企业法律风险识别及防范措施.pptx

现代企业管理的基本目标是实现财富最大化。这一目 标的实现必然伴随着不确定性，即风险。从某种意义 上说，企业管理就是风险管理。法律风险管理作为风 险管理中的一种越来越受到众多企业特别是跨国企业 的重视。 开篇 内容 一 法律风险概述 二 法律风险识别 及评估 三 完善法律风险防范体系的建 议 四 法律风险分类和防范措施 五 相 六 侵 一、法律风险概述 1、定义 提到“风险”，人们会想到“损失发生的可能性”，这与其称之为“ 风险”，不如称之为“危险”。“风险”的范围应该比“危险”的范围广 ，它不仅包括损失发生的可能性，而且包括收益发生的可能性。 本文中，我们将风险限定为企业在经营活动中伴随或同时发生的潜 在经济损失或其他损害的变动程度。法律风险就是企业处理涉及法律事务 发生潜在经济损失或其他损害的变动程度。 一、法律风险概述 一、法律风险概述 2、法律风险管理的必要性 a) 法律风险管理可以减少企业损失。 法律风险，存在于各种企业风险中，不是孤立的一种企业风险，从形成原因和 表现形式上看，有直接的法律风险，即法律因数导致的、或者由于经营管理时缺乏 法律支持而带来的各种企业风险。例如：企业决策判断时缺乏法务支持而导致的决 策风险、企业管理体系中合同管理、知识产权管理、管理人员法律意识等欠缺而导 致的管理风险、立法调整而导致的非经营风险。 有间接的法律风险，即非法律因数导致的企业风险发生后，给企业带来的各种风 险，例如：财务风险带来的法律风险、企业经营失败后给股东带来的企业清算责 任、企业决策在实施中因为战争、自然灾害等不可抗力导致的经营失败给企业带来 的民事赔偿以及法律纠纷。 企业任何一种行为都潜藏着法律风险。法律风险，只是企业在社会海洋 中航行时触碰到的各种“暗礁”（风险）的一种；但是，企业的任何一种“撞礁” 风险，最后都会带来法律风险。 一、法律风险概述 b) 法律风险管理可以提升企业价值。 法律风险管理是企业全面标准化管理体制的核心内容，与公司治理、内部控制 体系、企业道德规范和相关合规体制共同构成一个完整细密的企业管理体系。 说其可以提升企业价值，包括但不限于以下理由： （）在“公司治理”成为热门话题的今天，良好的法律风险管理(风控网)本 身就可以增强企业外部利害关系人如作为债权人的银行对企业管理的信心，有 利于企业融资。 （）良好的法律风险管理体系的存在表明了企业良好的治理结构，可以吸引 更多的战略投资者，支持企业的长远发展。 （3）企业要面对的不仅仅是债权人及股东，还有消费者、供应商、社区居 民、政府等，良好的法律风险管理体系可以为企业赢得公众信任，有利于企业 发展。 （4）中国企业正在或已经进入全球市场，良好的法律风险管理可以有力的提 升企业管理水平，增强竞争力，获得市场的认可。 二、法律风险识别及评估 二、法律风险识别及评估 （一）法律风险识别，按照引发法律风险的因素来源，可以将法律风险 划分为环境风险和控制风险。 、环境风险 （1）司法管辖 企业在不同司法管辖地域活动，面临的风险是不一样的。 站在国际经济交往的角度看，不同的国家有不同的国情，存在着不同的 法律制度及文化。 二、法律风险识别及评估 （2）企业形式 国家对不同的企业形式采取不同的监管措施，个体工商户、合伙企业、有 限公司、股份有限公司、上市公司等不同的企业形态，从而使企业面临不 同的法律风险，如上市公司与非上市公司就存在着很大区别，合伙企业和 有限公司也存在区别。上市公司要面对证券监管部门的严格监管，承担信 息披露等义务，由此面临被证券监管部门处罚的风险及被众多的证券投资 者起诉的风险。 （3）行业类别 不同的行业有不同的监管环境。医药、生物技术、金融、信息技术、能源 特别是煤炭等行业面临政府严格的监管，这些行业的风险权重往往高于其 他行业。 