计算机软件与互联网律师实务.doc

引言：00:00:10互动交流问题：1您是否从事过知识产权法律实务？2您从事过哪些类型的知识产权法律实务？3您是否已经或准备以知识产权为主要执业领域？第一部分 执业领域简介一、主要从业主体1. 专利代理人2. 商标代理人3. 律师二、业务类型三、业务板块1. 专利、商标、著作权2. 商业秘密和不正当竞争3. 软件和互联网4. 国际争端解决5. 企业知识产权经营管理体系建设6. 企业知识产权战略制订和实施7. 知识产权培训8. 知识产权犯罪9. 知识产权课题10.知识产权专项顾问（1）技术和知识产权合同（2）企业研发知识产权管理（3）企业商业秘密管理（4）企业人力资源中的知识产权和商业秘密管理（5）产品知识产权风险分析、控制和规避（6）研发知识产权风险分析、控制和规避（7）专利地图和技术动态分析（8）特定产业知识产权状况分析（9）企业并购重组和投融资领域知识产权尽职调查四、大知识产权观1. 种类上：不仅涉及专利，还涉及商标、著作权、商业秘密等等。2. 服务链条上：不仅涉及申请和权利获取，还涉及权利保护、经营管理、竞争力的提升。3. 产业视角上：不仅考虑法律、技术问题，还要涉及产业问题（交易、经济贡献的评估等）；不仅涉及微观，还要涉及区域、国家等宏观层面。五、关键问题1能否将知识产权作为主要专业领域？2. 能否摆脱司法环境依赖，拓展新的执业空间？3能否摆脱价格竞争模式，提供更高价值的服务？六、国内背景1. 国家层面的重视正在向社会细微处深化，但尚缺乏有效手段；2. 从保护外国人权利到内外并重，注重自主创新能力；3. 案件数量激增，赔偿数额增高，但侵权成本仍很低，维权成本高；4. 诉前强制措施虽有规定，但社会效果不明显；5. 知识产权消费水平意识逐渐形成主流；6. 学术、立法和司法的理念和作风大幅摇摆，过度西化或过左；7. 越来越成为有钱人的游戏；8. 国际趋同与融合。七、几个理念1当冬天来临的时候，我们用什么御寒，当春天来临的时候，我们用什么去战斗？只有知识产权。知识产权是企业最有效和可持续的竞争手段。2. 将技术和品牌经营为知识产权，将知识产权经营为竞争力，是企业知识产权管理的基本方向和要求，是知识产权律师的基本使命。3. 谁能既懂法律又懂技术，还能熟悉企业内部管理？是知识产权律师。知识产权律师每天与企业全方位战斗在市场经济第一线，深刻理解企业不同阶段的法律需求。我们的目标是：解决问题。4企业知识产权工作一切成败取决于意识，尤其是领导的知识产权意识。5. 选择最适合自己的时机和路径，不要冒进、贪大求全，也不要无谓退缩、妄自菲薄。6. 知识产权工作上花的每一分钱都应视为资产性投入，而不是简单的成本耗费。八、几个误区1知识产权是个花钱的事，不易见效。2国内司法环境太差，知识产权保护也没用。3当前抓市场挣钱要紧，知识产权的事放一放。（三）模块框架如何保护？（四）流程图如何保护？（五）代码如何保护？（六）界面如何保护？三、权利1著作权（代码及文档）2专利3技术秘密（反向工程：反汇编、反编译）四、主要所涉法律实务1权利保护方案选择：著作权登记，专利申请，商业秘密保护2侵权诉讼处置3开发、服务、购买合同及其纠纷4技术管制、双软认证、电子出版等专项事务办理五、主要诉讼类型（一）权属纠纷1职务行为2兼职问题3合作开发4委托开发（二）合同纠纷：促成交易和风险防范1个性化开发及权利归属和分配2软件产品销售3硬件产品销售（内置软件）4系统集成（三）商业秘密侵权（略）（四）著作权侵权1著作权侵权常见形式一般形式：（1）剽窃作品；（2）修改作品不当；（3）制作、销售非法复制品。新形式：（1）网络上传与下载；（2）游戏软件的私服、外挂；（3）破坏权利保护措施；（4）反汇编、反编译行为导致的侵权（而非行为本身就侵权）。2著作权侵权判断（1）代码比对：接触+实质相似原则三分法：抽取-过滤-对比（2）细节认定：函数命名，参数定义，标识，故意错误，界面。3单项案例一：上海东方网 vs 济南梦幻中心 网页界面侵权和不正当竞争案原告：上海东方网股份有限公司被告：济南开发区梦幻多媒体网络技术开发中心原告上海东方网股份有限公司是由上海十余家新闻媒体联合上海东方明珠股份有限公司、上海市信息投资股份有限公司投资共同发起成立，并经上海市人民政府批准，在上海市工商行政管理局依法登记成立的股份有限公司.今年5月，上海东方网在获得有关部门的批准后，于当月28日正式开通了域名为与，中文名称为东方网的大型综合性信息服务网站.其后不久，原告发现被告的和的网站首页页面及其他频道页面与原告极其相似，遂以不正当竞争为由向上海市第二中级人民法院提起诉讼.原告上海东方网股份有限公司诉称：原告的前身上海东方网股份有限公司（筹备组）与解放日报社达成协议，委托解放日报社分别于2000年2月20日和3月24日申请注册了和的域名，原告对该域名享有独占性的使用权.