如何认定融资租赁合同效力.docVIP

文章来源：中顾法律网 中顾法律网提供免费法律咨询 请进入/souask/找律师就到中顾法律网 中顾法律网携万名律师帮您解答法律问题如何认定融资租赁合同效力?融资租赁合同是由买卖合同和租赁合同两个合同构成，作为融资租赁合同构成部分的买卖合同和租赁合同，并非完全独立存在，二者常常呈现效力上的相互交错，但又并未突破合同的相对性原理，因为它是基于合同的约定产生的，是各方当事人之间合意的产物。作为融资租赁合同构成部分的买卖合同和租赁合同，并非完全独立存在，二者常常呈现效力上的相互交错。这种效力上的交错主要体现在：买卖合同的一方当事人即出卖人，不是向买卖合同的买受人履行交付标的物的义务，而是向另一个租赁合同中的承租人交付标的物，承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利和义务;在出卖人不履行买卖合同中的义务时，承租人在一定前提下，有权向出卖人主张赔偿损失;买卖合同的双方当事人不得随意变更买卖合同中与租赁合同的承租人有关的条款。买卖合同与租赁合同这种效力上的相互交错，并未突破合同的相对性原理，因为它是基于合同的约定产生的，是各方当事人之间合意的产物。也就是说，租赁合同中的承租人，之所以能够向买卖合同中的出卖人主张标的物的交付，是因为在买卖合同中就约定有这样的条款，承租人就是基于买卖合同中的该项约定，享有从出卖人处受领标的物的权利。在这种意义上，租赁合同中的承租人本来就是买卖合同中的当事人之一，他对于出卖人所享有的权利，系属合同相对性的体现，而不是对合同相对性的突破。在出卖人不履行合同义务时，承租人在特定情况下所享有的对出卖人主张赔偿损失的权利，或是基于买卖合同中的特别约定，或是基于买卖合同之外的出租人与承租人之间合意的产物，而不是合同相对性的例外。基于买卖合同的双方当事人不得变更合同中与承租人有关的条款，也是当事人之间合意的产物，非属合同相对性的例外。融资租赁合同是由买卖合同和租赁合同两个合同构成，存在出卖人、出租人(买受人)及承租人三方当事人。在实践中，融资租赁交易表现为这样一个复杂的过程：(1)用户与供应商(出卖人)之间商定设备买卖合同条件;(2)用户向租赁公司提出缔结租赁合同的申请;(3)用户与租赁公司之间签订租赁合同;(4)租赁公司与供应商之间签订买卖合同;(5)供应商向用户交货，用户进行验收;(6)用户向租赁公司交付标的物受领证，并支付第一期租金;(7)租赁公司向供应商支付买卖价金。万国学校民法法条串讲(司考)第一部分民法的基本构架-以部门法为线索的重点、难点解析民法通则及民法通则意见本法概况民法理论博大精深，体系宏大，各项制度之间关联密切，每个法条往往会涉及重大的基本理论问题。但随着我国民事立法的日益完善，尤其是合同法、担保法以及著作权法、商标法、专利法、保险法、票据法、合伙企业法、公司法、产品质量法、城市房地产管理法、土地管理法等法律文件的通过，使民法通则及民法通则意见对许多制度的原则性规定失去了考查的意义。迄今为止，民法通则及民法通则意见还有考查价值的制度规定主要包括：1自然人的民事权利能力和行为能力制度;2监护制度;3宣告失踪、宣告死亡制度;4代理;5无因管理，不当得利之债;6侵权之债;7人格权制度;8诉讼时效制度;9涉外民事法律关系的法律运用。就民法通则与民法通则意见的关系而言，从司法资格考试角度讲，其后者较前者更为重要。民法通则多原则性、概括性规定，而民法通则意见更重可操作性、具体性。近年来司法资格考试所考查的知识点比较细节化，对民法通则意见的具体规定考查的力度更大。因此，考生对民法通则意见的具体规定务必精益求精，细之又细。为此，我们将重点分解评述民法通则意见。一、自然人的民事权利能力与行为能力(一)自然人的民事权利能力1公民是指具有一国国籍的自然人。自然人除包括公民外，还包括外国公民和无国籍人。民法通则将公民、自然人并用，合同法用自然人替代了公民的提法。2公民的民事权利能力指公民享有民事权利、承担民事义务的资格，始于出生终于死亡。据此，胎儿不具有民事权利能力，故法律对胎儿给予了特殊保护(继承法第28条)。(1)遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。(2)胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。3注意出生时间的证明(民法通则意见条1条)：(1)首先以户籍证明为准;(2)无户籍证明的，以医院出具的证明为准;(3)没有医院证明的，参照其他证明认定。4注意公民死亡其民事权利能力终止，但我国司法实践中，对死者名誉的保护，不是基于死者是否具有民事权利能力，而且基于死者遗族利益或社会利益的综合考虑。据此，不法侵害死者名誉的行为，甚至不法侵害死者人格的行为，死者的亲属可以请求法律保护。(二)自然人的民事行为能力公民的民事行为能力的分类，与民事行为的效力联系密切，为民法学基础，亦为司法资格考试重点。