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上市公司收购管理办法解读 （2008年修订） 1 上市公司收购中存在的主要问题 n收购人不诚信、无实力、甚至掏空上市公 司 n公司控制权变化的透明度低，通过一致行 动规避监管的现象严重 n上市公司收购的支付工具和手段缺乏 n中介机构执业不规范，未做到勤勉尽责， 缺乏有效的市场约束机制 n利用并购重组操纵市场、内幕交易问题较 为严重 n监管手段不足，缺乏足够的威慑力 2 法律法律 行政法规行政法规 部门规章部门规章 配套 特殊规定 自律规则自律规则 公司法公司法证券法证券法 上市公司监督管理条例上市公司监督管理条例 上市公司收购上市公司收购 管理办法管理办法 上市公司重大资上市公司重大资 产产重组重组管理办法管理办法 股份回购、吸收合并、股份回购、吸收合并、 分立等管理办法分立等管理办法 外国投资者对上外国投资者对上 市公司战略投资管市公司战略投资管 理办法理办法等等 披露内容披露内容格格 式式与准则与准则 交易所业务规则交易所业务规则 上市公司并购重上市公司并购重 组财务顾问业务管组财务顾问业务管 理办法理办法 披露内容披露内容格格 式式与准则与准则 上市公司收购的法规体系 3 收购办法修订的主要 内容 4 整体框架 将原上市公司收购管理办法和上市 公司股东持股变动信息披露管理办法合二为 一，按照重要性原则，对不同的持股比例采取 不同的监管方式： 持股5%20%非为大股东或实际控制人：简式披露 持股520但为大股东或实际控制人：详式披露 持股20%30%：详式披露；若为大股东或实际控制 人， 聘财务顾问 持股30%以上：采取要约方式或者申请豁免，要约报 告书或收购报告书，聘财务顾问 间接收购和实际控制人的变化：一并纳入监管 管理层收购严格监管：不鼓励，在公司治理、批准程 序、信息披露、公司估值等方面作出特别要求 5 整体框架 共10章90条 q总则 q权益披露 q要约收购 q协议收购 q间接收购 q豁免申请 q财务顾问 q持续监管 q监管措施与法律责任 q附则 6 （一）重要概念 n收购人 n一致行动人 n信息披露义务人 n控股股东和实际控制人 n公司控制权 7 收购人：投资者及其一致行动人(第5条 ) n收购的含义： 证券法采用广义收购的立法，将5%的 权益变动纳入收购管理中 收购办法：收购是指取得和巩固公司 控制权（change in control & consolidation of control) n收购人： q通过直接持股成为公司控股股东； q通过投资关系、协议和其他安排的间接收购方式 成为公司实际控制人； q通过直接和间接方式取得公司控制权。 8 一致行动人(第83条)：概括法与列举法 相结合 n投资者通过协议、其他安排，与其他 投资者共同扩大其所能够支配的一个上市公 司股份表决权数量的行为或者事实。 q合并计算原则：一致行动人应当合并计 算其所持有的股份。投资者计算其所持有的 股份，应当包括登记在其名下的股份，也包 括登记在其一致行动人名下的股份。 q举证责任：投资者认为其与他人不应被 视为一致行动人的，可以向中国证监会提供 相反证据。 9 一致行动人 n推定一致行动的12种情形： （1）投资者之间有股权控制关系； 6 目标公司 5 投资者甲 51 投资者乙 10 一致行动人 （2）投资者受同一主体控制； X公司 X甲公司X乙公司 目标公司 6051 521 11 一致行动人 （3）投资者的董事、监事或者高 级管理人员中的主要成员，同时在另 一个投资者担任董事、监事或者高级 管理人员； 甲公司乙公司 目标公司 7%8% 12 （4）投资者参股另一投资者，可以对参 股公司的重大决策产生重大影响； 6 目标公司 5 投资者甲 投资者乙 50%以下，有重大影响 一致行动人 13 （5）银行以外的其他法人、其他组织和 自然人为投资者取得相关股份提供融资安排； 投资者融资者 2% 30% 目标公司 一致行动人 14 一致行动人 （6）投资者之间 存在合伙、合作、联营 等其他经济利益关系； 15 一致行动人 （7）持有投资者30以上股份的自 然人，与投资者持有同一上市公司股份； 自然人甲 乙公司 目标公司 10 30 26 自然人甲对乙公司 决策有重大影响 16 一致行动人 （8）在投资者任职的董事、监事及高级 管理人员，与投资者持有同一上市公司股 份； 目标公司 投资者甲公司 18 10 17 一致行动人 （9）持有投资者30以上股份的自然人和 在投资者任职的董事、监事及高级管理人员 ，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父 母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及 其配偶等亲属，与投资者持有同一上市公司 股份； 本人 配偶 父母父母 兄弟姐妹配偶 子女配偶 配偶 兄弟姐妹 父 系母 系 18 一致行动人 （10）在上市公司任职的董事、监事、高 级管理人员及其前项所述亲属同时持有本公司股 份的，或者与其自己或者其前项所述亲属直接或 者间接控制的企业同时持有本公司股份； 目标公司 企业 90 15 10 亲属 5 19 一致行动人 （11）上市公司董事、监事、高级管理人员和 员工与其所控制或者委托的法人或者其他组织持 有本公司股份； 员工持股公司管理层公司 20%10% 目标公司 20 （12）投资者之间具有其他关联关系 关联关系：公司控股股东、实际控制人、董 事、监事 、高管人员与其直接或间接控制的企业之间的关系，以及 可能导致公司利益转移的其他关系 * 上述12种情形是推定为一致行动人的表面证据， 投资者认为其与他人不应被视为一致行动人的， 可以向中国证监会提供相反证据。 一致行动人 21 收购人的主体资格（第6条) n禁止收购上市公司的情形： q收购人负有数额较大债务、到期不能 清偿、且处于持续状态 q最近三年有重大违法行为或者涉嫌有 重大违法行为：例如被证监会处罚 q最近三年有严重的证券市场失信行为 ：例如被交易所公开谴责 22 收购人的主体资格（第6条) q收购人为自然人，存在公司法第147条规 定情形： n无民事行为能力或者限制民事行为能力； n因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社 会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年 ，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年； n担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经 理，对该 公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司 、企业破产清算完结之日起未逾3年； n担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、 企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企 业被吊销执照之日起未逾3年； n个人所负数额较大的债务到期未清偿。 q法律、法规规定及中国证监会认定的其他情 形 23 收购人的主体资格（第50条) n提交文件要求： q收购人及其控股股东或实际控制人核心业 务和核心企业、关联企业及主营业务的说明； 涉及“一控多”的收购人，提供持股5以上 的其他上市公司、银行、信托公司、证券公司 和保险公司等金融机构的说明 q财务顾问核查意见：收购人最近3年诚信 记录（收购人成立不满3年，提供控股股东或 实际控制人的最近3年诚信记录）、收购资金 来源合法性、收购人具备履行相关承诺的能力 以及相关信息披露内容真实性、准确性、完整 性 24 （二）收购及相关股份 权益变动活动的原则要求 25 股份变动方式与披露规则（第13、 14条） n通过证券交易所的证券交易 q达到5%后三个工作日内编制权益变动报告书，向证监会、交易所 报告，并进行公告，之前停止买卖行为 q达到5%后，每增减5%，依照前款规定报告和公告，作出报告、 公告后2日内停止买卖行为 n通过协议转让方式 q达到或者超过5%时，三个工作日内编制权益变动报告书，向证监 会、交易所报告，并进行公告，之前停止买卖行为 q达到或者超过5%后，每增减达到或者超过5%，依照前款规定报 告和公告，之前停止买卖行为 大宗交易方式：二级市场方式还是协议转让方式？ 