二、法律风险识别及评估 （4）采购和销售活动 采购和销售是企业的日常主要的经营活动，企业往往要面对着众多的供应商和 消费者，并与他们建立各种法律关系，产生法律风险。 （5）知识产权 知识产权对促进经济增长的作用越来越明显，对于一些严重依赖知识产权的企 业如IT公司等，知识产权的获得或丧失往往决定企业的存续。 （）其他 除了以上环境因素外，还包括其他一些系统性风险如国家立法行为给企业所带 来的风险，企业内部决策、劳动人事政策等所带来的风险等。 二、法律风险识别及评估 、控制风险 （1）法务投资 中国企业也越来越重视在法律事务上的投资，但与其所面临的风险来讲是很不 够的。 众多的私营中小企业没有聘请律师担任法律顾问，很少有甚至没有内部的法务 部门。这些企业存在着潜在的法律风险，当这些风险积蓄到一定程度，将严重 威胁企业的生存。 （2）法务机构设置 企业法律事务机构的地位显示了企业对法律风险的重视程度。 二、法律风险识别及评估 （3）法务人力资源 企业法务人员素质的高低影响着企业法律风险管理的水平。企业应当对这些 人员制定统一的业绩评价制度及培训和升迁计划。 （4）法务内控制度 市场经济最重要的信条就是“契约至上”。企业每天要处理大量的合同，法 律事务内控制度往往就是合同管理制度。法律事务内控制度采用以下几个因 素来评价：合规管理制度、合同管理、资源共享等 （5）外聘律师的协调 外聘律师作为法律专业人士，有着更加专业化的知识和经验，更有利于企业 法律风险的化解。如何与企业外聘律师的协调程度影响企业法律风险的权 重。 （6）其他 包括法务部门与企业部门的配合、政策的执行力度等。 二、法律风险识别及评估 （二）法律风险评估 通过以上对法律风险管理环境的分析，我们可以建立一个简略的法律风 险评价体系。 企业总会面临一些风险如立法、战争等，这些风险我们称之为系统性风险。 三、完善法律风险防范体系的建议 三、完善法律风险防范体系的建议 （一）完善内部法务系统和流程，提高法务部门和人员的能力和作用。 公司法务部门的工作重点是为企业提供交易前和诉讼前的文件支持 ，无异于外聘律师事务所，缺乏战略管理职能，这不利于企业发展。企 业法务人员应谋求作为高级管理队伍成员参与企业总体战略决策，参与 管理预防性法律工作和相关合规事务，如公司治理、法规方面的合规事 务以及企业行为规范等。 聘请专业律师作为常年法律顾问指导企业法务建设。 （二）加大法务资本投入，增强法务人力资源建设。 目前企业对外投资时往往忽视相应的法务投入配合，导致投资项目 面临巨大的法律风险，甚至项目失败。企业应在作出投资决策时相应加 大法务建设，并做好预决算，在日常管理中应提升法务人员素质和能 力。 三、完善法律风险防范体系的建议 （三）制定法律风险管理战略。 企业在制定商业战略时，应制定法律风险管理战略与之相配合，从而有效的 实施商业计划。 （四）重视企业知识产权事务的管理。 企业既要注意保障本企业的知识产权和相关商业秘密不被非法披露、使用、 转让，还应预防企业侵犯他人的知识产权，避免卷入知识产权纠纷或不正当竞争 行为的纠纷。 （五）加强立法调整对企业影响的前瞻研究。 立法调整会对企业赖以生存的经济环境产生重大影响，甚至决定企业的命 运。如果我们能够对立法倾向作一定的跟踪与研究，就会对企业投资、经营提供 很好的辅助作用。 A、企业内部规范制定与相应国家标准的匹配与修改； B、。 三、完善法律风险防范体系的建议 （六）及时、优化、全面地处理法律纠纷。 企业的生产经营行为，本质上为赚取经营利益的行为，形式上则通过一系列 的法律行为而实现，企业在经营中，发生各种法律纠纷是难免的。 法律纠纷解决不及时或者方法有误，将会给企业扩大不必要的损失。对于潜 在的法律纠纷，企业应当评估其显性化的可能以及将会对企业的影响，并作好方 案准备，提前化解法律风险。 