特别注意：116周岁以上不满18周岁公民的民事行为能力的认定(第11条第2款;民法通则意见第2条)。2限制行为能力、无行为能力的公民纯获利益的行为有效(民法通则意见第6条)。二、自然人的住所(第15条，民法通则意见第9条)1公民首先以户籍地为住所。2当经常居住地与户籍地不一致时，以前者为住所。3经常居住地指公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，住医院治病除外。4特别注意民法通则意见第9条第2款：公民户籍迁出后迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以原户籍地为住所。三、监护(一)监护人的确定(第16条)1未成年人的监护人首先是其父母(法定代理人)。2父母死亡或无监护能力的，有监护资格的人可以协议确定监护人(民法通则意见第16条)。3对担任监护人有争议的，由有关单位指定，本法第16条第2款所列顺序即是指定监护人的顺序。监护人可以不限于1人(民法通则意见第14条)。4对指定不服可以起诉，且指定是设定监护人争议诉讼的前置程序(民法通则意见第16条)。5一旦指定，即不得自行变更。否则，由变更前后的监护人共同承担监护责任(民法通则意见第18条)。6特别注意夫妻离婚后的子女监护问题(民法通则意见第21条)。(1)离婚后的夫妻双方均是子女监护人;(2)但具有下列情形之一，且法院认为可以取消监护资格的，未与子女共同生活的一方无监护权;1)对子女有犯罪行为的;2)对子女有虐待行为的;3)对子女明显不利的。7为精神病人指定监护人的程序同未成年人基本相同，区别在于有监护资格的人的顺序和范围不同(民法通则意见第17条第1款)。但是，为患有精神病的未成年人设定监护人，应适应关于未成年人的规定(民法通则意见第13条)。(二)监护职责1了解监护职责内容，共计六项(民法通则意见第10条)。尤其注意：非为被监护人利益的，不得处理被监护人财产(第18条第1款)。代理被监护人进行诉讼。被监护人作原告或被告，他的监护人作为法定代理人代为诉讼。(民事诉讼法第49条、57条)2监护既是一项权利，更是一项义务。监护人不履行职责(不作为)或侵害被监护人权益的(作为)，应承担责任(第18条第3款)。其他有监护资格的人或单位可诉追究其责任或撤销其资格。3特别注意民法通则意见第20条，追究监护人责任的普通程序之诉与变更监护人的特别程序之诉应分别审理。参见民诉意见第198条。(三)被监护人的侵权责任1构成此项民事责任须具备两个要件：(1)损害是由被监护人所造成的;(2)责任承担者与加害人之间存有监护关系。2本责任采无过错责任原则，监护人承担此项责任并不因其尽了监护责任而免责，而仅仅是“可以适当减轻”责任。3有关被监护人致人损害责任的具体承担，应注意以下几点规则：(1)被监护人有财产的，应首先从其财产中支付，不足部分始由监护人赔偿(第133条第2款)。(2)夫妻离婚后，未成年子女发生侵权行为的，应首先由与该子女共同生活的一方承担责任，惟有其独立承担有困难的，未与该子女共同生活的一方才负共同承担的责任(民事通则意见第158条)。由此可见，司法解释的用意在于强调与未成年子女共同生活的一方负有更重的监护职责。(3)无明确的监护人时，由顺序在前的有监护能力的人承担民事责任(民法通则意见第159条)。这是一种法律上的推定。(4)特别注意民法通则意见第160条，该条款为司法资格考试绝对的重点和热点。对该条款以下几个含义应重点掌握：1)适用对象仅为无民事行为能力人，而不含限制民事行为能力人。2)“单位”的范围只有三个，并仅为临时监护人。而单位为监护人的，不承担被监护人致人损害责任。换言之，单位监护人不是被监护人致人损害的责任。(5)民法通则意见第161条规定了两种情形：1)侵权行为发生时行为人不满18周岁。在诉讼时已满18周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任;行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。2)行为人致人损害时年满18周岁的，应当由本人承担民事责任;没有经济收入的，由扶养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或调解延期给付。(6)特别注意民法通则第133条和民法通则意见第160条综合把握，司法考试的重点与难点。4重点掌握委托监护问题(民法通则意见第22条)：(1)委托监护的，被监护人的侵权责任由委托人承担;但允许另行约定。(2)被委托人有过错之情形下，委托人与被委托人负连带责任。换言之，委托人对被监护人的侵权责任承担无过错责任，被委托人承担过错责任。四、宣告失踪1申请宣告失踪的“利害关系人”包括被申请人的近亲属及与其有民事权利义务关系的人(民法通则意见第24条)。2宣告失踪的条件：1)自然人离开自己的住所或居所没有任何音讯。2)这种无音讯状态持续时满2年。