原告使用该域名于2000年5月28日正式开通了名称为EASTDAY东方网的大型综合性信息服务网站.在网站的筹备阶段，从2000年3月26日起，原告就投入巨资宣传自己的企业形象和 、 域名及EASTDAY东方网的服务品牌，并凭借其强大的资源优势和先进的设备、技术手段，使之成为上海和全国的知名网络服务品牌.然而被告在原告网络开通不久即开始经营名称为EASTDAYS东方网、域名和的网站.被告网站的首页页面及其他频道页面与原告极其相似，其九个频道名称与原告网站开通时的频道名称一字不差，且每个频道的页面风格、布局、文字、色彩、字体等选用也仿照原告网站，或者完全相同、或者十分相似.被告网站的许多内容也来自原告网站，却赫然注明东方网版权所有，未经授权禁止复制与建立镜像，且在自我介绍栏目中声称，其东方网是中国地区最大的提供新闻媒介服务和相关信息服务的媒介网站之一，并据此在网上进行公开的广告招商.此外，被告还注册了、等与其他知名网站相似的域名，实施恶意抢注的不正当行为.被告的上述行为严重违背了商业经营中诚实信用的基本原则和公认的商业道德，构成了不正当竞争，给原告造成了巨大的经济损失及商誉损失，给社会带来了不良的影响.为此，诉请法院判令被告：1、立即停止侵害原告网页页面著作权的不正当竞争行为；2、立即停止侵害原告EASTDAY东方网知名商品（服务）特有名称权益的不正当竞争行为；3、立即停止侵害原告网页页面知名商品（服务）特有装潢权益的不正当竞争行为；4、立即停止在其网页上进行虚假宣传，损害原告商誉的不正当竞争行为；5、立即停止使用和注销其恶意抢注的、的域名；6、在原告网站以及互联网周刊、新民晚报、齐鲁晚报上向原告公开赔礼道歉、消除影响；7、赔偿原告经济损失人民币100万元；8、承担本案的诉讼费和原告合理的调查费用.根据上述诉请，原告主要提供了如下证明材料：上海三亚信息广告有限公司为原告设计EASTDAY.com东方网标识装潢的说明，上海市公证处公证的于2000年8月1日下载的原被告网站上述系争页面的打印件，反映原告创设的页面，及被告的页面与之相同或相似的情况；原告为宣传其网站和其主张的上述知名商品（服务）特有的名称和装潢及享有知名度的报刊、视听等宣传资料、统计资料；关于东方网相关域名注册及使用协议和上海东方网股份有限公司域名注册及使用补充协议，及CNNIC域名信息查询资料，原告以此证明其现已为域名的注册人；上海网都信息科技有限公司出具的关于被告抢注域名的情况说明、被告注册的与搜狐网站国内域名相近似的域名和等域名注册登记资料，以及从被告的另一网站域名星空（Namesky）上摘录的由其发表、转载宣扬域名抢注的两篇文章，说明被告故意实施了系列恶意抢注域名的行为；上海市公证处公证的于2000年8月1日、3日下载的被告网站上广告招商页面、致网友信的打印件，以证明被告进行虚假宣传；原告已支付的人民币4800万元的广告费用的凭据，原告要求被告承担原告用于本案的公证费用和其他合理调查费用的单据.原告依据上述证明材料证明被告实施了综合性的不正当竞争行为.被告济南开发区梦幻多媒体网络技术开发中心辩称，在2000年5月28日原告东方网正式开通前，Internet网上早已存在很多中文名称为东方网，以及包含东方网3个字的网站，因此，原告对于作为网站名称的东方网三个字不存在任何使用在先的权利.东方网中文域名的注册者是北京金视达文化艺术有限责任公司，原告对此不享有任何权利.和这两个域名的注册者都是解放日报社，而不是原告，因此，原告对此域名本身不享有任何权利，原告的诉讼主体资格不适合.从程序上看，原告的第一项和第三项的诉讼请求是竞合的，著作权和知名商品的特有装潢都指向网页的页面，如同一主体侵犯同一客体，产生了两个侵权行为，原告只能主张其中的一项.在系争的2000年7月31日至8月3日期间，被告的EASTDAYS.com东方网网站既未开通，又未试运行，在此期间，被告的员工学习页面上传技术，这是正当的合理使用.被告的广告宣传是客观、正常的，被告所要建立的是一个商家至顾客间的电子商务网站，该广告宣传与8月份被告经营的东方网上超市网站的性质一致，并无不当.因此，被告并未对原告实施不正当竞争行为.基于原告诉讼中的相关权利均无法可依，请求法院依法驳回原告的诉讼请求.根据上述答辩，被告主要提供了如下反驳证明材料：截至2000年11月4日的网站注册查询结果，说明域名的注册者还是解放日报社，域名的注册信息不明；NSI的域名注册建议，说明如果申请人申请的域名业已存在，域名注册机构会提示申请人在原来域名的前后加上前缀或后缀，或中间加上横线等构成新的域名，重新申请；具有相似域名或相同网站名称的网站示例，说明域名只有一字之差或中文名称相同的网站，在网络环境下普遍存在，可以和平共处；东方网和eastday的商标查询结果，说明原告对其不享有商标专用权；中文域名东方网的查询结果，说明原告不是该中文域名的所有人；网站名称中包含东方网三个字的查询结果，说明原告对中文名称东方网不享有任何在先的权利；对东方网络网站的查询结果及示例，说明原告的东方网名称与东方网络名称产生混淆，进而说明原告东方网本身是搭东方网络的便车.