effect） 在西方法学著作中，也常常被称为“法官创造的 法律”（judge-made law） 判例法的基础是“遵从前例”（stare decisis） 一、判例法 2区别技术(distinguishing technique) （1）“判决根据”（ratio decidendi在美国，习惯 上称为holding），判决的必要部分，具有约束 力的前例。 “附带说明”（obiter dicta），不是判决的必要 说明，不具有约束力但有说服力的前例。 判决根据为一种概括性的法律原则或规则。确 定方法是：什么事实对这一判决来说是实质性 的？ 例：Rylands v. Fletcher 一、判例法 (2)法官审理案件的三种态度 n遵从有约束力的前例 n推翻前例 n区分 （3）区别的适用方法 对前例和现在的案件加以“区别”，认为包含该前例的那一 案件和现在案件之间在实质性事实和法律方面存在重 大差别，因而不必原因这一前例。 律师也必须掌握这一技术。例：Thomas v.Buick Motor Co. 二、制定法 1美国的违宪审查 美国政治和法律制度的一大特色。 审查机构：联邦最高法院 审查方式：最高法院在它所受理的有关案件的判 决中宣告该法律是否违宪或是否有效。之后， 被宣告为违宪的法律就不能由法院来执行了。 但没有像法国的宪法委员会那样的事先审查权 。 改变最高法院这种判例的形式：最高法院本身的 新的判决；通过新的宪法修正案。 例：Marbury v. Madison 二、制定法 2授权立法 授权的对象主要是总统、各部和独立行政 机构，有时也授权司法部门。例：联邦 民事和刑事诉讼程序规则即是最高法院 根据国会授权发布的。 授权立法涉及到的关于法律效力的问题 n 行政部门根据授权制定的法规是否有效？ n 授权本身是否有效？ 二、制定法 3法典化和制定法汇编 美国的法典化程度要比英国为大。例：统一商法典 英国的法律汇编主要是皇家文书局的一般法律汇编和法 律文件。 美国联邦制定法的汇编主要有联邦法律汇编（U.S. Statute at Large,简称U.S.C.)以及美国法典（U.S. Code,简称U.S.C.) (U.S. Code Annotated, 简称 U.S.C.A)。上述法典按50个主题加以汇编，每6年出一 新版。 重要的施行规则、总统命令和公告则登载在联邦规章 典中。（Code of Federal Regulations,简写为C.F.R ） 州法律汇编一般称为修正法律（Revised Statutes)、 法典、法律注释 三、判例法与制定法的关系 1判例法与制定法的对比 2法官的职能 3判例法和制定法的相互作用 四、其他法律渊源 1条约 2习惯 3法理 联邦最高法院 联邦最高法院法官的简历 联邦最高法院历史协会 联邦最高法院判例(官方1991-) 互联网上的美国法 联邦 n法律法律草案 n综合性 nSeamless Web nGPO Access on the Web n联邦宪法 n下院 nPublic Law nUS Government Printing Office (GPO) nU.S. CODE (USC) n下院 n康奈尔大学法律信息中心 nFederal Register nUS Government Printing Office (GPO) nCode of Federal Register (CFR) n下院 n法律草案议事录 nLegi-Slate n下院 nUS Government Printing Office (GPO) n联邦议会图书馆 互联网上的美国法 n判例 n最高法院 n康奈尔大学法律信息中心 nFedWorld/flite (1937-75) nUnited States Law Week (Sample) n上诉法院 nFederal Courts Home Page nFederal Judicail Center Home Page n実務政策統計等 nUS Government Gopher（終了） 互联网上的美国法 n各州 n综合性的 nFindLaw n法规法规草案 n各州法 nFindLaw（链接） n康奈尔大学法律信息中心（链接） nStateSearch（立法过程链接） n统一法典类(Uniform Commercial Code, etc.) n康奈尔大学法律信息中心 n合同法类 nHyper Contract n判例 n链接 nNational Center for State Courts Home Page n综合性的 nState Laws Broker 英国 n法规法律草案 n议会（包括宪法） nHer Majestys Stati