2年的期限是从失踪人最后离开住所或居所而下落不明的次日开始计算;战争期间下落不明的，期间从战争结束之日起计算。(民法通则意见第26、27、28条)3注意宣告失踪的管辖法院：下落不明人住所地基层人民法院(民事诉讼法第166条)，或者最后居住地的基层人民法院(民法通则意见第28条第2款)。另外，根据民事诉讼法第168条规定，宣告失踪公告期为3个月。公告期满，受理法院根据宣告失踪的事实是否得到确认，作出宣告失踪的判决或驳回申请的判决。4宣告失踪的最重要法律后果即是指定财产代管人。应注意：(1)无民事行为能力、限制行为能力人失踪的，其监护人为当然代管人;(2)其他人失踪的，人民法院指定代管人的范围并不限于第21条中所列人员;人民法院指定财产代管人，应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定。(民法通则意见第30条);(3)代管人在有关失踪人的诉讼中，有充当原告或被告的资格(民法通则意见第32条);(4)代管人不履行代管职责(不作为)或侵犯失踪人权益的(作为)，其他利益关系人可起放手追究责任或变更代管人;同时提起诉讼的，应分别审理(民法通则意见第35条)。五、宣告死亡1与宣告失踪不同，申请宣告死亡的利害关系人是有顺序之分的，换言之，当存在在先顺位人时，在后顺位人即无申请权。但申请撤销死亡宣告则不受顺序限制(民法通则意见第25条)。宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。但利害关系人只申请宣告失踪的，应当宣告失踪;同一顺序的利害关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡，则应当宣告死亡。(民法通则意见第29条)。2战争期间下落不明的，申请宣告死亡的期间是4年而非2年(民法通则意见第27条)。3宣告死亡案的公告期间是1年，但因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的，公告期间为3个月(民事诉讼法第168条)。4撤销死亡宣告的法律后果是司法资格考试热点和难点。其法律后果包括：(1)被宣告死亡时间与自然死亡时间不一致的，以后者为准，自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，以其实施的民事法律行为为准(民法通则意见第36条第2款)。(2)被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产，依继承关系取得人应返还原物;原物不存在的，应予适当补偿(而非相应补偿)(民法通则意见第40条)。(3)第三人合法取得被撤销死亡宣告的人的财产的，可不予返还(民法通则意见第40条)。(4)特别注意夫妻关系的恢复问题。如果其配偶再婚后，则不能认定夫妻关系自行恢复;如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复。(民法通则意见第37条)。(5)子女被收养的效力问题。被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，一般不能主张收养关系无效，但收养人和被收养人同意的除外。(民法通则意见第38条)。(6)恶意利害关系人的侵权责任(民法通则意见第39条)。六、个体工商户和农村承包经营户1个体工商户可起字号，有权申请商标(民法通则意见第138条)。2起字号的个体工商户在民诉中以户主为诉讼当事人而非以字号为当事人，这一点区别于个人合伙(民法通则意见第41、45条)。3注意个人经营与家庭经营的个体工商户承担责任的区别(民法通则第29条;民法通则意见第42条)。以家庭财产承担责任的情形有：(1)家庭经营的;(2)以家庭共有财产投资的;(3)收益的主要部分供家庭成员享用的。4个体工商户依法经核准登记;农村承包经营户按照承包合同从事商品经营活动。七、个人合伙1对于未表现为合伙企业的个人合伙，主要适用民法通则和民法通则意见的规定。对于合伙企业，适用合伙企业法的规定。2视为合伙人的两种情形：(民通意见第46、48条)1)公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，便不参与合伙经营劳动的。2)公民提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的。3个人合伙的财产关系：(民法通则第30条、32条)1)合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。2)合伙经营积累的财产，归合伙人共有。4个人合伙的内部关系：(民法通则第34条)1)经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。2)合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。