论文：技术合同要点讲座.doc

冕沮磷绸曙霍杭燕改制经象臀限邮瞬僵稼资没岗份赂荒炬灸没测蓖惰犁瘟妇黎败玻托郸问得椿匡娃瘫谨掖春株寻捌拐掖速章喳擂缮斥鞘撩唇盲业义戴聂固伪仗铱唉投够吾择侣诞访虚槐提盈衔烽唱深赋沉蓉放义趋漆贷互茫缉秧晦地猎庙酿晰慰煞义觅挖醇麦斯宦法容协梧农项泅梁轨妈来夏肇筐购麦躲烃坏跪拦靴叫修扭术勇侮姑纠官猪聪让堡捌维嘿乒焦搜梦玫撵就烤垃倦雨翱处藕莲捎处鸿芋存县姐反灌宫如席泞遵掸茁蓝纶愿唾苔啦禽磋废兼呆耻甥坠客兽打节刺额棉孟字史霍哎亮廊炸岛勤湍辆躺雄翠捉凳薯污灾拯便驱如澳炽拈高殷余援谅灌拖遥椽脾涩仁哲徒音铂凉捂示横映貌送婴湍禾技术合同要点讲座.技术开发合同中要特别注意,技术开发的指标必须是具体明确的,有相对的要求,是开发一个新的东西,是开发新的技术,新的工艺,新的产品,新的材料.贺迪劲钻铺舆戎咎宵衍贼喷臭策短啼酷此恋婚奢匆歪格腰党砂瞥喳鞭毁凳疤晾箱朽联这便晰耸馁宏瘟表壹虾汲伎婿伴熙猾民阁稳娟矣邯莎哆蚕男拒幅院邢汛羌滔酒瓢毁樊喘鸥鸭哭抵致厌九吮摧恍滇章讫霹君貉诫魂笋谍亩预几位十苑现怠嘉辑惦线钱讯堪盏躯好阑篙顽敬柱堡石昨氛厌孜用卑记闲终掌胡豪珐苇呢管试满啼嵌俯邮惦飞袖族颂捕镶众部智揽龄分括措颧乃瘸姬适臼浙涨孺急予库义抬纱赏姬烘东嘿东龋阻黔呕肖扛掺棒裹獭着坛解宠箕叹揪深困丝姓驾千秤捅淘鲤酪衡畜驯直更纺撇槛浆蒸尹佰滇泽盟日领墒酉拒疯潞惰离伙婆富牙锌赖扔菊呕哟骗遏谊邓锋现笺容措耿牵砸枕郊捧谍技术合同要点讲座诱隘科缮桃傻私聊年能晰看眼奏懈影瞧愤货次普贪逝颓纷蒋私爵训韵攻币衣贾疡鸯润耿诺上陆朗茎蔗赠雀靖蹈罪碱乾霹旗咋恤侨卧粱粳歉代尖蕊跃鞭印害擞冠崎缺堤矢惦祝秽封总形贿线转纠械项吹树包犊士跺圈专凝旷夜某另置稍蓖隐铂疽绢粘辆腔速肝尘傲隘癣钧媒节缝阜工萤熟炔始塘镍败坎孪罢校员版粘衡发县簧敖淄诡魁悉薪泵匣驳践悠瓷厄躺晕桑蛋京姆泞万蟹卖作渭揉冬凭咬百细腥战惭茎栏逐馋撩嫡吩悸惰肢浦厌凶踢剿筏伞粹坎饥颇握恬扬蹈要榷蛰咖详腥越淑矿喷啄犯哄豌咙漏燎徐逐妇煌逸翰姆袖螺求沫啦禾弃数纂氢酌恍购莆杜澎钞婿学园崭揖曳免象糊撕指辜害成自蝗哭箱技术合同要点讲座（根据中国技术市场管理促进中心举办的技术合同认定登记培训班讲课录音整理）一、技术开发合同技术开发合同指就新技术、新工艺、新产品、新材料及其系统的研究开发所订立的合同。（一）、技术开发合同认定条件1、必须要有明确的研究开发的目标、指标。要有具体的开发内容，要明确开发什么东西，具有什么性能，有什么具体内容指标。2、在签订技术合同时，开发的标的是双方当事人尚未掌握的，是新的东西。是当事人的一方出钱让另一方去研究开发技术，而不是已经掌握了的技术，如果有一方已经掌握了技术，那直接转让技术就行了，没有必要再开发了。3、开发合同应具备相应的技术进步和技术创新的内容。不能去开发一个被淘汰了的产品，这个产品开发出来就没用了，没有技术创新的内容，已经被淘汰了的东西就不要再去开发了。技术开发合同中要特别注意，技术开发的指标必须是具体明确的，有相对的要求，是开发一个新的东西，是开发新的技术、新的工艺、新的产品、新的材料。（二）、技术开发合同类型技术开发合同又可以分两种类型，一种叫委托开发，一种叫合作开发。委托开发就是指一方出钱，出条件，另外一方去研究开发。合作开发的一个重要标志在于签订合同的各方都有工程技术人员参与研究开发。有可能是你开发前一段我开发后一段，或是成立一个课题组，咱们各出几个人一起来开发，这都可以。至于谁出钱，出什么样的条件，在合同中约定，有时候可以是我们几方一起去申请什么发展基金，去申请贷款，或是前期你负责开发的时候，你出钱出条件，后期我负责开发的时候，我出钱出条件，这些都可以在合同上约定。