四、法律风险分类和防范措施 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 公司章程是工商登记的文 本，股东之间未签订股 东协议 固定的公司章程版本无法 体现股东成立公司的真 实意思，股东之间的权 利义务难 以产生法律认 定的效果 制定可操作性强的公司章 程，补签股东协议 股东会、董事会职权不 明确，议事规则不清晰 ，无会议决议记录 或决 议随意 重大事项决策、执行缺 乏法律约束力，发生纠 纷法律救济无保障 明确“两会”职责和议事规 则，建立会议制度。 股东出资不到位，股东 之间互相有经济往来， 名为出资实为 借贷或名 为借贷实为 出资 股东之间容易产生纠纷 ，公司法定资本金不足 落实出资义务 ，理顺股 东与公司的关系 股权设置不合理，重大 事项难以决策，公司僵 局 公司重大事项难以决策 ，容易造成公司僵局 设置合法合理的股东结 构 1、公司企业治理结构 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 股东出资完成，公司成 立后，股东利用控制公 司财务便利，将出资挪 用或抽逃 损害公司及其他股东利 益，承担抽逃资金的行 政或刑事责任 规范公司财务制度，落 实监督机关的职责 大股东个人财务与公司 财务混同、私事与公事 不分，小股东权益受损 公司人格否认，股东承 担无限责任 明确公司独立的法人地 位，与股东的自然人分 开 股东会、董事会会议程 序违章违法，决议违 法、侵害其他股东利益 程序违法可撤销，内容 违法无效，引发诉讼 风险 规范会议程序，决议内 容合法化 经营管理层不尽职责 或滥用职权，以权谋 私、贪污受贿，损害 公司及股东权益 股东与经营管理层产 生不信任，影响公司整 体业绩，产生民事或刑 事诉讼 建立经营管理层绩效 考核机制，完善公司监 控体系 1、公司企业治理结构 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 公司机关设置不到位或 臃肿，职责不清晰，工 作流程不明确 公司整体运营效率不高 ，影响公司业绩和目标 的达成 设置合法合理的公司机 关，建立科学的行之有 效的管理制度 监督机构履职缺位经营管理者权力膨胀， 滥用职权或玩忽职守 落实监事（会）职责， 增强审计功能 1、公司企业治理结构 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 公司企业机构设置不足或臃 肿，各机构职责 缺位或交叉 运行效率低下，各机 构玩忽职守或滥用职 权 组织 机构设置与企业业务 特点相一 致，能够控制各项业务 关键控制环 节，各司其职，各尽其责，避免职 能交叉、缺失或权责过 于集中 公司企业经营 管理人员素质 不高，队伍参差不齐，人才 流失严重，优秀人才进不来 公司企业人力资源保 有量不足，缺乏活力 ，企业发 展后劲匮 乏 设置科学的业绩 考核指标体系，并 严格考核评价，以此作为确定员工 薪酬、职级调 整和解除劳动 合同等 的重要依据，增强企业文化建设 产品或服务质 量有问题 ，客 户不满意投诉多，售后服务 跟不上 客户逐渐流失，产生 违约或产品质量纠纷 建立严格的产品或服务质量控制和检 验制度并严格执行；提供良好的售后 服务，妥善处理客户提出的投诉和建 议 公司企业公章无使用审批制度 ，有其事分公司、办事处公章 使用混乱 分公司、办事处的公 章是本公司要承担责 任，公章使用不当可 能产生对外举债的风 险 建立公章使用管理制度，并严格落实 执行 2、内部经营管理 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 合同签订后，生产或服务 部门无法完全履行合同， 营销部门与生产、服务部 门脱节 合同无法履行或不完全履 行，承担违约责任 加强部门之间的整合沟通 ，营销、生产或服务部门 人员参与业务谈判、签订 合同 企业公司的规章制度与法 律法规相违背 与法律法规相违背的规章 制度可撤销或无效 加强企业公司规章制度的 合法性、合规性审查 物资采购不符合物资使用 部门的需求，或者物资采 购浪费 物资采购人员或部门贪污 受贿，资源的极大浪费 建立公司企业物资采购流 程，严格物资采购审批制 度 公司企业员工不正确履行 工作职责，贪污、挪用公 款，收受贿赂、回扣 相关人员受到内部处分， 严重者被刑事处罚，损坏 企业声誉 加强公司企业文化建设、 法律培训，严格内部监督 机制 2、内部经营管理 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 企业家触犯刑事法律企业家将受到刑事处罚， 企业将面临群龙无首的风 险 企业家提供法律风险意识 ，增加事前预防法律风险 的投入，定期进行法律风 险评估，建立法律风险防 范机制 2、内部经营管理 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 招聘过程简单化、形式化 ，不注重入职审查应聘人 员的有效身份证件、学历 证件、等级证书、资格证 书、技能证书等 劳动者以欺诈手段入职的，导致 劳动合同无效；招用与其他用人 单位尚未解除或者终止劳动合同 的劳动者，给其他用人单位造成 损失的，应当承担连带赔偿责任 严格招聘程序，加 强对劳动者入职审 查 未按照劳动法履行告知义 务，未让员工签收规章制 度 员工可能以欺诈为由，导致合同 无效；规章制度对合同无效，举 证困难 规范员工入职法律 文本，签订员工入 职声明 员工入职未签订或迟延签 订劳动合同，尤其是人力 资源经理等高级管理人员 用人单位在与劳动者建立劳动关 系一个月后仍未订立劳动合同， 需支付双倍工资；用工之日起满 一年不与劳动者订立书面劳动合 同的，视为用人单位与劳动者签 订无固定期限的劳动合同 建立并执行合法合 规的劳动合同管理 制度，员工入职一 个月内签订劳动合 同，并定期清查 3、人力资源与劳动管理 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 未缴纳或拖欠员工社会保 险费；员工承诺不缴纳社 保，由用人单位直接给予 补偿；员工不提供资料， 社保无法办理 员工以此为由要求支付经 济赔偿 金，劳动行政部门 处罚，发生工伤事故由企 业承担相关费用 及时为员工缴纳社会保险 ；要求员工提交书面法律 文本，保存证据；拒不提 供资料且流动性大的员工 不录用 试用期随意解除劳动合同 ；试用期不给员工上保险 ；口头约定试用期不签劳 动合同，试用期合格就签 劳动合同，不合格就不录 用 用人单位随意解除劳动合 同要支付经济赔偿 金，试 用期不购买社保要承担相 应责任，不签劳动 合同的 支付双倍工资 签订劳动 合同，明确约定 符合法律规定期限的试用 期，在试用期不合格或其 他法定条件可以解除合同 给员工变岗、变薪、变工 作地点，派遣孕期员工出 差 用人单位违反劳动合同约 定，员工要求用人单位承 担责任 事先预防，签订书面合同 ，得到员工的书面同意确 认 3、人力资源与劳动管理 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 员工自行加班，或用人单 位安排加班的，未支付加 班工资 员工以此要求用人单位支 付经济补偿 金，劳动行政 部门给予处罚 制定加班认定及操作程序 制度，符合公司规定的支 付加班费 员工严重违反规章制度， 用人单位解除劳动关系 被解除劳动关系的员工不 服，与用人单位产生诉讼 及时处理，保存证据 员工手册与规章制度制定员工违法用人单位的规章 制度，以不知道规章制度 为由，与用人单位产生纠 纷 制定合法合规的规章制度 ，并通过有形的形式告知 员工 