3)合伙内部对于合伙人责任的限制不能对抗善意第三人。5入伙与退伙(民法通则意见第51、52、53条)1)入伙须经全体合伙人一致同意。并对其加入之前合伙已存在但尚未清偿的债务，应与其他合伙人一起承担连带责任。2)退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。退伙人因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。6个人合伙的债务承担(民法通则第35条)1)在对外关系上，全体合伙人对于合伙债务承担无限连带清偿责任。2)从内部关系上讲，合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自财产承担清偿责任。八、法人制度的基础知识1法人分类：我国法和外国法对法人分类是不同的。我国现行法律对法人作如下分类：法人企业法人公司制企业法人非公司制企业法人非企业法人机关法人事业单位法人社会团体法人基金会法人其中，基金人法人属于社会团体法人之一种，但也有将其与社会团体法人等并列的。国外法对法人的基本分类：法人公法人私法人财团法人社团法人营利性社团法人公益性社团法人依此分类，基金会法人属于财团法人之一种，而非属社团法人范畴。2法人的民事权利能力、民事行为能力：注意法人的民事权利能力、行为能力与公民的差别。(1)法人的民事权利能力存续时间及范围同行为能力一致;(2)法人之间的民事权利能力呈现差异性;(3)法人不享有公民人身属性的权利能力，如结婚能力等。3法人的一般特征：(1)法人具有独立于其成员的人格;(2)法人具有独立于其成员的财产;(3)法人具有独立的责任能力，即有限责任。其中，法人的有限责任，实质含义应是指法人以其全部几产对其债务承担无限责任，法人的成员以出资额为限承担有限责任。法人成员是指投资于法人的民事主体，如公司股东即是公司法人成员，有别于法人的工作人员。法人的有限责任在现代法上并非绝对，当法人成员恶意利用法人独立人格和有限责任去侵害法人债权人利益时，得适用“揭破法人面纱”原则，直索法人成员的无限责任。4企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。(民法通则意见第58条)5法人设立的原则与方式(民法通则第50条)设立原则法人类别设立方式特许设立主义机关法人命令设立特许设立主义(不需要办法理法人登记)事业单位和社会命令设立行政许可主义(需要办理法人登记)团体法人发起设立准则设立主义有限责任公司发起设立行政许可主义股份有限公司募集设立6清算组织在清算企业法人债权、债务的范围内享有相应的民事行为能力。(民法通则意见第60条)九、联营1联营的三种形式：(1)法人型联营。适用企业法人的规定(民法通则第51条)。(2)合伙型联营。适用合伙的规定(民法通则第52条)。(3)合同型联营。适用契约的规定(民法通则第53条)。2重点注意联营协议中的两类无效条款：(1)保底条款。联营一方虽向联营组织投资并参与共同经营，分享盈利，但不承担联营的亏损责任。在联营亏损时，仍要收回其投资和收取固定利润的条款。此类条款应予确认无效。(2)明为联营，实为借贷条款。联营一方向联营组织投资，但不参与共同经营，也不承担亏损，不论盈亏均按期收回固定利润。该条款即典型的民法通则第58条第(七)项规定的“以合法形式掩盖非法目的的”隐匿行为，属于无效合同条款。这条款违反了我国金融法规关于禁止非金融企业之间非法资金拆借的规定，应当确认无效。其处理结果是：除本金可以返还外，对出资方已经取得的或约定取得的利息应予收缴;对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。summer23L2004-06-13 16:07十、民事法律行为制度的基础知识1民事法律行为的地位。民事法律关系是民事法律规范调整人们之间的社会关系过程中形成的权利义务关系的一种。民事法律规范本身并不能在当事人之间引起民事法律关系，只有在一定的法律事实发生后，才能使民事法律关系产生、变更和消灭。那么，民事法律行为就是作为一种民事法律事实而在民事法律关系中发挥作用的。民事法律事实可分为：行为事实行为民事行为民事法律行为效力待定的民事行为可变更、可撤销的民事行为无效民事行为事件自然事件社会事件2民事法律行为的特征：(1)民事法律行为是民事主体以达到一定民事法律后果为目的的行为，是民事主体创设法律关系的最主要方式。(2)民事法律行为以意思表示为要素。意思表示是行为人将其期望发生法律效果的内心意愿以一定方式表达于外部的行为。它可以分解为三个部分：第一，当事人出于某种动机而希望发生一定法律效果的意愿，为“效果意思”;第二，效果意思表达于外部即为“表示意思”;第三，当事人将效果意思表示于外部的行为，则为“表示行为”。民事法律行为由一个或数个意思表示要素构成，无意思表示即无民事法律行为，这是民事法律行为区别于其他法律事实的标志。