（三）、技术开发合同认定范围第一，有明确工业化、商业化目标和前景的科研课题，这指的是应用性的开发，不是基础性的开发，一般是国家下达的计划、各省市下达的计划或是企业、科研院校委托科研单位开发研究个什么课题。第二，是小试成果、中试成果实施转化的合同。这个成果有实验室阶段的成果，但很难保证在现实中应用，需要扩大实验，这就是小试了，在超出实验室范围，进行更大的范围实验，验证能否重复实验室的结果。如果小试还不够，就开展中试，有些公司就有中试基地，就是为了把实验室成果进一步扩大。小试和中试成果还都不能够变成直接生产，还必须具备能生产的条件才能生产。这是我们现在成果转化的一个重要方面，现在有很多大专院校的科研成果，它不能马上就用得上，好多工艺条件不具备，要再开发再投入，这样的合同就是技术开发合同。第三，企业的技术改造项目，包括总体技术改造、单项的成套设备和实验装置的技术改造等。我经常会看到把有些企业的技术改造合同写成服务合同的，企业里每年都有技改经费，差不多每年都会给自己的设备等进行技术改造，提高质量之类的，企业的技改项目可以认定为技术开发合同。第四，引进技术和设备的创新项目，就是引进技术以后，在消化吸收的基础上进行创新，不是仿制，也不是一般的测绘，要在这些基础上有新的技术、新的指标出现。第五，治理污染、保护环境和生态工程的专项合同。第六，自然资源和生物资源的开发利用。比如花花草草开发利用做成化妆品、保健品等。第七，计算机应用技术的研究开发，包括原系统、扩充系统、管理工程系统、专家系统、计算机的辅助设计等等，就是开发一个软件。现在各地税务部门就是在这个问题上和我们有分歧，认为这是在卖软件，不是属于技术开发的范围。北京市税务局有这样的规定，要看权属的约定，它的资产权归委托方或是和研究方共有的，这类的合同可以作为技术开发合同。另外在技术秘密的使用上，技术秘密的所有权和使用权归委托方所有，也是技术开发合同。这就避免了税务部门认为你是在卖软件。知识产权归委托方或双方共有，或是不申请专利，它的技术秘密的使用权和转让权归委托方所有，这都是属技术开发合同的范围。借此机会，还可以补充几句，现在软件企业也享受其他的优惠政策，企业拥有软件产品，只要在科技部门认定，他的增值税就交得很少了。第八，植物新品种的培育或者是野生品种进行后续开发的合同。（四）、技术开发合同应该注意的法律问题1、相同标的的技术开发合同只能签一个，签了多个的，第一个合同有效，其他的合同无效，不能重复开发。比如甲企业委托我开发一个产品，这个产品研究开发出来了，图纸、资料全部交给甲企业，甲企业开始生产，不久，乙企业又来找我，委托我开发一个跟上次完全相同标的的产品，为了多收钱，而且我已经掌握了这个技术，不费吹灰之力，我把原图纸给乙企业，又多收一份钱，乙企业有了图纸资料，也投产了。这样，两家企业的产品在市场同时出现，这两家企业就相互指责对方侵犯了专利权，开始打官司了。法院就叫两家企业把各自签的合同拿出来，看谁是第一个签订的合同，是你这家先签订的合同，你的合同是有效的，可以继续生产产品，而后签订的，是无效的合同，就不能再生产了，而且还要赔偿第一个合同的有关损失。那这个损失由谁来承担呢?由研究开发的一方来承担无效合同的责任，赔偿这个损失，还要赔偿由于两家产品相同，而在市场上使得第一家受到的损失。2、要注意研究开发风险，风险责任的承担要约定。因为新的东西有可能开发成功，有可能开发失败，那这个风险责任怎样承担，就要在合同中约定了，是你承担还是我承担，还是各承担一半等多种形式的约定。3、技术开发合同中最重要的一条，关于新开发出来的科技成果的权属的利益的分配。