被告提供了其东方网上超市（）正式开通的相关报道，以此进一步证明其未作虚假宣传.根据原被告诉辩称及所提供的证明材料，经双方证据交换及庭审质证，本案在事实和适用法律方面的争议焦点主要有五个方面：1、被告是否实施与原告作品有关的不正当竞争行为？2、原告是否享有 EASTDAY东方网知名（商品）服务特有的名称权、系争网页页面知名（商品）服务特有的装潢权，以及被告是否实施与之相关的不正当竞争行为？ 3、被告是否实施恶意注册的不正当竞争行为？4、被告在其网页上是否实施虚假宣传、损害原告商誉的不正当竞争行为？ 5、被告的上述行为是否导致原告遭受经济损失人民币100万元？经审理查明：（一）原被告的基本情况上海东方网股份有限公司筹建于2000年2月，是经上海市人民政府批准，由解放日报社、上海电视台等十余家新闻单位联合上海东方明珠股份有限公司等单位共同投资，依法登记成立的企业法人，注册资本人民币6亿元，经营范围包括信息采集、加工、发布、咨询服务.原告的前身上海东方网股份有限公司（筹备组） 与解放日报社于2000年2月16日签订关于东方网相应域名注册及使用协议，协议主要内容是，鉴于原告尚未完成工商注册登记、还不能以自己的名义申请注册相关域名，故委托解放日报社办理相应域名（包括、、、）的注册手续；协议同时约定解放日报社完成上述域名的注册登记后，上述四项域名无条件地提供给原告独占性使用（包括网络使用、广告使用及其他使用），一旦原告完成工商注册登记，解放日报社即将上述四项域名依有关规定变更转移至原告名下，在未完成这一转移之前，解放日报社保障由原告独占使用上述四项域名.此后，解放日报社分别于2000年2月20日和2000年3月24日申请注册了和的域名.2000年7月10日原告与解放日报社又签订上海东方网股份有限公司域名注册及使用补充协议，约定双方立即办理和域名注册人由解放日报社变更至原告的手续，同时积极申请将和两项域名的注册人作相同变更.自2000年10月28日起，域名的注册人变更为原告.被告济南开发区梦幻多媒体网络技术开发中心是于1999年4月27日在山东省济南市登记成立的私人所有制企业，资金数额为人民币9.8万元，主营计算机软件开发、网络工程、技术服务、域名注册、互联网信息发布、电子商务等，经营方式为咨询服务.（二）网页设置原告的筹建组使用域名、设立了名称为EASTDAY.com东方网的网站，该网站于2000年4月27日推出测试版.筹建组于2000年5月15日获得国务院新闻办公室批准，其网站可上载新闻内容.2000年5月18日，上海市国民经济和社会信息化领导小组办公室发给原告准营证.2000年5月28日原告使用上述域名和网站名称正式开通其网站.原告在其网站上设置了东方首页和东方新闻等9个频道页面.从开通时起至系争事件发生后的一个阶段，原告网站各页面保持着同一的表现形式.被告于2000年5月27日申请注册了的域名，同年6月5日，申请注册了的域名.被告使用 域名于同年7月下旬开通名称为EASTDAYS.com 东方网的网站， 域名未予使用.在其2000年8月1日的网站页面上，主要设有 东方首页、东方新闻等共7个频道页面.在本案中，涉及原被告网站页面设置、布局及结构的比对，共有五个部分：第一部分，比对原被告网站东方首页频道页面的页头.两者各有三个部分组成.1、网标.原告的网标在于由手写体e的变体形成蓝色椭圆，四个红色球体穿过椭圆由大至小依次上叠，由此组成网上东方明珠的特定图案，位于页面的左上角.被告的网标在于由放大的红色手写体e字加浅灰色的弧线交替而成，位于页面的左上角.原被告的网标自成一体，各不相同.2、网站名称.原告的网站名称为EASTDAY.com东方网，横向排列于原告网标的右侧.其中大小写各异的EASTDAY.com都为粗黑体，字母D采用变体；中文红色手写体东方网系专人书写，与.com呈上下结构，横向排列于EASTDAY右侧.被告的网站名称为EASTDAYS.com东方网，其英文词语的造词，各类字体的选用，单个字母的变体手法，中英文的搭配，整个文字的排列顺序、结构编排、色彩运用与原告的网站名称的表现形式相似，差异之处在于被告的英文词语中多一个字母S.3、频道条.原告的频道条为在深底色上用白字依次写明九个频道名称的长条，载于上述网标和网站名称的下方，成为页头具有标志性装潢的下线.九个频道的名称依顺序分别为东方首页、东方新闻、东方财经、东方体育、东方商机、东方生活、东方文苑、东方图片、东方论坛.