(3)民事法律行为是具有法律拘束力的合法行为。3民事法律行为的分为类：(1)单方、双方、多方法律行为。(2)单务、双务法律行为。这是依法律行为申请当事人双方的权利义务关系是否相互对待而分的。分类意义在于正确确认法律行为的成立及其效力。如双务法律行为中存在履行抗辨权，一方因可归责于己方的原因导致不能履行义务时，他方得解除法律关系并要求赔偿损失。而单务法律行为无此效力。(3)有偿、无偿法律行为。依民事法律行为是否存在对待给付、而划分。对待给付是指一方为获取对方提供的利益而偿付的代价。分类意义在于确定当事人权利义务的范围及其责任后果的承担。一般地说，有偿法律行为义务人的法律责任较之无偿法律行为义务人的法律责任要重。例，赠与合同的赠与人、无偿保管合同的保管人，无偿委托合同的委托人都是在故意或重大过失情形下才承担赔偿对方的责任，而有偿保管合同的保管人，有偿委托合同的受托人有过错即须承担赔偿对方的责任(合同法第189、374、406条)。(4)诺成、实践性法律行为。依民事法律行为的成立是否以标的物实际交付为要件而划分。实践性法律行为，又称要物行为，指除当事人意思表示一致外，还须交付标的物始能成立的民事法律行为。如自然人之间的借贷合同、保管合同等(合同法第210、367条)。诺成性法律行为指仅以意思表示为成立要件的法律行为。大多数合同行为都是诺成性法律行为。4民事法律行为的有效要件：(民法通则第55条)(1)行为人具有相应的民事行为能力(2)意思表示真实(3)不违反法律或者社会公共利益5民事行为的效力判断和附条件、附期限的民事法律行为，将在合同法部分进行具体论述。十一、代理制度的基础知识1代理的法律特征可概括为四个方面：(1)代理行为是民事法律行为，以意思表示为核心。(2)代理人须以被代理人的名主为民事法律行为。(3)代理人是在代理权限内独立地向第三人为意思表示，代理人在代理关系中具有独立的地位。(4)代理人所为的民事法律行为的法律效果归属于被代理人。代理适用范围有以下限制：1)具有人身性质的民事法律行为不得代理，如立遗嘱、解除婚姻关系等。2)被代理人无权进行的行为不得代理，如内容违法的民事行为和侵权行为。3)双方约定应由本人亲自实施的民事行为不适用代理。2代理权行使的一般准则。代理由被代理人与代理人之间的内部关系及被代理人与第三人、代理人与第三人之间的外部关系构成，其中内部关系是核心关系，而内部关系的基础是代理权。换言之，代理制度的核心内容就是代理权。代理人行使代理权时应遵循的准则是：(1)行使代量权须符合被代理人的利益;(2)行使代理权须尽到职责要求。违反行使代理权的一般准则，即构成滥用代理权的行为。其构成要件是：(1)代理人拥有代理权(此为滥用代理权行为区别于无权代理);(2)代理人实施行使代理权的行为;(3)代理人的行为违反了行使代理权的基本准则;(4)代理人的行为损害了被代理人的利益。滥用代理权的行为分为三类：(1)自己代理，即代理人自买自卖的行为;(2)双方代理，即同一代理人同时代理双方当事人进行一项民事活动的行为;(3)代理人与第三人恶意串通，进行损害被代理人利益的行为。3代理的分类。(1)委托、法定、指定代理。这是依代理权产生原因不同划分的。重点掌握委托代理的代理权产生根据，其根据在于被代理人的委托授权行为。该委托授权行为是一种单方的不要式的法律行为，形成书面文件的即是授权委托书，又称代理证书。(2)单独、共同代理依民法通则意见第79条，共同代理是数个代理人共同行使代理权的代理。注意掌握共同代理人的责任承担，并非当然的连接责任制。(3)本代理、复代理。依民法通则第68条的规定，委托代理人在下列情况下可享有复任权：1)被代理人事先授权可以转委托的;2)转委托前征得被代理人同意的;3)转委托后得到被代理人追认的;4)在紧急情形下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理。(民法通则意见第80条)(4)一般代理与特别代理。在实践中，如未指明为特别代理时则为一般代理。4被代理人死亡后，委托代理人实施的代理行为有效的四种情形：(民法通则意见第82条)1)不知道被代理人死亡的;2)被代理人继承人均予承认的;3)约定到代理事项完成时代理权终止的;4)在被代理人死亡前已经进行，而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。十二、代理中的五个连带责任1第65条第3款，委托书授权不明的;2第66条第3款，代理人与第三人恶意串通的;3第66条第4款，第三人恶意的无权代理;4第67条，代理事项或代理行为违法的;5民法通则意见第81条，总代理中，代理人转委托授权不明致第三人损失的，被代理人对第三人负责，后可对代理人追偿，有过错的次代理人负连带责任。另外，第66条第1款“本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，认为同意”，表明本人的沉默具有积极法律意义;合同法第48条第2款“被代理人未作表示的，视为拒绝追认”，表明本人的沉默具有否定性法律意义。