商业银行社会责任实现的法律路径.doc

商业银行社会责任实现的法律路径江合宁 陈青青*摘 要：商业银行作为国民经济的枢纽，其全面履行社会责任不仅是社会发展的必然要求，也是实现社会正义的重要路径。文章主要在分析我国商业银行履行社会责任的现状及相关立法状况的基础上，指出我国商业银行履行社会责任存在的问题，提出应当从完善相关法律法规、加强执法力度以及建立健全监督机制等方面，实现我国商业银行履行社会责任的路径。关键词：商业银行 社会责任 法律路径商业银行社会责任是商业银行在追求股东利益最大化过程中所负有的维护和增进社会利益的义务。商业银行在社会发展中的特殊地位，决定其对社会责任的承担在更广的范围和更深的层次上影响着经济社会的发展。商业银行社会责任的法律化能够更好地通过法律方式明确商业银行与社会之间的法律关系，协调商业银行短期利益和长期利益，以促进商业银行履行社会责任。一、商业银行履行社会责任的正当性分析商业银行社会责任是从商业银行对社会整体的角度来讲的，是一种积极意义上的责任。其基本要求是，商业银行在追求自身利益的同时，负有积极地促进他人及社会利益的责任。从整体与个体之间的关系来看，个体的生存和发展不可避免地得益于社会及他人，因此，享受社会及他人的利益而不做相应的回报就有失正义。以效率为标准配置资源，可以促进经济增长，增加社会财富，并在此基础上实现高层次的正义，最终达到共同富裕；正义着力于解决社会生活中的非公平等现象，因之可减少和避免两极分化、社会不稳等引起的效率损失。绝对的效率和绝对的正义是不可能存在的。商事法律的基本价值理念就是促进交易自由、提高交易效率，但同时它又有维护正义、确保交易安全的义务和责任。这也折射出私法中追求的“权利的保障”和“法律的安全性”两大法律传统价值的二律悖反。商业银行履行社会责任也存在着经济效益与社会整体利益的冲突。那么，正义和效率的和谐就成为我们努力达到的目标。我国商* 本文系甘肃省社会科学2010年规划项目（2010）9号的阶段性成果之一。业银行应当建立效率与正义兼顾的社会责任履行机制。我国商业银行兼具营利性和社会性，应当履行对消费者权益的保护、员工劳动权的保护、生态环境的保护、社区关系的改善、慈善事业关心等社会责任。自20世纪80年代初以来，社会契约理论为商业银行社会责任的正当性研究提供了进一步的理论基础。企业组织是通过与社会建立契约而获得合法性的。美国管理学家多纳德逊和邓非提出一种理论假设：在企业与利益相关者之间存在一系列“综合性社会契约”(Intergrative Social Contracts)企业对利益相关者的利益要求必须作出反应；倘若公司忽视其社会责任，那么它的长久生存和持续发展就很成问题。社会契约论认为，企业自成立起便与社会之间形成了契约，来规范双方的权利和义务，这一契约包含着一个社会固有的假定和期望。在社会契约下，企业是一系列企业与社会关系的总和。企业与利益相关者的契约关系是一种十分复杂的社会关系，企业有义务在企业和社会契约关系之间取得平衡，即为社会和经济的进步尽到其应尽的义务。商业银行作为一个企业组织，有责任和义务在自身和社会契约关系之间取得平衡，即在为投资者做贡献的同时也为社会和经济的改善尽到自己应尽的义务。商业银行在依法从事经营的基础上，承担相应的社会责任或义务，确保在法律约束下实现营利目的、稳健经营，促进社会整体利益的最大化，是依据社会契约必须履行的基本责任。二、我国商业银行履行社会责任的现状分析 （一）我国商业银行履行社会责任的现状商业银行作为现代经济社会中的重要组织，应该履行相应的社会责任。2006年6月23日上海浦东发展银行公开发布了我国银行业第一份社会责任报告。同年十月兴业银行宣布采纳“赤道原则”成为中国首家采纳“赤道原则”的商业银行。同年，中国建设银行、招商银行也发布了各自的社会责任报告。文章对我国部分规模较大的商业银行社会责任表现，总结如下表。2010年商业银行社会责任报告内容摘要（二）我国商业银行履行社会责任存在的问题上述资料显示，随着我国金融市场的发展，各项法律法规和金融政策也在逐步完善，金融市场的竞争机制逐步确立，我国商业银行在迈向国际化的同时，也开始重视对社会责任的履行。但是，我国商业银行履行社会责任的过程中仍存在问题：1、我国商业银行履行社会责任的意识较淡泊。大多数商业银行未制定明确的社会责任发展规划。从我国商业银行社会责任报告表可以看出，我国商业银行履行社会责任主要是响应国家号召，并没有一个确切的目标，大多数都是对当年发生的重要事项的报告。