被告频道条名称、排列顺序、设置位置与原告的频道条相同，色彩运用近似.上述网标、网站名称和频道条组成一个综合图案，展示原被告东方首页页头的标志特征，构成其页头样式.综合比较原被告上述页头样式，其网标与网站名称及频道条的位置编排，结构布局、排列组合，以及色彩运用等表现形式十分近似.对于被告在其网站页面的频道条中所列示的东方图片、东方论坛频道，人们无法通过点击进入其页面.第二部分，比对原被告网站另设的东方新闻等6个频道页面的页头.两者也各有三个部分组成.1、网标.原被告各频道页面的网标与各自东方首页的网标相同.2、频道名称.在原告东方新闻、东方财经、东方体育、东方商机、东方生活、东方文苑6个频道页面上，各频道名称与呈上下结构，横向排列于网标的右侧；其中，各频道名称为略带有变化的红色黑体文字，为黑体字.将被告的相应频道名称与原告比对，其英文词语的造词，各类字体的选用，中英文的搭配，整个文字的排列顺序、结构编排、色彩运用与原告的表现形式相似，差异之处在于被告的英文词语中多一个字母S.3、频道条.与前述东方首页频道条相同，位于上述网标与频道名称的下线.上述各部分组成一个个综合图案，展示原被告的各频道页面页头的标志特征，构成原被告网站东方新闻等6个频道页面页头的样式.综合比对原被告上述东方新闻等6个频道页面页头的样式，其网标与频道名称及频道条的位置编排、结构布局、排列组合，以及色彩运用等表现形式十分近似.第三部分，比对原被告5个系争频道页面的栏目设置、布局及结构.1、比对原被告东方首页频道页面的栏目设置、布局及结构.在原告该频道页面的左侧，设置了特别推荐、媒体连接栏目，比对被告该频道页面的左侧，同样设置了上述栏目；在原告页面的中间，设置了新闻精选、网络参考、东方精华等栏目，比对被告的页面中间，亦设置了上述栏目.2、比对原被告东方体育频道页面的栏目设置、布局及结构.原告在该频道页面的右侧最后一个栏目位置，设置了钢笔铁嘴栏目，对比被告的页面右侧，在相同位置也设置了同一名称的栏目；原告在该栏目之下以上海几位体育记者名字的关键字设置了老马戏说、秦天论道、葛兄叫板、先春先说四个分栏目，被告以同样名称也设置了上述四个分栏目.3、比对原被告东方商机频道页面栏目设置、布局及结构.原告在该频道页面的左侧设置了 创业故事、上海寻梦、成功经验、生意点拨、经理人语栏目，比对被告的页面左侧，同样设置了上述栏目名称；原告在页面右侧设置了政策大全（下设投资政策、税收政策、人事政策、劳动政策 分栏目）和政策咨询栏目，被告在相同位置以同样名称也设置了上述全部栏目.4、比对原被告东方生活频道页面栏目设置、布局及结构.被告的栏目名称与原告的不尽相同，但栏目的结构编排、名称顺序、表现手法、创作风格近似.5、比对原被告东方新闻频道页面的栏目设置.原告在该频道页面的左上角，设置了新闻中心栏目，其英文为WORLD NEWS.原告认为，该英文系误译，应该译为NEWS CENTER.被告在与原告页面相同的位置也用WORLD NEWS表述这一栏目名称.第四部分，比对原被告网站东方首页等7个频道页面页底部分.原告在该7个频道页面的页底，均设置了东方网版权所有，未经授权禁止复制或建立镜像的警示语，被告在相应频道页面的页底，设置了相同的警示语.第五部分，比对原被告网站东方体育、东方商机频道页面中的链接图标及设置布局.在原告东方体育频道页面右侧上半部，载有一个欧洲杯2000的链接图标.该图标左右两侧对应部分分别为：一个黑白色的足球和欧洲杯球状标识，中间部分中英文的文字 欧洲杯2000和EURO2000呈对应排列.被告在其东方体育频道页面的相同位置，设置了与之完全相同的链接图标.在原告东方商机频道页面右侧下半部分设置了一个 注意了的链接图标.该图标以浅蓝色为底色，呈长方形结构，左边载有3个字注意了，右边有一个锃亮的眼珠.被告在其东方商机频道页面的相同位置，设置了与之完全相同的链接图标.另，自2000年8月3日起，被告网站原使用的EASTDAYS.com东方网网站名称，及相关的页面样式、栏目设置等表达方式未在其网站上再现.8月下旬，被告网站全面推出东方网上超市（）的新页面样式.（三）网站装潢及知名度原告所主张其网站的装潢，与前述各频道页面的页头样式相同.原告所主张被告网站的装潢，与前述被告各频道页面的页头样式亦相同.上海东方网股份有限公司（筹备组）及其委托的案外人上海新闻宣传网站筹建领导办公室自2000年3月26日至5月28日之间，分别在北京、上海、香港等地的各大报刊、电台和电视台等媒体上发布宣传原告网站的网标、名称EASTDAY.com东方网，以及EASTDAY等标识的广告.2000年5月28日之前，原告共投入了约1，500万元的广告费.2000年5月，上海零点市场调查有限公司在其编制的上海市民新世纪生活概念调查报告中载明：在原告网站开通前，在上海市民中有54的人知晓原告的东方网，而在网站开通后，在上网人群中知道东方网的人均比例约80.2000年7月，中国互联网络信息中心在其主办的通讯第7期第70页上，刊载了该中心于同年6月举办的中国互联网站影响力调查排行榜，开通刚满月余的原告网站在整个网站排列顺序中，位居第三十六名，而在新闻网站的排列顺序中，仅次于中央电视台，位居第二名.