二者截然相反，不可混淆。summer23L2004-06-13 16:07十三、物权(所有权)制度的基础知识1所有权的特征。(1)所有权是完全物权。物权分为所有权和他物权，其区别在于所有人对财产享有完整的权利。正因为所有权是物权的一种，所以它具有物权的基本效力和特征。(2)所有权是绝对权。即所有权权利主体是特定的，而义务主体是不特定的。(3)所有权是支配权，具有强烈的排他性。排他性首先表现在一物之上不得存在两个所有权，即一物一权主义，其次表现在排斥他人干涉。(4)所有权具有追及效力和优先效力，这也是物权的共同特征。追及效力是指物权的标的物不论辗转流入何人之手，物权人都可以依法向物的不法占有人索取，请求其返还原物。优先效力包括两个方面：第一，物权与债权并存时，物权优先于债权;第二，同一物之上数个物权并存时，先设立的物权优先于后设立的物权。但例外是限制物权效力优先于所有权。(5)所有权具有永恒性，无期限限制。(6)所有权的客体仅限于有体物、特定物和独立物。以上所讲的“物”有以下法律特征：1)物存在于人身之外，具有非人格性。2)物能满足人们的社会需要，具有一定使用价值。3)物能为人所实际控制或支配。4)物以有体物为限。物的分类：1)动产与不动产。注意两者划分的标准，该种分类是法律上对物进行的最重要的区分，有以下法律意义：第一，物权变动的法定要件不同。根据民法通则第72条规定，动产的物权变动，则一般以物的实际交付为要件，甚至可以合同成立为要件;但不动产(土地、房屋等)则以向国家行政主管机关登记为要件。第二，典权、地上权、土地承包权、地役权以不动产为限;而留置权、动产质权以动产为限。第三，不动产纠纷，一律由不动产所在地人民法院进行专属管辖，适用不动产所在地法。而动产的诉讼管辖则较灵活。2)主物与从物。从物是相对于主物而言的。从物的法律意义在于：一般情况下，主物所有权处分主物时，效力及于从物;因标的物主物不合约定解除合同的，解除合同的效力及于从物。2所有权的权能。财产所有权包括四项权能：(1)占有。占有是主体对于物基于占有的意思进行控制的事实状态。占有可作以下分类：占有有权占有无权占有善意占有恶意占有务必掌握区分恶意占有与善意占有的意义：第一，善意取得的构成要件之一就是第三人的善意占有，而恶意占有情形下不成立善意取得;第二，时效取得的构成要件之一就是取得人对他人之物的善意占有，而恶意占有情形下不成立善意取得;第三，在不当得利返还上的区别。详见本法第92条的“意思分解”;第四，在返还原物时的区别。善意占有人可要求所有人支付保管费用，并不返还已获得的孳息，恶意占有人无权要求所有人支付费用，并有义务返还所获得的孳息。(2)使用权。(3)收益权。民法上收益主要是指孳息，孳息可分为天然孳息、法定孳息和射幸孳息。(4)处分权。十四、财产所有权的取得方式和消灭原因(一)财产所有权的合法取得方式可作如下分类：合法取得继受取得买卖赠与继承受遗赠互易原始取得劳动生产孳息添附混合附合加工没收、征收、税收、征用、国有化无主财产拾得遗失物先占善意取得(1)原始取得指依法最初取得财产的所有权或不依赖于所有人的意志而取得所有权;继受取得又称传来取得，指通过某种法律行为从原所有人那里取得对某项财产的所有权。(2)混合是指不同所有人的财产互相掺合，难以分开并形成新财产;附合是指不同所有人的财产密切结合在一起而形成新财产，虽未达到混合程度但非经拆毁不能达到原来的状态;加工是指一方使用他人财产加工改造成更高价值的新财产。添附情形下新财产所有权的归属，依以下方法确定(民法通则意见第86条)：1)由当事人协商处理，或归一方所有，或归当事人共有。归一方所有时，另一方有权获得相应的经济补偿;2)不能达成协议的，应归给新财产添附价值量的一方所有，但原所有人有权获得适当的经济补偿;3)恶意添附的，原所有人有权要求添附人恢复原状，赔偿损失。(3)没收、征收、税收、征用、国有化等方式都是国家财产所有权的特有权取得方式。(4)无人继承的财产、无人认领的财产、所有人不明的埋藏物、隐藏物等无主财产收归国有(第79条第1款)，但能证明应归公民、法人所有的埋藏物、隐藏物除外(民法通则意见第93条)。(5)拾得遗失物、漂流物、失散的饲养动物，应归还失主(第79条第2款)。拾得物灭失、毁损，拾得人没有故意的，不承担民事责任。拾得人将拾得物据为己有，拒不返还而引发诉讼的，按照侵权之诉处理。(民法通则意见第94条)(6)先占是对所有人自动放弃所有权的抛弃物，第一占有人依法取得所有权。(7)有关善意取得规则，善意取得的构成要件：(民法通则意见第89条)1)受让人取得财产时出于善意;2)受让人取得的财产限于依法可以流通的动产;也包括货币和无记名有价证券。3)受让人必须通过有效交换方式而有偿取得财产;4)不法处分人占有财产是基于原权利人的意思。特别注意要件之四，依此，不法处分人处分盗赃物、拾得物、漂流物、遗失的失散动物等财产时，不适用善意取得制度。