部分商业银行对社会责任有抵触情绪，认为履行社会责任会增加银行的运营成本，减少银行利润，影响股东的利益。目前我国只有兴业银行加入了“赤道原则”等国际环保信贷公约，这说明我国商业银行履行社会责任的意识还有待增强。2、我国商业银行履行社会责任的内部机制不健全。虽然在政府相关部门的推动和社会压力下，建行、工行、中行、浦发银行等股份制商业银行相继发布了各自的企业社会责任报告，但是，各商业银行的社会责任建设仍只停留在表面上，并没有成为各商业银行经营战略和管理策略的一部分。各银行内部也没有设立专门的机构负责3商业银行社会责任的管理与建设。从商业银行已披露的社会责任报告看，我国商业银行社会责任报告披露的内容虽然繁杂，但没有形成自己的特色，选择性披露的动机明显。多数商业银行履行社会责任,注重的只是形式,追求广告与公关的效果,忽视这些行为能否产生积极地社会效应。3、对慈善事业的支持力度不够。支持慈善事业在中国银行业一直没有成为一种必要的企业文化现象。从2010年“中国慈善企业排行榜”的排名中，可以看出，前十名慈善企业名次中没有一家商业银行。如果按照企业资产规模排名，在中国企业500强中，总资产最多的企业排名前5位的都是银行。首位是中国工商银行，资产总额为12万亿元，公益捐助共6252万元。商业银行仅就支持慈善事业一个方面的表现，与其自身资产实力也不相称。商业银行为社会利益而承担的社会责任不是其追求的一种道德境界，它只是商业银行实现自身利益目标的一种手段而已。要解决商业银行履行社会责任过程中存在的这些问题，不能建立在商业银行“良知”的基础上，在一定条件下，要借助国家强制力制定法律法规加以规范。三、我国商业银行社会责任立法现状2005年修订的公司法第5条明确规定：公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。”该条文明确规定，一切公司都必须承担社会责任。商业银行作为以营利为目的的公司组织，也必须依照公司法的规定，承担社会责任。商业银行法第8条规定：“商业银行开展业务，应当遵守法律、行政法规的有关规定，不得损害国家利益、社会公共利益”。这是对商业银行履行社会责任的又一明确规定。以上两部法律关于商业银行承担社会责任的一般规定，为我国商业银行履行社会责任提供了法律依据。此外，我国还陆续出台了一系列法规和行业性指导意见，进一步对我国商业银行履行社会责任加以规范。2007年12月，银监会发布了中国银监会办公厅关于加强银行业金融机构社会责任的意见，明确指出了银行业金融机构的社会责任至少应包括股东合法权益、保护员工的合法权益、维护金融消费者合法权益等七点措施。2009年1月中国银行业协会正式公布了中国银行业金融机构社会责任指引（以下简称指引）分为总则、经济责任、社会责任、环境责任、企业社会责任管理和附则六章，共27条。指引第三条规定，商业银行社会责任是指银行业金融机构对其股东、员工、消费者、商业伙伴、政府和社区等利益相关者以及为促进社会与环境可持续发展所应承担的经济责任、法律、道德与慈善责任。其中经济责任是商业银行履行社会责任的基础；法律责任为商业银行履行社会责任规定了最低标准，这是商业银行处理与股东和利益相关者的底线；道德责任是商业银行自觉自愿的追求。指引也明确规定要遵循赤道原则的要求。上述法律条文和规范性文件对商业银行社会责任的界定和履行起到一定的积极作用，但仍存在问题，具体如下：（一）缺乏对商业银行社会责任的具体规定公司法第5条和商业银行法第8条只是规定了商业银行必须履行社会责任，而在其分则中却没有任何条款专门明确商业银行社会责任的具体内容。这就使得商业银行在履行社会责任时，显得盲从和不知所措。这两条规定虽然在表述上达到了“明文性”，但缺乏“明确性”，实质上造成了商业银行在履行社会责任时有法难依的困境。指引中虽然对股东、员工、消费者、商业伙伴、政府和社区等利益相关者以及为促进社会与环境可持续发展所应承担的经济、法律、道德与慈善责任作出了规定，但指引只是行业规则，而非法律规则，故在履行的过程中缺乏法律上的强制性。（二）对损害社会利益行为的处罚缺乏法律依据商业银行承认社会责任并不表示商业银行的社会责任就自动实现了，要使商业银行社会责任落实还需要用法律对其进行规制，使社会责任具有稳定性、制度化，使相关者的利益有法律上的保障。使相关者利益受到侵害时，可以运用法律进行救济。无救济即无权利。近年来我国商业银行出现了一些片面追求利润不顾社会利益的现象，如违规发放贷款、乱收费，商业银行与房地产企业合谋哄抬房地产价格等问题，行政机关在处理这些问题时没有处罚规定作为执法依据，导致执法不严和违法不究。