（四）有关域名的注册使用被告自2000年3月16日至4月17日还注册了下列8个与在国内外有影响的品牌相似的域名：（1）与（搜狐）名称相似的域名、、和；（2）与上海大众汉语发音相同的域名；（3）含有Intel商标和企业名称的域名（intelnic代表Intel公司的网络信息中心）；（4）与荣宝斋商号汉语发音相同的域名；5与中国银行英文译文相同的域名；6与新民、文汇汉语发音相同的域名和. 在上述域名记录中，、、域名的所有人、管理联系人等均为被告或被告法定代表人姜因锋；其余域名的所有人为案外的公民或法人，但管理联系人则是被告或被告的法定代表人姜因锋.此外，被告实际使用域名开设了系争的EASTDAYS.com东方网网站，使用域名开设了 域名星空网站.被告于2000年11月13日在其域名星空（Namesky）网站上发表、转载了宣扬域名抢注的两篇文章，名称分别为域名圈地-有识之士看好网络域名商机，以及二、三百元投资什么最赚钱？.（五）广告等宣传被告在其网站的东方首页频道页面，建有新闻报道、新闻精选、网络参考等栏目；在其东方新闻频道页面，建有新闻中心、今日热点、国际新闻、国内新闻、体育新闻等栏目，以此发布和转载新闻.另，被告网站上载新闻内容未经国务院新闻办公室审批.被告在其网站东方首页等7个频道页面的页底，都建有广告招商链接，通过点击该链接，网民可进入被告的广告招商页面.在2000年8月1日被告网站的广告招商页面上，设置了广告招商、广告类别、业务代理和收费标准栏目.在其中广告招商的栏目上载明：东方网是中国地区最大的提供新闻媒介服务和相关信息服务的媒介网站之一.东方网强大的技术力量及每日数万人左右的浏览量东方网是您发布广告、占领市场的最佳桥梁.被告于2000年8月3日在其网站东方首页频道页面上，附有一封致网友信，其中写到：其东方网将建设成为山东省标志性的媒体网站、立足本地新闻及各信息频道、建设为山东省极具影响力的第四媒体、东方网（）将凭借自身的智力资源和技术优势，通过依托强有力的人力支持和各大传统媒体的力量及政府的鼎力支持，强强联手，树立一个在全国乃至整个世界的著名网络媒体品牌.本院认为：（一）诉讼主体资格民事诉权是随民事法律关系确立而产生的一种司法保护权利，一旦民事法律关系确立，其主体即取得了诉权，诉权的行使，要求该主体必须与这种民事法律关系有直接的利害关系.原告开设EASTDAY.com东方网网站，从事网络服务经营活动，是该民事权利义务关系的主体.这一民事法律关系的变更或消灭，对原告的民事权益有直接的影响.原告以被告实施的网络经营活动对其构成不正当竞争，损害其合法权益为由行使诉权，诉讼所及的不正当竞争法律关系直接，诉请明确，因此，原告的诉讼主体资格合适.被告辩称，本纠纷发生之前，原告始终不是前述和两个域名的注册人或持有人，原告与他人所签订的域名许可使用协议，仅在原告与协议的相对方之间发生效力，原告无权以此对抗作为协议第三方的本案被告，由此原告提出域名诉讼的主体资格不合适.本院认为，在本案中原告并没有直接以域名纠纷的诉因而提起诉讼，也不是主张所谓的域名权.原告始终是以不正当竞争的诉因行使诉权，包括指控被告实施恶意注册域名的不正当竞争行为.对此，原告行使诉权正当，于法有据，本院予以支持.原告以不正当竞争诉因提起的诉讼，与具体诉讼内容所涉及的系争域名之间，两者具有联系，但并不因此表明原告就该域名而行使诉权.被告混淆两者关系，凭借案件涉及了域名的内容，便认为原告以域名权的诉因行使诉权，提起诉讼，进而认定原告主体资格不合适，否定原告所享有的反不正当竞争的诉权，其辩称缺乏根据，本院不予采信.（二）网络经营行为经营者违反我国反不正当竞争法的有关规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为，是不正当竞争行为.网络服务商从事网络的信息登载和传输，由此获取利益的行为，是一种经营行为.从事该行为的经营者不得违反诚实信用原则、公认的商业道德和市场行为规则，不得采用欺诈的手段，与同业竞争者进行不公平竞争.竞争者采取抄袭、仿冒和篡改手法，擅自使用其他经营者所创设的网页页面的表达形式，发布与客观事实不符的信息等行为，令人对竞争者的服务来源、性质、方式、特点、用途产生误解，并造成混淆和误导的结果，损害他人的合法利益，便构成不正当竞争.原被告作为网络服务商，为有效登载或传输信息，须要制作具有特定表现形式的页面样式，以刊载信息，向网民提供网络信息服务.