律师公司业务基本技能.doc

律师公司业务基本技能（一）主讲人：龚志忠引言（略）第一章 序言一、关于对财富创造贡献排行的序言某会计师提出，20世纪最后一年或者新世纪的开头一年，全人类所创造的社会财富，相当于在此之前创造的所有财富之和。这位会计师认为对财富积累贡献最大的是两个制度：一是以有限责任为基础的现代公司制度，二是以权责发生制和复式记账法为基础的现代公司会计制度。这两个制度的结合，对人类财富的创造发挥了最重要的作用。 二、投资的魅力Baidu最高股价：$ 429.22Google最高股价：$ 747.24 三、律师公司业务所对应的客户交易（公司权益投资）律师的公司业务就是指为客户的投资交易提供法律服务的活动。四、客户对投资活动的宏观和微观需求投资激励机制：投资安全、运营安全、收益安全、退出安全。这四个安全性是客户想要在投资过程中得到的结果，也是我们律师做公司业务价值之所在。 五、律师的使命（一）保证投资交易具有持久的安全性1法律体制：所参与投资交易活动不违法；交易符合法律最低要求，使交易的实施得到法律保护。2当事人：使双方当事人的利益达到公允、平衡，当事人之间心知肚明、双方意思表示一致“堡垒是从内部攻破的”；持续：始终对交易内容和操作理解和熟悉。3第三人：交易不得影响第三人利益。（二）保证投资交易具有持久的可执行性1完整、准确 2可救济：倾向于利益的转移解决，而非通过对抗。最常见手段：回购六、实现功能的手段1. 法律尽职调查（确认交易基础和依据） 2. 论证方案：最体现律师价值的方面，发现问题的关键，然后筹划设计交易方案。3. 交易文件：协议、章程、出资协议、股东会决议等（合同起草：要把简单问题复杂化）4. 独立法律意见（主体、标的、行为、程序、内外信息披露、障碍及风险）（参考：招股说明书，评估报告，律师意见书等文书格式内容等，了解工作成果、工作形式等上市公司信息披露、美国证监会SEC.GOV的信息披露）七、公司业务方法论（一）确认投资和投资人的分类1. 实业投资土地使用权的投资应慎用！因土地资源增值潜力和速度巨大，但回收很慢。2. 战略投资（关联投资）3. 财务投资（风险投资）私募基金、风险投资人、天使基金等。36个月之内一定会伴随有很大的融资活动，准备在后续融资活动中以高额差价退出。例：国际合资交易的实例（外资投资人提供：机器设备、技术、现金；我方提供：现金、土地使用权）（“绝对控股”？A投资人：通过关联交易控制公司：成为合资公司的大客户；B投资人：控制采购+销售，提取佣金；）A投资人：将生产要素投入到交易中，产生出的产品和服务提供给消费者或对价交易，形成对企业产品和资产的控制力；B投资人：战略投资，伴随性的投资，形成产业延伸；中方没有收益、发展。（二）提炼公司要素公司四大要素：1. 股东和实际控制人2. 主营业务（有无法律限制？竞争者？制造商有何要求？）3. 净资产（固定资产？流动资产？）4. 管理当局和员工（其中核心团队有多少人？）例：某医疗器械代理公司想要上市面临的问题及解答对交易的控制力：实际控制人能否绝对控制交易及交易产生的产品未来的市场和方向：供应商对你的控制？代理协议关系、一年一签，影响力不低于实际控制人；如果供应商入股，应在章程中规定你绝对控股（超过33%）与供应商建立有股权纽带的公司、且具有强制性、双方终生一一对应稳定产品来源渠道，稳定产品源头的关系，掌控对销售的控制权，可以视为实际控制人有实际控制力；管理当局对交易的控制程度。代理销售非常不稳定：对产品的知识产权应有染指和法律上的联系；保证产品的稳定性，而短期代理合同的不确定性不能保证这一点，如果坚持，则会跟销售、供应商利益相冲突。必须建立股权上的绝对控制权；必须与供应商保持稳定的产品的来源渠道；必须确定主营业务所需要得到的政府当局的批准、允许。与有影响力的学术机构、慈善机构、医疗机构建立合作，在造福社会的公益活动中，塑造产品在市场上的公信力。赢得监管机关对主营业务、产品、的认可。在财务方面，保持经营收入的稳定性、成长性：有支持扩大经营业绩的项目。团队的阶梯性和业务覆盖面的完整性。序言小结1律师做公司业务，就是为客户的权益投资交易提供法律服务的活动。2律师服务的对象和涉及的事项，有产业投资、战略投资和财务投资三种类型。3公司的四大要素：4律师的劳动工作成果体现为：做法律尽职调查，参与方案的研究和论证，完成交易法律文件，最后提供法律意见。5.律师工作的使命：保证投资交易的持续的安全性和持续的可执行性第二章 律师应掌握的公司要素第一节 登记公示的公司要素1. 名称：公示的直接的交易的对象，当事人主体2. 住所：发生公司诉讼纠纷时有三个意义：确定管辖权；确定送达地址；跟公司活动要求有关，如公司章程确定要求到公司营业场所从事活动的。3. 注册资本：流动性净资产更有意义；1、投资资本与注册资本额有法定比例要求；2、投资企业的并购增资，增资后注册资额的计算。