经营管理层及员工消极工 作，无激励制度或激励制 度不公平 影响公司运营目标的事项 ，企业缺乏活力 建立合理的工资结构，制 定符合实际的绩效考核机 制 3、人力资源与劳动管理 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 未对合同对方资质（营业 执照、业务许可文件）进 行审查，未对合同对方信 用进行审查 合同难以履行，应收账 款回收难，即使通过诉 讼也难以执行到位 审查合同向对方的资质 以及信用情况 未按内部顺序履行签订 手续，合同先履行后签 订，擅自调整已审批合 同的内容，先签章后填 写合同内容 影响合同的具体内容，一 旦对方违约，导致维权 缺乏依据 建立合同管理制度，严 格依照合同起草、审 查、会签等合同订立流 程 合同上载明的当事人名 称与实际签 章不符，合 同章加盖不符合规定， 合同未载明签订日期 影响合同的效力，一旦对 方违约，导致维权缺乏依 据 加强合同签订审查，建立 合同备案制度 4、合同与应收账款管理 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 合同全部或局部条款违反 法律、行政法规、社会公 共利益；订立合同的主体 不合格；代理人逾越权限 ；意思表示不真实；显 失公平 可能导致合同无效的或可 撤销 严格合同签订和审查流程 合同未约定货物的单 价、数量、验货标 准， 未约定交货的方式、付 款的时间以及方式，未 约定违约责 任、未约定 或约定纠纷解决方式不 合法 如果发生诉讼，维权困 难，货款计算缺乏依据 ，是否交货举证 困难是 否付款事实难以查清， 违约责 任缺乏计算标准 ，争议解决方式可能对 己方不利 建立合理合法的合同，完 善合同必备条款，预防 可能发生的风险 4、合同与应收账款管理 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 销售部门擅自决定赊销 客户和赊销数量 不符合条件的客户赊销 ，不符合标准的客户超 额赊销 建立健全赊销审批制度 ，授予客户的信用额度 ，必须经公司主管领导 审批后方可起用并录入 客户档案 合同履行管理混乱，无 货物签收单或签收人与 合同约定不符，未按合 同开具发票或无发票签 收单，无按合同约定履 行货物验收程序 应收账款纠纷举证困难 ，如是否履行交货义 务、是否全部履行交货 义务、是否开具发票等 严格按照合同约定履行 ，保留收货签收单、货 物验收单、发票签收单 据等凭证 4、合同与应收账款管理 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 业务员 或业务部门直接 收取货款，不上交或少上 交货款 销售人员贪污 或挪用公款 ，损害企业公司利益 合同明确公对公付款方式 ，定期回访客户付款情况 ，加强对销售部门的财 务审计 应收账款没有责任人，业 务员只销售不负责收款 应收账款执行难，应收账 款回收成本增加，甚至造 成无法回收 实行货款回笼业绩 考核 和责任追究制，按“谁销 售，谁收款”原则将货款 回笼分解到每个销售人员 身上，并制定切实可行的 收款计划，明确收款金额 和期限 应收账款就拖不决，未及 时对账，未及时催款或未 保存有效的催款证据 收账款超过诉讼时效，无 法确定应收账款金额 建立应收账款动态管理台 帐，及时签订双方盖公章 的对账单，及时催收并保 存合法有效的记录材料 4、合同与应收账款管理 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 1、股东以专利或商标等知 识产权 出资，价格如何确 定，权属归谁所有 知识产权 的价值与约定出 资价格不相符合，导致出 资不实；知识产权权 属不 过户到公司企业名下，难 以控制知识产权 的使用 对知识产权进行评估或协 