原告是系争的EASTDAY.com东方网网站页面的设计主体，其将文字、线条、颜色及图案以数字化的方式加以特定的排列组合搭配，在各频道整体页面、尤其是页头部分及链接图标，形成具有独特内涵和艺术底蕴的特定表达方式，作为其网站页面传输信息的固定结构样式，上载于其网站页面之上，为其网络经营服务.被告设置的系争网站的各频道页面，尤其是页头部分，其结构布局、栏目编排，文字、线条、颜色和图案的排列组合搭配，与原告的表达方式已构成实质性的相同；其使用的链接图标，与原告的表达方式完全相同.两者主要部分和整体印象的近似，足以使社会普通网民误认为这两个网站存在某种内在的联系，误认为被告网站提供的新闻信息服务就是原告网站提供的新闻信息服务.对此，被告未能证明这些相同部分的表达方式由其独立创作完成，或来自公共领域.因此，应认定被告未经原告许可，采取抄袭、仿冒和篡改的手法，擅自使用原告网页页面表达方式，造成两个网站服务内容的混淆，导致普通网民误认，因而构成对原告的不正当竞争.至于原告所称的网站的特有装潢部分，均包含于整个页面的样式之中，其就这部分再单独主张权利，有一事多理之嫌，显然对被告有失公允，本院难以支持.被告辩称，其所使用的网页页面是练习页面，是员工在学习、研究、搜索、收集他人网页过程中，以相关网页页面为模板，进行网页制作练习和网页上传练习.因此，被告的行为是一种正常学习的合理使用.本院认为：为个人学习、研究或者欣赏，使用他人创设的网页页面，应合乎我国法律的有关规定.正当的合理使用，仅仅局限于使用者个人的学习、研究等，而不应是个人或法人单位为从事其经营活动所作的商业用途的使用；这种使用须是局限于一定范围内的、不面向社会公众的内部使用，而不应将所使用的内容公之于众，予以传播；这种使用须为有法律依据的使用，而不应影响标的物的正常使用和权利人的合法权益.然而，被告未曾提供任何证明材料，佐证其使用行为仅仅是员工为了学习所作的内部使用；被告的使用内容与其经营活动直接相关联，成为其经营活动中一个不可或缺的组成部分，从而是一种法人以营利为目的的经营性使用；被告不仅未经原告许可和授权，擅自营利性地经营使用了原告的网页页面样式和链接图标，致使上传的页面在互联网上传播，而且既不指明出处，又不支付合理的使用费.因此，被告的使用行为不仅违反合理使用的立法精神，而且影响原告对其网页页面样式和链接图标的正常使用，及对其网站潜在商业市场的利用，是一种损害原告合法权益的不正当竞争行为.被告的上述辩称，与事实和法律相悖，本院不予支持。（三）网络宣传行为在网络经营活动中，无论是新闻网站，还是非新闻单位依法建立的综合性互联网站，通过互联网发布和转载新闻，需经有关部门审核同意，并报国务院新闻办公室批准，非新闻单位依法建立的其他互联网站，包括电子商务网站，不得从事发布和转载新闻业务.与此同时，网站所制造和发布广告的内容，必须与广告主的实际情况相符合，不得违背客观事实.网络经营者对其服务进行虚假的或者引人误解的宣传，必然会误导网民.其获取较多的商业机会，进而获取商业利润的行为，背离市场公平竞争的原则，违背良好的商业道德，在损害网民的同时，也损害其他竞争者的利益，构成不正当竞争.原告所开通的EASTDAY.com东方网网站享有可从事信息采集、加工、发布，上载新闻内容的资质，定位为媒体网站，原告依法从事的网络信息发布和转载的经营活动受我国法律的保护.被告开通的EASTDAYS.com东方网网站未曾取得相关部门的审核批准，不具有从事互联网新闻发布和转载的资质.然而，被告在其网站的东方首页和东方新闻频道页面，设置8个不同类别的新闻栏目，擅自从事互联网的新闻发布和转载.与此同时，被告在其网站上发布由其制作的广告招商中，声称其网站是中国地区最大的提供新闻媒介服务和相关信息服务的媒介网站之一、具有每日数万人左右的浏览量、是您发布广告、占领市场的最佳桥梁；在其致网友信中又称，其网站立足本地新闻及各信息频道、建设为山东省极具影响力的第四媒体.被告为开拓其广告业务之需，编造不实之词，虚构其网站的资质，夸大其网站的功能和作用，作引人误解的虚假宣传，与包括原告在内的网络经营者进行不正当竞争；与此同时，联系被告所实施的前述多层面擅自使用原告网页页面样式及链接图标的不正当竞争行为，被告的上述虚假宣传行为，势必使普通网民进一步误认为被告网站与原告网站之间有某种联系，或者认为这就是原告所经营并大力宣传的网站，从而对原告和网民的利益造成损害，构成对原告的不正当竞争.据此，原告的相关诉请成立，本院予以支持.被告声称其广告宣传是客观、正常的，缺乏依据，本院不予采信.（四）与域名有关的其他行为网络商业域名不仅具有网络地址的功能，而且还具有商业标识的作用.在通常情况下，如果这种域名与具有在先权利的知识产权标识不相冲突，并不引起混淆，则该域名的注册和使用为正当的注册和使用.