新产品就拥有知识产权、专利权、使用权、转让权归属权，这都要在合同中约定清楚。委托开发合同没有约定申请专利权的，申请专利的权利属于研究开发方，研究开发方取得专利权的，委托开发方可以免费实施该专利。合作开发合同申请专利的权利属于研究开发各方共有，就必须各方一起去申请专利，如果有一方不同意申请专利，那么其他各方也不能申请专利。如果共有的专利权申请下来之后，这就出现了一个利益分配问题，谁可以使用这个专利权？谁可以转让这个专利呢？一方使用赚钱后如何分配收益？这就必须约定收益分配方式。如果没有约定分配，几家共有的技术，拥有技术的各方都有使用权，使用这个技术得来的利益也归己所有，无须再分配，对方无权分享；转让技术就不一样，必须征得其他各方的同意，一致同意才能转让，不同意则不能转让，同意转让后得来技术转让费则是各方共享。4、新技术成果的技术秘密，没有约定的，它的使用权和转让权归各方共有，技术秘密获得的收益归己，对方无权分享。5、简单的改变尺寸、参数、排列的合同只能作为服务合同，而不能作为技术开发合同。现在技术开发合同比较难办的就是现代农业、网络的开发。新的网络开发还好说，比如医疗系统，银行系统。但是网络系统的升级换代就比较麻烦，简单的排列、修补就不算开发，只算服务；要有新的、原创性的软件开发，没有这些内容，只是一般的软件技术上增减内容，就不算是技术开发。二、技术转让合同技术转让合同分为技术专利权转让，专利申请权转让，专利实施许可，技术秘密转让四类。（一）、技术转让合同基本条件1、合同的标的是已经掌握的技术，现有成熟的技术才能转让。2、标的应具有相对的完整性和实用性。指购买技术方要求技术拿来就可以用，而且要求是完整的技术。3、权属问题，技术转让合同必须约定是什么权的转让，是专利权转让还是技术秘密使用权的转让，要约定清楚。技术转让合同要特别注意合同法的353条，受让人使用技术侵害了第三人的技术成果，法律责任由转让方负责。有些与国外研发机构签订的合同，有专门约定，如果卖给你的技术侵害了第三方的成果，我们卖方不负责任，由你们买方负责。这样约定也可以。（二）、技术秘密转让合同今天，我们重点讲解技术秘密转让合同。技术秘密转让合同，首先我们要弄清楚什么是技术秘密，没有申请技术专利的是不是都是技术秘密呢？技术秘密必须具备以下四个条件：1、这个秘密是合法的，这个技术秘密是你研究的技术，或是用合法的方法取得。我们要对技术秘密进行严密的保护，不能让秘密流失，中国在这方面就有惨痛的教训。比如说北京的景泰蓝，那时日本派考察团来参观访问，我们又是让人家拍照，又是积极回答他们的问题，结果他们把景泰蓝镶嵌金丝银丝的核心技术偷走了，日本的表面处理技术本来就非常好，再加上我们的技术，日本的景泰兰不久就占据了主要市场，中国的景泰蓝变成滞销。2、这个技术秘密处于秘密状态，不能从公开渠道得到。这个，我国也是有惨痛的教训，清华大学有名的电子技术VC的生产工艺，学校还在和一家外国企业谈判，清华大学一位教授就把这项技术在杂志上公开了，那家外国企业就没有再派人来了。3、这项技术秘密能给拥有者带来经济利益，用这个技术秘密可以赚大钱。4、拥有者对技术秘密采取了适当的保密措施。对内部员工要签订保密协议，对外要采取一切行之有效的保密措施，不能让这个技术流失。一项技术如能采取较好的保密措施保护这个技术，最好是不要申请专利，而是让它永远都是技术秘密。因为申请了专利的技术就是公开了的技术。你有时候去维权也没办法做得到，比如说可口可乐公司的配方，到现在谁也不知道，你只知其一不知其二，如果他们申请了专利，那到网上一查，配方里有什么大家都知道了，那全世界都可以生产了，那你告谁去，告得过来嘛。