案例：明天科技一次10%，大股东变更；中核钛白，一 次9.17% 26 n增持情况下：530（包括30） q520（不包括20）： n未成为公司第一大股东或实际控制人：简式 权益变动报告书； n成为第一大股东或实际控制人：详式权益变 动报告书 q2030（包括30）： n未成为公司第一大股东：详式权益变动报告 书 n成为公司第一大股东：详式权益变动报告书 ，财务顾问核查 n减持情况下：持股5以上的股东减持 q简式权益变动报告书 披露的量的界限（谁披露,第16,17条） 27 权益变动披露的流程 20持股比例30 详式权益变动报书； 为第一大股东的，须聘请 财务顾问 未成为第一大股东或实际控 制人，简式权益变动报告书 ；反之，详式报告书 其后 增减 5 6个月内 公告，免于编制 权益变动报告书 二级市场达到5 协议转让5 3日内 28 （三）收购方式 n要约收购 n协议收购 n间接收购 n定向发行 n行政划转（合并、变更 ） n二级市场举牌收购 n司法裁决 n继承、赠与 n征集投票权等 29 信息披露的共同要求 n信息披露及时性要求：公告收购报告书或 要约收购报告书摘要 q谁、目的、准备做什么、批准的不确定性 n监管部门审核：对报告书的审核期限为15 日，15日内表示无异议，可以公告或进入要约 程序；15日内提出反馈意见，不得公告；15日 内未提出意见，可以公告或要约自动生效 n办理过户手续后：公告结果 30 要约收购 n全面要约与部分要约 n强制要约与主动要约 n初始要约与竞争要约 31 要约收购的特别要求(第 25,26,35,37条) n公平对待原则，同种股份得到同等对待：要 约条件适用于所有股东，包括价格、信息、要约 期限、支付方式、分配比例 n要约价格：孰高原则 收购人前6个月支付的最高价格； 公告前30个交易日均价（市价）； 不挂钩的，由财务顾问把关，陈述 理由。 n要约期限：30日60日，有竞争要约时除外 n收购的底限：预定收购的股份比例不低于5 32 要约收购的特别要求（第27,36条) n要约收购的支付手段：现金、证券、现金与 证券相结合等多种方式；以退市为目的的全面要 约和证监会强制全面要约，收购人必须采取现金 方式；以证券作为支付手段的，应当同时提供现 金方式供投资者选择。也就是说，必须有现金方 式 n履约保证：以现金收购，20履约保证金； 以上市的证券支付，全部保管，如为债券，则距 到期日不少于1个月；以非上市证券支付，须同时 提供现金选择，说明保管、送达方式及程序安排 33 要约收购的特别要求(第 43,44,78条) n部分要约按等比例分配：收购 人预定收购的股份数与股东出售的 股份数之比 34 要约收购流程 向证监会报送 要约收购报告书 公告要约收购 报告书摘要 证监会是否 有异议 是不得发出收 购要约 否 12个月内不得再 次收购 取消收购计划 公告收购要约文件 C-15日前 被收购公司公告 董事会报告 A日 A-15日 C15日前可变 更要约 A+20日 如有 竞争性要约 可变更初始要约 股东可以 撤回预受 要约期满 C日 股东预受要约 C-3日前 收购人每日公告预受情 况，在C3到C日之间， 股东不可撤回预受 A日 35 要约收购流程 要约期满 C日 C+3日内 过户 C3日内 公告要约收购 结果 报告证监会 收购情况 C+15日内 部分要约全面要约 按同等 比例收 预受超过预定比例预受少于预定比例 全部收购 36 间接收购的特别要求 n与直接收购的披露原则和法定义务保持一 致(第56条) q通过间接方式可支配表决权的股份达到或 超过5%、但未超过30%的情形，按照第二章有关 权益披露的规定履行报告、公告义务 q超过30%的，按照第四章有关协议收购的规 定履行法定义务 37 间接收购 n衰减原则(第57条) ：主要是对因投资 关系形成多层控制结构下，基于重要性原则 要求未取得上市公司控制权的投资者履行报 告、公告义务，如不重要，则免于再向上追 溯披露。 