我国现行相关法律对商业银行违反社会责任的内容没有明确地界定，对商业银行损害社会利益的行为缺乏法律依据，因此相关部门无法追究商业银行不履行社会责任的法律责任，更谈不上对商业银行的依法处罚。四、我国商业银行履行社会责任的法律实现路径第5/9页（一）完善相关法律体系，强话各部门法之间的法律协调1、完善商业银行法和公司法的相关条款，对履行社会责任作出明确且具有司法操作性的规定。商业银行法应明确商业银行社会责任中的经济责任与法律责任为法律上的义务，并将商业银行的性质界定为“追求经济效益，同时兼顾社会责任”的独立法人实体。商业银行法的修改应考虑将银行社会责任的具体内容纳入立法体系，对于股东、政府、银行员工、债权人、金融消费者等利益相关者的权益保护的具体责任，以法律义务的形式加以明确规定。强制性的责任是企业应当履行的最基本的社会责任，是商业银行从事经营活动的底线，商业银行不履行强制性责任就应承担损害赔偿责任。从立法技巧而言，尽力避免使用“社会责任”这种笼统的规定。公司法应明确规定公司从事经营活动，对职工、债权人、消费者及其他利益相关者的利益造成损害的，应承担损害赔偿责任，违反保护生态环境、有效利用资源义务的，依法承担相应责任。2、完善税法、消费者权益保护法、劳动法等相配套的法律法规。形成以商业银行法和公司法为主体、其他法律法规相配套的社会责任法律体系，强化商业银行积极履行社会责任。如在税法中通过设计税收优惠、罚款等制度对商业银行履行社会责任的行为予以奖励与惩罚，提高商业银行履行社会责任的积极性。完善刑法及相关法律法规，增加打击金融犯罪的规定，保障商业银行有效防范各种金融犯罪。完善消费者权益保护法相关法律法定，规定商业银行保证所提供的产品或者服务的安全性，对可能危及财产安全的产品和服务，应向消费者作出明确的警示。完善消费者信息保密制度。完善劳动法及相关法律法规，遵循按劳分配原则，构建合理的激励约束机制，保障员工依法享有劳动权利。（二）完善执法环节，建立处罚与激励并重的法律制度在完善相关法律制度建设同时也应该认识到法律强调处罚与激励的功能，在不断完善法律制度的同时，完善执法效果。在商业银行社会责任观念相对薄弱的情况下，行政机关在推动商业银行履行社会责任方面的作用显得更为突出。行政机关可整理现有关于规范商业银行经营运作的行政法规或部门规章，增加或细化关于商业银行履行社会责任方面的基本内容或要求，加强法律约束力。对违反商业银行社会责任相关法律规定的，给予纠正、处罚。没有行政机关的严格执法，良法也只能变成一纸空文。第6/9页此外，应该逐步建立起稳定的社会责任激励机制，推动社会责任的实现。行政机关应当通过具体的财政、金融、税收政策或运用税率、利率和价格等经济杠杆对银行的经营决策产生影响，使商业银行主动履行社会责任。行政机关还可以建立社会稽查制度，引导商业银行关注社会责任问题。社会稽查制度（Social audits）是西方国家一种普遍采用的评价公司社会责任表现的正规化机制，对银行加大内部经济监督、改善经营管理、提高效益意义重大。因此，商业银行在建立现代企业制度的同时，应该建立相应的社会稽查制度。社会稽查制度的主要内容包括劳动保护、公平用工制度、环境保护和支持慈善事业。（三）完善行业协会等非政府机构的协调监管机制行业协会等机构作为重要的市场自律组织，在商业银行履行社会责任方面具有服务、统计、研究、协调、监督等多项职能，与商业银行具有自律关系和保护关系。为此，应加强行业组织在促进和监督商业银行履行社会责任方面的作用，以弥补法律的无为或不可为。1、发挥工会组织的促进作用。我国要加大商业银行工会组织的改革力度，以适应经济全球化和市场化的客观需要。工会组织通过进行“有效集体维权”活动，对商业银行的经营管理行为进行约束；同时通过多种形式对职工普及社会责任知识，增强其社会责任意识，使职工在对商业银行提出建议时兼顾社会利益。2、加强银行业协会的监督作用。银行业协会制定关于社会责任的行为规则，同时建立包含社会责任表现的经营业绩评价体系。银行业会对会员的社会责任表现进行定期评估，并监督商业银行的经营行为。及时传递国外商业银行践行社会责任的最新动态，督促商业银行加入国际社会组织或承诺采纳“赤道原则”。（四）将银行企业履行社会责任纳入董事义务董事作为经营决策者，对推动商业银行践行社会责任作用重大。鉴于董事会在公司治理中的地位，依公司中的权力分配，应使履行社会责任落实在董事身上。董事负有的义务包括忠实义务和勤勉