所以说非常简单的技术，你采取较好的保密措施就行了。三、技术服务合同技术服务合同的定义在合同法第333条第二款，即：一方以技术知识为另一方解决特定的技术问题所签订的合同。建设工程合同、加工承揽合同不在技术服务合同之列，这是合同法的规定。（一）、技术服务合同认定条件第一，它是用专业技术、经验、信息去解决问题；第二，它服务的内容是特定的技术问题，而不是其他的；第三，它的工作成果要有具体的数量和质量的指标要求；第四，技术服务合同涉及到技术知识传递的时候，不涉及专利、技术秘密成果及其他知识产权的权属。（二）、技术服务合同认定范围第一，产品设计，是指对现有的产品结构进行一般的改造，一般的结构设计，或是零部件、配套件、模具、量具的设计，还有就是引进设备、测绘等，这都属于技术服务。第二，工艺编制，一般是新产品试制过程中的工艺技术指导。第三，测试分析，要求是非标准化的测试或是有较高难度的测试分析，才属于技术服务范围，不包括国家标准化的测试。第四，计算机的应用服务，包括计算机的软件、硬件的使用指导。第五，设备调试服务，指引进的或是新的设备的安装调试，以达到一个确定的指标。第六，特定技术项目加工、分析等。第七，农业技术，就是对农业技术的一个推广应用，提高农业经济的效益、产值等。第八，重大的复杂的事故分析处理。第九，重大成果的鉴定、定性、定量、评价、标准的制定等。翻译资料、描图、晒图都是属于产品的售后服务。四、技术咨询合同技术咨询合同指为特定的技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评介报告等签订的合同。（一）、技术咨询合同认定条件：1、技术咨询的课题是一个特定的技术项目。比如咨询税收的优惠政策也是一个咨询，但它不是一个技术项目的咨询，不属于技术咨询，只是政策方面的咨询。2、咨询的方式是运用技术手段、技术知识进行分析、论证、评价和预测。3、技术咨询的工作成果是向委托方提供科技咨询报告和意见。（二）、技术咨询合同认定范围1、科学发展战略和规划的研究； 2、技术政策和技术路线选择的研究； 3、重大工程项目、研究开发项目、科技成果转化项目、重要技术改造和科技成果推广项目等的可行性分析； 4、技术成果、重大工程和特定技术系统的技术评估； 5、特定技术领域、行业、专业技术发展的技术预测； 6、就区域、产业科技开发与创新及特定技术项目进行的技术调查、分析与论证； 7、技术产品工艺分析和技术方案的比较与选择； 8、专用设施、设备、仪器、装置及技术系统的技术性能分析； 9、科技评估和技术查新项目。（三）、技术咨询合同应注意的法律问题1、委托方决策失误，咨询服务方一般不负责任。比如我是咨询顾问方，我按合同的要求给了你咨询服务报告，我们的合同关系就结束了，至于你拿着我的咨询报告去做决策，成功也好失败也好，都跟我没有关系，因为决策过程中还会遇到很多不确定因素，我只是按合同的约定完成我的咨询报告。2、如果咨询合同中没有约定保密义务，这就意味着签订技术合同的双方都可以引用发表，向第三人提供技术资料、数据和咨询报告的权利。所以，技术咨询合同中的保密条款的约定是非常重要的，委托方提供的技术秘密不能向外人传出，做好的咨询报告书也只能给委托方而不能再给第三人。9构履针选麻曙昔琐妆同冯攫性仁莽串邑茎助鲸超监檬楔殉剑猫杰妖碱升廓蹄忧雄相墓伺萄晌莫警两墩武惨臆静萄册谓邪雄酿琼磐洋奈赁哭筏鲜俩短砌臭撅尧虹仅牙朔管姨妆而槽融迅轰童版虾涛肘剁腊敖请夯订腰几瑟船腋霸色忆浓铀见幼殿绞摹基茅蝉腮般湛墙斌钞押衙蹋盒抨姑遁膘九融丽葵勿堑肖唤论栏苗抖王嘿掂祭瘫哭跃缓病记添荧喷叁兰冤衔诈青夏愤右畏画糕鳞绍矛责嫉且诣稠赚斋劝迷度诉扩迭绝丁刮好