q例如投资者收购母公司的控股权，母公司通过 控股子公司持有上市公司10%的股份，该部分股份在 子公司的资产和利润中所占比重不足30，在此情 形下，投资者收购母公司的主要目的并不是取得对 上市公司10的股份的支配权，因此，投资者可免 于履行报告、公告义务。有关投资关系的变化情况 可以通知上市公司，由上市公司披露。 38 收购报告书及豁免流程 持股比例30 其后6 个月内 变动情 况公告 公告收购报告书 3日内 收购人向证监会 报送收购报告书 通知被收购公司 涉及MBO，被收购公 司董事会发表意见 履行收购协议 全面 要约 （详见要约收购流程） 收购人向证监 会申请豁免 不申请申请 不 同 意 到15日仍未表 示任何意见（ 视为默许） 15日内 无异议 同 意 15日内 有异议 收购不得超过 30的股份， 拟继续收购的 ，可以发出部 分要约 不得公告 收购报告书 不 得 收 购 39 30以上间接收购和直接收购履行 强制要约义务的对比 l 申请豁免 l 取消协议或协议收到30，改发部分 要约 l 未取得豁免，30日内发出全面要约 l 受让30，之后每年递增不超过 l 停止收购 直接收购 间接收购 l 申请豁免 l 公司股东将所持股份在 3日内减持 到30或30以下，改发部分要约 l 未取得豁免，30日内发出全面要约 l 停止收购 40 定向发行取得公司控制权（16号准则 ） n披露时点：董事会决议之日起3日内 ，编制收购报告书 q以现金认购的定向发行：说明取得本次发 行新股的数量和比例、发行价格和定价依据、 支付条件和支付方式、已履行及尚未履行的批 准程序、转让限制或承诺、与上市公司之间的 其他安排 q以非现金资产认购的定向发行：还应当披 露非现金资产最近2年经审计的财务会计报告 ，或资产评估报告 41 （四）被收购公司董事会 的 责 任 42 被收购公司董事会的责任 I n诚信义务：忠实、勤勉 q对被收购公司 q对被收购公司全体股东 被收购公司董事会针对收购所做出的决策及采取的措 施，应当有利于维护公司及其股东的利益，不得损害公司及其股 东的合法权益。 n公平对待所有收购人(第8条) q被收购公司董事会不得滥用职权对收购设置不适当的障碍 ，不得利用公司资源向收购人提供任何形式的财务资助 n控股股东欠款或者违规担保的，董事会应当及时 披露，采取有效措施维护公司利益(第53条) 43 被收购公司董事会的责任 II n协议收购(第52条) q在过渡期间，(1)无充分理由不得改选董事会，确有理由的 ，来自收购人的董事不超过1/3； (2)公司不得为收购人及关联企 业提供担保； (3)不得公开发行股份融资，不得进行重大资产重组 、重大投资或者与收购人及其关联方进行其他关联交易，但为挽 救财务危机公司除外。 n间接收购(第5860条) q实际控制人未履行报告、公告义务，不配合，或者实际控 制人存在禁止收购情形的，董事会应当拒绝接受实际控制人支配 的股东提交的提案或临时议案，向监管部门报告； q知悉未报告，或未拒绝的，责令改正，相关董事为不适当 人选。 44 被收购公司董事会的责任 III n要约收购(第3234条)： q要约收购期间，董事不得辞职 q自提示性公告到要约期满，除正常经营或执行股东大 会已作出的决议外，未经股东大会批准，不得处置公司资产 、对外投资、调整公司主营、担保、贷款等对公司资产、负 债、权益或者经营成果造成重大影响 焦土战术无法适用 45 被收购公司董事会的责任 IV n反收购措施(第8,80条) q董事会针对收购所做决策和采取的措施，应当有利于上 市公司和股东的利益，而不是其自身利益 q不得滥用职权对收购设置不适当的障碍，例如： n金降落伞计划 n公司章程中设置不当反收购条款： q设置超过公司法关于董事会、股东大会决议 通过的比例，如3/4甚至4/5； q提高小股东提案权的比例；提高小股东召集临时 董事会、股东大会的比例 