反之，为不正当的注册和使用.如果注册和使用者带有主观恶意，则为恶意注册.认定行为人注册、使用域名构成侵权或者不正当竞争，在于：主张者请求保护的民事权利合法有效，或具有合法的民事利益；行为人注册、使用的域名或域名的主要部分已经构成对驰名商标等前述享有民事权利的标识的复制、模仿、翻译或音译，并引起混淆；行为人对该域名或域名的主要部分不享有在先权利，也无注册、使用该域名的其他正当理由；行为人对该域名的注册、使用具有恶意.在网络环境下，原告的网站名称为EASTDAY.com东方网，而原告对其中单个词语EASTDAY主张其知名商品（服务）特有名称的在先权利，并以此排斥被告所注册的域名、 ，对此，原告并没有提供充分证据，证明仅EASTDAY已构成其知名商品（服务）的特有名称，其对此享有在先权利.原告也缺乏相应的依据，论证以其网站名称之一部分，可足以排斥被告所注册的相关域名.鉴于此，原告要求被告停止使用和注销上述域名的诉请本院不予支持.此外，原告提出，被告还注册了、等与其他知名网站相似的域名，实施恶意抢注的不正当行为.本院认为，因原告不是上述法律关系的相关权利人，原告的该诉称本院不予处理.综上所述，原告上海东方网股份有限公司在互联网上所经营的新闻登载和传输活动，合乎法律规定，应受到我国法律的保护. 被告未经原告许可，擅自使用了原告网站7个频道页面的系争样式，尤其是页头部分的系争样式以及链接图标，作为其网站相关页面的组成部分，与原告进行同业竞争，造成两个网站服务内容的混淆，导致普通网民误认.与此同时，被告不具有从事互联网新闻发布和转载的资质，仍在其网站上发布和转载新闻，同时，在其广告招商和致网友信中发布违背客观事实、内容不实的信息，对其网站实施虚假宣传.被告的上述行为构成综合性的不正当竞争行为，损害了原告的合法利益.据此，原告要求法院判令被告立即停止上述不正当竞争行为、向原告公开赔礼道歉、消除影响、赔偿损失的诉讼请求，本院应予支持，被告应承担相应的民事责任；被告消除影响的方式、范围应与其不正当竞争行为实施的方式、范围等相一致.鉴于原告主张保护其知名商品（服务）特有装潢等诉请，与制止被告擅自使用其网站页面样式和链接图标的不正当竞争行为的诉请，内容重合，故本院在认定被告实施上述综合性的不正当竞争行为的情况下，不再予以个别认定和合并累加确定被告所应承担民事赔偿责任的具体数额.有关被告具体赔偿数额，由本院依据本案的实际情况，结合原告的诉请，被告实施不正当竞争行为的手段、规模、情节、主观故意程度、造成的后果等因素，酌情认定；同时，被告应承担原告因本案而支出的合理调查费用.此外，原告诉讼请求中指控被告实施恶意注册域名的不正当竞争行为，因缺乏相应的证据和法律依据，本院不予支持；对于原告其他诉讼请求中超过适当范围的部分，本院亦不予支持.相关诉讼费用由原告自行负担.依照中华人民共和国民法通则第四条、第五条、第一百三十四条第一款第（一）项、第（七）项、第（九）项、第（十）项，中华人民共和国反不正当竞争法第二条、第九条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告济南开发区梦幻多媒体网络技术开发中心停止使用原告上海东方网股份有限公司EASTDAY.com东方网网站的系争页面样式、链接图标的不正当竞争行为；二、被告济南开发区梦幻多媒体网络技术开发中心停止实施虚假宣传的不正当竞争行为；三、被告济南开发区梦幻多媒体网络技术开发中心在原告上海东方网股份有限公司的EASTDAY.com东方网网站上，以及在互联网周刊、新民晚报、齐鲁晚报上刊登致歉声明，公开向原告赔礼道歉、消除影响（此项判决内容，自本判决生效之日起三十日内履行完毕，致歉声明内容需经本院审核；在原告网站上登载致歉声明的时间为四天）；四、被告济南开发区梦幻多媒体网络技术开发中心向原告上海东方网股份有限公司赔偿经济损失，包括原告用于调查的合理费用，合计人民币三十万元（此项判决内容，自本判决生效之日起三十日内履行完毕）；五、原告上海东方网股份有限公司的其他诉讼请求不予支持.六、案件受理费人民币一万五千零一十元，由原告负担五千二百五十三元，被告负担九千七百五十七元.4单项案例二：百度公司 vs 北京珠穆朗玛公司 网页界面侵权和不正当竞争案原告百度网讯公司诉称：原告拥有的网站系全球最大的中文搜索引擎网站.和系三被告共同拥有和经营管理的网站.2004年12月起，三被告在其经营的网站上向互联网用户提供了搜索助手软件，英文名称mysearch，该软件的著作权人为珠穆朗玛网络公司.安装该软件的用户进入百度网站搜索时，该软件就会在百度搜索结果的页面上方强行插入其预置的搜索条，在各条信息的左前方强行加载快照图片及不属于百度网站的内容，被告软件不仅挤占百度网页原有的广告位，使百度搜索结果的页面发生了重大的改变，而且用户继续调出网页的相关内容，则浏览器出现错误，并导致搜索系统自动关闭.