但第三人如果从出卖同类物品的公共市场上买得的，即使是盗赃、遗失物，所有人也无权向第三人请求返还原物。善意取得的法律后果表现在：(1)受让人取得财产所有权，原权利人丧失所有权，并不得向受让人追回财产;(2)不法处分人的非法所得应作为不当得利返还给原权利人，并赔偿原权利人的损失。(二)能够引起物权消灭的法律事实有：民事法律行为抛弃合同约定撤销权的行使民事法律行为以外的原因标的物灭失他物权存续期间届满混同十五、财产共有制度1按份共有制度。共有分为按份共有和共同共有。按份共有的法律特征：(1)按份共有人按照预先确定的份额分别对共有财产享有占有、使用、收益、处分的权利，并按份额承担义务。(2)按份共有人有权分出、转让自己的份额，并无时间限制。(3)某一共有人转让份额时，其他共有人在同等条件下有优先购买权。(民法通则第78条)(4)一个或几个共有人未经全体共有人同意而擅自处分共有财产的，对其他共有人不生效力;如果该擅自处分行为的受让人为善意，可按善意取得规则处理，其他共有人得要求擅自处分人赔偿损失。(民法通则意见第89条)2共同共有制度。共同共有制度的内容较为复杂，也是司法资格考试重点和难点，应予准确理解其法律特征：(1)共同共有依据共同关系而产生，以共同关系的存在为前提。依我国法，这种共同关系包括：1)夫妻财产共有关系;2)家庭财产共有关系;3)继承开始后，遗产分割前的各继承人、受遗赠人之间的财产共有关系(民法通则意见第177条);4)当事人在合同中约定共有人对财产为共同共有关系。(2)在共同共有中，共有财产不分份额。只有共同共有关系终止后，才能确定各共有人的份额。(3)共同共有人平等地享受权利、承担义务。(4)共同共有关系存续期间，各共有人无权请求分割共有财产，部分共有擅自划分份额并分割共有财产的，应认定为无效。(5)共同共有关系存续期间，对共有财产的处分，必须征得全体共有人的同意。部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人为善意、有偿取得的，可依善意取得原则处理;对其他共有人的损失，由擅自处分人赔偿(民法通则意见第89条)。(6)共同共有人优先购买权的延伸，见民法通则意见第92条。(7)对于共有财产性质发生主义，如不能证明财产是按份共有的，应当认定为共同共有。(民法通则意见第88条)3共有财产的分割。分割方式包括三种：(1)实物分割;(2)变价分割;(3)作价补偿。注意民法通则意见第91条，共有财产为特定物，而且不能分割或分割有损其价值的，可折价处理。4建筑物区分所有权制度。建筑物区分所有权，是财产共有关系的新形式，是以下各项权利的结合：(1)专有部分;(2)共有部分的所有权;(3)共有部分的专有使用权;(4)基地使用权;(5)成员权。summer23L2004-06-13 16:08十六、用益物权制度1在民法上，通常将他物权分作两类：用益物权和担保物权。用益物权是以物的使用、收益为目的的物权。传统民法上的用益物权包括地上权、地役权、永佃权等，中国民法上的用益物权体系自有特色。2以下几个条文确认了我国以下几类用益物权：(1)国有土地使用权(第80条第1款);(2)国有自然资源的使用经营权(第81条第1款);(3)自然资源的承包经营权(第80条第2款、第81条第3款);(4)采矿权(第81条第2款);(5)房屋典权(民法通则意见第120条);(6)全民所有制企业经营权(第83条);(7)宅基地使用权(土地管理法第62条)。3重点掌握典权(1)房屋典权是我国民法上传统的、独特的用益物权，它是指典权人支付典价、占有他人(出典人)的房屋，并对其进行占有、使用、收益的权利。(2)典权人的权利有：1)占有、使用房屋并进行收益;2)转典权;3)优先购买权(留买权)，但不得对抗共有人的优先购买权。(3)出典人的权利：1)对出典房屋的所有权;2)对出典房屋的处分权(转让权);3)对出典房屋设立抵押权;4)回赎权。(4)注意民法通则意见第120条的规定：1)典期届满时，当事人可自由约定延长典期或增减典价;2)承典人不得要求出典人高于原典价回赎;3)以合法流通物作典价的，应依回赎时市场零售价计算;(5)典物的风险负担归出典人，但典价风险由双方分担。十七、物价争议的解决特别注意民法通则意见第96条的内容及其与行政复议法第30条的关系。民法通则意见第96条分为两层意思：(1)自然资源的所有权、使用权发生权属上的民事争议的，行政处理是提起诉讼的前置程序，只有对行政处理决定不服的，才可提起行政诉讼(而非民事诉讼)。(2)自然资源的所有权、使用权发生侵权纠纷的，可直接向人民法院提起民事侵权之诉。而行政复议法第30条第1款则规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其自然资源的所有权、使用权的，应当先申请行政复议始可提起行政诉讼。民法通则意见第96条关于侵权纠纷的权利救济程序同行政复议法第30条第1款有所冲突，因为第96条的“侵权纠纷”既包括普通民事主体之间的侵权纠纷，也包括国家行政机关执行职务时的特殊侵权纠纷(民法通则第121条)。