4. 经营范围：特定的行政许可，特别的管制行业：通讯、金融等交易或活动是有限制的，经营范围之外的，就有瑕疵。5. 股东：连带责任人（揭开公司面纱制度）6. 法定代表人：诉讼过程中蹲守的对象，有助于诉讼和执行。第二节 投资交易中的公司要素一、股东和实际控制人（一）谁是公司真实的股东（有无同业竞争、关联交易、依赖关系）1. 股东身份存疑的8种情形（1）存在隐名出资或委托、信托出资（隐名：证明是否出资了）（2）记名股东不符合法定条件（3）已交付的非现金出资资产权属不明或有争议或有其他权利人（房地证分属不同权利人、地由子公司无偿使用中、权属不完整、以多人共有或公益财产或限制流通财产或违法所得财产出资等）（4）出资行为尚未获得必需的批准：国有企业对外投资；外商投资批准程序；（商务部、外管局、发改委）并购案件；行政批准只针对第三人使用，有公示意义。（5）出资尚未缴付完毕，包括实物没有实际移交和权利没有完成转移手续（权属登记）（6）转让对价尚未支付完毕或转让协议的履行出现违约情形（隐名出资）（7）名为出资实为借贷或名为借贷实为出资（需要过一下账）（8）抽逃出资2. 股东五大权益（1）表决权益（投票）可以与出资不一致（2）利润分配权益（分红）可以与出资不一致（3）增资权益（增资、转让的机会如果是为财务投资人服务的话，转让的机会一定要保留，这是财务投资人必须要优先具有的权利；调查权：受到质疑查账）公平对待所有投资人；遵守时效性；（4）转让权益（5）清算权益公司对股东出资的连续评估机制，股东权益可以适当调整。（二）股东和公司的合理关系1. 同业竞争关系（上市公司绝对禁止）两个或者两个以上的主体，通过功能相同或者相似的产品或者服务，共享了消费者或者使用人，这种情形就叫同业竞争。2. 关联交易关系关联交易的核心。关联交易转移利益/负担的六种常见情形。1子公司向母公司转移利益或义务，子公司向母公司转移利益或义务（资产注入保壳。例外）2.控股比例高的子公司向低的子公司转移义务和负担；低的子公司向高的子公司转移利益；3上市公司向非上市公司转移利益，非上市公司向上市公司转移负担；4.业绩好的公司与业绩差的公司人为调节利益；5.税负低的向高的公司转移负担，高的向低的转移利益（合理避税、科学的税务筹划；6.准备持久经营的公司与准备放弃或退出的公司之间的利益和负担的流转；控制关联交易的两个手段：程序控制，实体控制（交易条件相比较是否公允）方法：回避。 3. 依赖性关系公司对股东的依赖的7种常见情形。1.公司必须主要依赖使用股东提供的技术2.公司的生产经营活动必须由股东提供的专门设备3.公司生产的主要原材料必须通过股东采购4.公司的主要产品依赖股东销售渠道5.公司的流动资金必须由股东支持6.公司需要的能源和运输物流主要由股东提供7.公司的经营管理人员来自股东指派的人员 二、主营业务（与盈利模式、商业报告相关）1. 为何要了解主营业务 2. 构成主营业务的4大要件直接开展业务产生的营业收入占公司总营业收入的比重是不是达到30%以上，给公司营业利润的贡献是否达到30%以上；从事这项业务是否占用公司主要经营资产；从事该业务所签订合同是否占公司业务合同经营量的30%以上3. 开展主营业务通常受制的6+4类条件 从事主营业务是否需要特定的行业部门颁发的业务资质；具体产品生产销售专门许可证主营业务需要的技术所对应的技术许可，需要购买的设备特许经营的资质许可证社会公共管理的许可公司从事经营需要特别获得的许可国有投资主体或国有资产的资质涉外资产投资的审批重大投资立项需要发改委项目立项批准和审核国家行业管理部门对某项交易的特别审批4. 许可和审批5. 执行（10类主营合同）6. 行为资质和行为内容（包括实体和程序）是两大核心 三、净资产净资产归结起来是个财务问题。 审计报告专业性非常强，但又要求非专业人士能够看懂。审计报告分为三大部分。 净资产有三个方面的内容需要注意。四、管理当局和员工 （一）管理当局 （二）员工第三章 律师应掌握的公司治理结构一、实例股东甲：国资，出资土地+房屋+现金，持股52%，产业/实业投资人，董事3人，董事长和财物总监股东乙：有限公司，出资设备+现金，持股30%，战略投资人，董事2人，运营副总股东丙：风险投资企业，出资现金，持股10%，财务投资人，董事1人（授权股东甲董事）股东丁：发明家，出资技术成果，持股8%，实际控制人，董事兼总经理关键：出资设立公司图什么，出资失败的最大风险是什么，如何分配，能否承受主营业务：电信增值业务（有一定独特性，需要技术、渠道和资金有效组合）关键：实际控制权、关联交易、同业竞争、依赖性，对业务持续开拓的贡献净资产：长期影响力资产+可转换资产+过渡性资产；业绩具有不确定性团队：技术团队+经营团队+资本经营团队关键：三个团队的协调（缺乏一个三合一的核心）二、目标 1. 明确利益关系人的权利义务和责任边界，达成妥协，同时产生激励和约束的