商定价，股东出资后应当 办理非货币资产的转移手 续 掌握商业秘密的技术人员 或管理人员被业务竞争的 单位“挖走” 人才流动导致的商业秘密 泄露 加强商业秘密的保护，与 员工签订保密条款、竞业 禁止条款，打击泄露商业 秘密的违法犯罪行为 在技术开发阶段，对技术 情报、资料、试验数据， 设计方案，技术程序、电 子文档，开发计划和进度 等信息缺少保护 研发阶段商业秘密泄露完善研发阶段商业秘密保 护措施，相关人员签订书 面保密协议，追究泄密人 员的民事、刑事责任 5、知识产权 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 在专利申请过程中公开技 术秘密 容易被他人通过专利申请 检索获取关键信息，进行 模仿或利用，发生申请者 尚未取得专利权，而市场 上已出现同类产品，由此 产生复杂的法律风险 公开范围的大小、是否涉 及核心技术秘密，是否容 易被模仿等方面，要严格 审查 缔约前后，将有关客户信 息或核心技术与商业合作 方交流 商业合作中商业秘密泄露商业谈判中注意商业秘密 的保护，在合同条款中严 格商业秘密合作和保护条 款，明确违约责任 将他人的注册商标相同或 近似的文字作为企业的字 号使用，或者自己的商标 被他人作为字号使用 侵犯他们的商标权或自身 的商标权遭受侵害 依法办理注册商标保护， 通过司法途径维护自身合 法权益 5、知识产权 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 与企业名称、商标相关的 域名被他人抢注，或者企 业注册的域名与他人在先 权利冲突 要么花费巨资购买该域名 ，要么改变自身的商号、 商标等，涉嫌侵犯他人的 在先权利 及时注册与企业名称、商 标相关的域名，避免注册 的域名与他人在先权利冲 突 特许经营或连锁经营的合 作伙伴合同到期后不续约 ，仍然继续经营 企业商标权、专利权、著 作权等知识产权被侵害 严格特许经营、连锁经营 合作合同的条款，尤其是 明确约定违约责任条款 5、知识产权 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 公司企业需要进入新的行 业或者整合同行业资源 ，需要并购其他公司企业 ，但是，不能确定是否有 行业准入的政策限制或法 律禁止 信息和法律不对称引发法 律风险，关系到整个并购 行为是否合法、有效的交 易 进行并购产业准入政策咨 询 是选择收购股权，还是收 购资产，或者两者相结合 的方式进行并购，难以决 策 并购方式选择不当，将产 生很多后期纠纷，如收购 股权同时也承受债务，而 收购资产则可以不承担债 务 参照并购目的和交易对象 的具体情况，选择最有利 的并购方式，规避法律风 险 6、并购融资 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 目标公司核心价值是否合 法，资产权属不明、来源 不明，应收账款无法回收 ，存货、原材料无法消化 遭遇退货 可能导致目标 公司资产贬值 的风险，投资 回报难以达到 预期目的 加强尽职调查 ，尽职调查 的主要范 围，包括对目标公司营运状况的调 查；对目标公司规则制度、公司治 理结构、有关契约及遵守法律方向 的调查；对目标公司财务和会计问 题的调查；对目标公司人力资源、 劳动合同、社保等方面的调查等。 如交易对象为企业资产 ，则重点要 关注其有无权利瑕疵，过户手续能 否顺利办理等技术性问题。 目标公司故意隐瞒负债， 遗漏负债，或有债务的处 理，负债率过高。 公司债务风险 ，目标公司资 产贬值。 加强尽职调查 ，尽职调查 的主要范 围 6、并购融资 四、法律风险分类和防范措施 法律风险风险 点风险评风险评 估防范措施 目标公司享受的税收优惠 政策是否真实、合法，税 务筹划是否合