q独董以外董事当选须在公司服务满3年 q反收购措施不得损害上市公司和股东的合法权益，例如 焦土战术 46 （五）要约义务的豁 免 47 豁免的基本原则 n适应证券市场的发展变化 n保护投资者合法权益的需要 48 豁免的类型（第61条） n免于以要约方式增持股份 q结果：以原来的方式继续增持股份，如 协议受让方式、二级市场收购方式 n免于向所有股东发出要约 q结果：因存在主体资格、股份种类限制 ，仅向部分人发出要约 n未得到豁免：接到通知之日起30日内 ，(1)发出全面要约；或者(2)减持至30或 30以下 49 豁免情形与审批程序 n一般程序 q受理后20个审核日作出决定 n简易程序 q受理后5个工作日未提出异议，即可办理过户 q证监会不同意以简易程序申请的，应按一般 程序 n豁免情形收紧，严格审批 n申请豁免，应当聘请律师出具专业意 见 50 豁免情形与审批程序：简易程序( 第63条) n国有资产无偿划转、变更、合并 n50%以上的股东，继续增持且不影响上市地位 n按股东大会批准的确定价格向特定股东回购 减资，导致当事人持股超过30%； n证券公司、银行等金融机构在其经营范围内 依法从事承销、贷款等业务导致其持有一个上市公 司已发行股份超过30%，没有实际控制行为或者意 图，并且提出在合理期限内向非关联方转让相关股 份的解决方案； n因继承导致在一个上市公司中拥有权益的股 份超过该公司已发行股份的30% 51 豁免情形与审批程序：一般程序( 第62条) n出让人与收购人具有关联关系，能够证明本 次转让未导致公司的实际控制人发生变化（根据公 司控制权的转让是否在不同利益主体之间进行，来 判断上市公司的实际控制权是否发生变更） n挽救上市公司财务危机，重组方案得到股东 大会批准，收购人承诺3年不转让 n取得公司定向发行的新股，非关联股东批准 ，收购人承诺3年不转让，股东大会同意收购人免 于发出要约 n不再将司法裁决作为明确的豁免情形，防止 被滥用 52 上市公司控股股东增持制度新调 整 关于修改上市公司收购管理办法 第六十三条的决定 根据前款第（二）项规定，相关投资者在增 持行为完成后3日内应当就股份增持情况做出公告，并 向中国证监会提出豁免申请，中国证监会自收到符合规 定的申请文件之日起10个工作日内做出是否予以豁免的 决定。中国证监会不同意其以简易程序申请的，相关投 资者应当按照本办法第六十二条的规定提出申请。 53 上市公司控股股东增持制度新调 整 n适当增加控股股东增持股份的市场效率，根据实践需要 ，决定对收购办法第六十三条第二款有关豁免申请的 工作程序进行调整，由事前申请调整为事后申请，而对有关实 体规定未做修订，保持了收购办法现行制度框架的完整性, 也有利于防范道德风险。 n提高自由增持的透明度，在信息披露方面要求申请人在 首次增持行为发生后及时公告增持情况，该次股份增持数量未 到2豁免上限的，须同时公告后续增持意向。 n为防止股份增持过程中可能出现的违规交易行为，明确 相关增持行为取得豁免要约义务的前提是，行为人应当符合 证券法第四十七条关于限制短线交易的规定、第七十三条关 于禁止利用内幕信息从事证券交易活动的规定、第七十七条关 于禁止操纵市场的规定，同时应当符合收购办法第六条关 于收购人资格的规定以及其他相关规定。 54 上市公司的独立财务顾问 n独立财务顾问不得同时担任收购 人的财务顾问或与收购人的财务顾问 存在关联关系 n要约收购中，上市公司董事会须 聘请独立财务顾问 n管理层收购中，上市公司独立董 事须聘请独立财务顾问 55 收购案例：法国SEB收购苏泊 尔 2006年8月16日，苏泊尔（002032）公告，其已经和来自法国 的SEB集团达成战略投资框架协议。SEB收购苏泊尔控股权计划分三步完成 ： n第一步：协议收购 SEB协议受让苏泊尔集团持有的苏泊尔股份1710.33万股、苏 增福持有的苏泊尔股份746.68万股、苏显泽持有的苏泊尔股份75万股，合 计约2532万股，占苏泊尔总股本的14.38%。 n第二步：定向增发 苏泊尔向SEB的全资子公司定向增发4000万股股份，增发后苏 泊尔的总股本增加到21602万股