有限责任公司整体变更股份公司涉及个人所得税问题备忘录.doc

依据我们对中国法律、法规及规范性文件的理解，对有限责任公司整体变更股份有限公司时个人股东是否需要缴纳个人所得税问题出具意见：一、主要法律依据1、中华人民共和国个人所得税法（2007.12.29）2、中华人民共和国个人所得税法实施条例修订（2008.02.18）3、国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知（1994.12.21）4、国家税务总局征收个人所得税若干问题的规定（1994.03.31）5、财政部企业会计准则（1992.11.30）6、中华人民共和国公司法（2005.10.27）7、中国证监会首次公开发行股票并上市管理办法（2006.05.18）二、法律分析依据首次公开发行股票并上市管理办法“有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。”而依据企业会计准则，原账面净资产即所有者权益包括“包括企业投资人对企业的投入资本以及形成的资本公积金、盈余公积金和未分配利润等。”一般地说，股东对企业的投入资本作为公司的注册资本，非经法定事由或股东会决议应该保持不变；因此有限责任公司按净资产折股整体变更股份有限公司，主要涉及资本公积金、盈余公积金和未分配利润的处理，即如何将资本公积金、盈余公积金和未分配利润转增股本。三、律师意见国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知规定：“1、股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。2、股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税。派发红股的股份制企业作为支付所得的单位应按照税法规定履行扣缴义务。”中华人民共和国公司法规定：“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额”。通过上述两个法律文件中的对比，不论是公司法还是关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知对有限责任公司变更为股份有限公司是否缴纳个人所得税均无明确规定。我们对2006年6月开闸以来首次公开发行股票并上市的股份公司进行的统计，发现绝大多数公司（约100多家上市公司）在有限责任公司变更为股份有限公司时，未对个人所得税进行处理。只有几个公司对个人所得税缴纳情况作了披露，现将其招股说明书及律师意见摘录如下：1、东力传动（002164）东力传动改制时注册资本1,200万元，宋济隆、许丽萍夫妇合计持股20%，按净资产1：1折股后注册资本为8,000万元，宋济隆、许丽萍夫妇已缴纳个人所得税272万元。2、方圆支承（002147）2006年12月，方圆有限公司整体变更为股份有限公司，鹏城会计师事务所对截至2006年12月15日止的注册资本进行了审验，出具了“深鹏所验字2006116号”验资报告。根据该验资报告，变更后公司注册资本为5,250万元，发起人投入方圆有限公司截至2006年11月30日的审计净资产扣除因折股应代扣代缴的个人所得税后的余额58,085,926.92元按1.1064：1的折股比例折为5,250万股，余额5,585,926.92元计入公司资本公积。3、大立科技（002214）2005年11月7日，大立有限以经审计的净资产6000万元进行折股变更设立为发行人，大立有限之自然人股东（发行人之自然人发起人）用于折股的大立有限净资产中包括了盈余公积金和未分配利润共11,051,120.27元。在折股前，大立有限将未分配利润3,651,009.72元按股东持股比例进行了分配。根据发行人说明及发行人提供的个人所得税代扣代缴凭证、红利发放清单并经律师核查，大立有限及发行人之自然人股东历年因分红及折股所应缴纳之个人所得税均已缴纳。4、奥维通信（002231）2005年9月15日，经辽宁省人民政府辽政2005252号文辽宁省人民政府关于沈阳奥维通信技术有限公司变更为奥维通信技术股份有限公司的批复批准，奥维有限以截至2005年5月31日经审计的净资产6,208.58万元，按照1：1 的比例折为股份6,208.58万股，整体变更为奥维通信技术股份有限公司。2005年9月20日，辽宁天健会计师事务所有限公司对本次整体变更进行了审验并出具了辽天会证验字2005405号验资报告。同年9月26日，奥维通信技术股份有限公司在沈阳市工商行政管理局完成注册登记手续，营业执照注册号为：2101321101136。公司根据中华人民共和国个人所得税法第五条、辽宁省地方税务局关于落实有关地方税收政策的通知（辽地税发199950号）减征个人所得税的规定，对本次由未分配利润形成的增资部分申请免征个人所得税，2006年2月20日获得沈阳市地方税务局高新技术产业开发区分局的批准。根据以上案例，并结合我们对中国法律、法规的理解，我们建议：由于公司法对公司整体变更折合股份的行为是否缴纳个人所得税并无明确规定；贵公司在整体变