另外，mysearch软件未向用户提供卸载程序或卸载方法.原告认为，被告违背了诚实信用原则，以搭便车的形式，在原告的网站上强行嵌入其搜索条，掠夺原告的网络流量，其行为对原告构成了不正当竞争，同时亦侵犯了原告搜索页面的著作权.为此，原告曾多次与被告联系，要求其立即停止侵权行为，但被告置若罔闻，故诉之法院，请求法院判令三被告立即停止利用其mysearch软件对原告的不正当竞争和侵犯著作权的行为；公开赔礼道歉；赔偿经济损失50万元.被告珠穆朗玛网络公司没有提交书面答辩意见，在庭审中辩称：一、被告没有实施不正当竞争行为.我公司研制开发的Mysearch软件是免费提供用户使用的，在原告搜索页面上增加的搜索导航条、缩略图、网页历史，是为了方便互联网用户，亦增强了原告搜索引擎的功能，没有给原告带来损害，而是一种互利双赢的行为.在注册表里不能删除Mysearch软件，也不能表明被告实施了不正当竞争的行为.二、被告没有侵犯原告搜索页面的著作权.第一，搜索结果是通过计算机程序自动地在其他网站上获取并显示出来的，原告没有进行独立创作，原告对搜索结果并不享有著作权.第二，在原告搜索页面上添加搜索导航条、网页缩图、历史网页，为互联网用户添加一个类似于画中画的程序，丰富用户的搜索结果，以便更快捷地获得搜索结果，被告并没有改变原告的程序和搜索页面，页面内容的变化是由于IE浏览器的内置程序变化引起的，因此，被告没有侵犯原告搜索页面的著作权.被告珠穆朗玛电子商务公司、珠峰万维科技公司共同辩称：第一，我公司已经于2003年9月18日将珠穆朗玛、数字颠峰网站交由珠穆朗玛网络公司并由其经营，我公司没有参与该网站的经营活动.第二，mysearch软件是珠穆朗玛网络公司研发并推广的，对该软件享有著作权，我公司未参与研发和推广，珠穆朗玛电子商务公司和珠峰万维科技公司与本案纠纷无关，不应作为本案的被告.原告百度网讯公司为支持其诉讼请求，在本案诉讼中，共提交三类证据，共计8份：第一类证据，关于原、被告主体资格的证据：证据1系北京市工商行政管理局颁发的经营性网站备案登记证书，证明原告系网站所有者.证据3系原告对本案三被告的企业信息查询情况，证明三被告合法存在.证据4系北京市国信公证处（2005）京国证民字第01625号公证书，证明原告系网站所有者，三被告系和网站所有者.第二类证据，关于原告证明被告侵权的证据：证据2系北京市国信公证处（2005）京国证民字第00372号公证书（简称第00372号公证书），证明被告对原告实施了不正当竞争和侵犯著作权的行为.证据5系北京市国信公证处（2005）京国证民字第01626号公证书（简称第01626号公证书），证明被告侵权的范围及导致的后果.第三类证据系关于损害赔偿的证据：证据6、证据7系原告与客户的协议书及付款凭证，证明被告挤占原告的第一广告位置和第二广告位置的商业价值.证据8系北京市国信公证处（2005）京国证民字第00944号公证书，证明被告侵权行为带有其商业目的及非法获利的情况.被告珠穆朗玛网络公司为支持其抗辩理由，在本案诉讼中，共提交了2份证据：证据1系（2005）京二证字第01728号公证书（简称第01728号公证书），证明目前现有的搜索引擎服务商提供的数据库具有独立性和分散性，不能对资源进行优化和整合.证据2系（2005）京二证字第05234号公证书（简称第05234号公证书），证明mysearch软件是非营利性软件，免费提供给互联网终端用户使用，该软件以技术创新和探索为目的，自动对网络资源进行优化和整合；mysearch软件是安全的，不属于恶意插件；安装该插件的用户是自愿的，善意的、合法的.本院对原告证据的分析认定：证据1、3、4系三被告的工商登记及网站备案信息，对工商登记信息及网站备案信息的真实性与本案的关联性，本院予以确认.证据2、5证明被告侵权的事实，在该两份公证书中，记载了安装mysearch软件前后的情形，对该两份证据的真实性、与本案的关联性，本院予以认可.证据6、7、8系原告证明其广告位置的商业价值，对该证据的真实性、与本案的关联性本院予以认可.本院对被告证据的分析认定：证据1系第01728号公证书，该公证书中记载了被告对 www.baidu .com、、 www.zhongsou .com、、、、www.sohu .com、等诸多网站的打印页，对其真实性及与本案的关联性，（接）4单项案例二：百度公司 vs 北京珠穆朗玛公司 网页界面侵权和不正当竞争案二、被告的行为是否构成不正当竞争和侵犯了原告的著作权。第一，从被告的行为性质看，被告通过其mysearch软件，未经他人许可，在他人的搜索页面上增加搜索导航的链接、缩略图及非本网站信息等内容，在他人的网站页面上强行实现自己的意志和操作指令，违反商业道德