后一种情形下第96条与行政复议法第30条第1款的规定即形成冲突，此时，应以行政复议法第30条规定为准。十八、相邻关系(民法通则第83条)相邻关系是指两个或两个相互毗邻的不动产的所有人或使用人，在行使不动产的所有权或使用权时，因相邻各方应当给予便利和接受限制而发生的权利义务关系。考生可参考民法通则意见第97103条，了解一下各种情形下具体相邻关系的内容。十九、债的分类(民法通则第86、87条)(一)连带之债与按份之债按份之债的多数债权人或债务人的债权或债务是相互独立的，相互之间不存在连带关系;而连带之债的连带债权人或连带债务人之间的权利或义务是连带的。因此，在按份之债中，仅存在对外效力问题，即任一债权人实现了其份额债权或任一债务人履行了其份额债务，与其他债权人或债务人均不发生任何权利、义务关系。在连带之债中，则既有对外效力问题，又有对内效力问题。即在连带之债中，任一连带债权人实现了全部债权，或者任一连带债务人履行了全部债务，连带之债即归于消灭，同时在连带债权人或连带债务人之间成立按份之债。简言之，连带之债的“连带关系”仅是对外关系而言的，而在内部，则是按份债权或按份债务。连带之债内部关系的按份性质正是履行了义务的连带债务人产生向其他连带债务人求偿权的基础。(二)简单之债与选择之债简单之债，又称单纯之债，指债的履行标的只有一种， 当事人也只能按照该种标的履行的债。选择之债指债的履行标的有数种，当事人须从中选择一种来履行的债。选择之债在履行前必定上要将其特定化成为简单之债。特定方式有二：一是选择;二是履行不能。选择是一种权利，称选择权，是一种形成权。关于选择权，应注意：(1)当事人可明确约定归债务人、债权人或第三人行使;(2)无明确约定时，归债务人;(3)选择权人在法定、约定或合理期限内不行使选择权的，归债的对方当事人行使。summer23L2004-06-13 16:08二十、不当得利与无因管理(第9293条)(一)不当得利1不当得利的构成要件(这是不当得利的理论基础)。(1)一方获得利益。获得利益包括两种情况，一是财产的积极增加，即权利的增强或义务的消灭，使财产范围扩大;二是财产消极的增加，指当事人的财产本应减少却因一定事实而款减少。(2)他方受到损失。损失，包括现有财产利益的减少，即积极损失和财产利益应当增加而未增加即消极损失。(3)获得利益与受损失之间存在因果关系。(4)无合法根据。2不当得利的基本类型(这是不当得利理论的难点)。(1)民事法律行为不成立，无效及被撤销所产生的不当得利。(2)履行不存在的债务所引起的不当得利。(3)因合同解除产生的不当得利。(4)基于受益人、受害人或第三人行为而产生的不当得利。(5)基于事件而产生的不当得利。重点注意第(1)、(3)种类型，许多考生对此很陌生。精神损害赔偿解释第1-4条。3不当得利的效力(这是不当得利理论的核心，也是司法资格考试重点)不当得利的效力，依受益人主观心态为恶意或善意而有重大不同：(1)受益人为善意的，返还义务以现存利益为限，对已不存在的利益不负返还责任。(2)受益人为恶意的，返还范围应是取得利益时的数额，对已不存在的利益的返还义务并不免除。(3)受益人先为善意，后为恶意的，返还范围以恶意开始之时存在的利益为准。4特别注意民法通则意见第94条，遗失物拾得人将拾得物据为己有，拒不返还的，其性质由不当得利转化为侵权，故由此引起的诉讼按侵权之诉处理。5特别注意民法通则意见第131条，返还不当利益的范围：1)原物和原物所生的孳息;2)利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应予以收缴。(二)无因管理1无因管理的构成要件。(1)为他人管理事务。事务是指有关人们生活利益的一切事项。但下列事项不在此列：1)违法事项;2)不发生债的关系的事项，如纯粹宗教的、道德的和公益性质的事项;3)依法必须由本人授权才能办理的事项;4)须由本人办理的事项;5)不作为事项。同时，事务是指他人的事务，故将自己事务误当作他人事务而管理，不构成无因管理。(2)有为他人谋利益的意思。(3)没有约定或法定义务。2无因管理的效力。(1)管理人的义务：1)适当管理义务;2)通知义务;3)报告义务。(2)本人的义务：1)偿还管理人为管理事务支付的必要费用及其利息;2)清偿管理人为本人负担的必要债务;3)赔偿管理人因管理事务而遭受的损失。(民法通则意见第132条)summer23L2004-06-13 16:09二十一、人格权制度(98104条)精神损害赔偿解释第14条(一)生命、健康、身体权(第98、119条)1健康权不同于身体权。健康权的内容是自然人保持身体机能安全，具体包括肉体组织、生理、心理机能三个方面。身体权的内容则是自然人保持其身体组织器官的完整性。2重点注意第119条列举的侵害自然人生命健康权(一般将生命权、健康权、身体权合称为生命健康权)各种情形的赔偿项目。可对照消费者权益保护法第4142