《商法概述》PPT课件.ppt

商 法,第一章 商法概述,本章分为5节： 1.商法的概念和特征 2.商法的历史演进 3.商法的基本原则 4.商法的地位,第一节 商法的概念和特征,本节要解决四个问题： 一、商的概念 二、商法的概念 三、商法的性质 四、商法的特征,一、商的概念,结论： 在法学上判断商的标准有两个方面： 第一，经营。经营有两个要素，一是看是否以营利为目的；二是看是否是营业行为。 所谓商或者商事，是指一切以营利为目的的营业活动的总称。 第二，商事登记。看活动主体是否具有法律所赋予的资格和能力。,二、商法的概念,1.定义 商法，也称商事法，是调整商事关系中商主体及其商行为的法律规范的总称。 2、商法的调整对象：商事关系 、商法的特征：较强的兼容性；技术性；营利性；安全性,三、商法的性质,1、商事法是以商事关系为调整对象的法律部门； 2、商事法是民法领域中的特别法； 3、商法是私法性规范和公法性规范并存的领域。,第二节 商法的历史演进,本节包括3个问题： 一、商法的起源欧洲中世纪的商法 二、近代商法的形成 三、现代商法的发展,一、商法的起源 欧洲中世纪的商法,中世纪商法的典型特征： （1）有限责任的组织形式； （2）商业信用准则； （3）彻底的自治运行机制。,二、近代商法的形成,1、1807年法国商法典 2、1897年德国商法典（新商法） 3、1899年日本商法典 4、1874年瑞士债法典 5、英国和美国 6、中国,三、现代商法的发展,特点： 1.动态化。 2.技术化。 3.融合化。 4.国际化。,第三节 商法的基本原则,一、提高交易效率原则 1、时效短期化 2、交易定型化 二强化商事组织原则 1、商事组织设立准则主义 2、有限责任 、风险分散 、财产维护 、避免商事组织解体,三维护交易平等原则 1、平等交易 2、诚实信用交易 四安全交易原则 1、强制主义 2、公示主义 、外观主义 、严格主义,第四节 商法的调整对象及商法体系,一、商法的调整对象 无论是大陆法系还是英美法系，无论是奉行民商合一，还是民商分立的国际，都认为商法有独立的调整对象 不同国家对商法调整对象的表述存在差异；我国学者倾向于这两种表述： ：调整的对象是商事法律关系；调整的对象是商主体和商行为,二商法体系,概念：商法体系是指商法的内在构成与结构 传统商法体系 现代商法体系 大陆法系国家的商法 英美法系国家的商法,第五节 商主体,一、商主体概述 （一）定义： 商主体是指具有商法上的资格或能力，能够以自己的名义从事商事行为，享有商法上的权利并承担商法上的义务的组织和个人 构成商主体的要素：商主体必须同时具备权利能力和行为能力；必须从事特定的持续性的营利活动；所进行的行为必须是具有特定性的商行为；应当进行登记,（二）商主体的特征 1、商主体具有商事权利能力和商行为能力的人 2、商主体是从事以营利为目的的经营性活动的人 3、商主体必须是专门实施商行为的人 、商主体的权利能力和行为能力必须经过登记而取得,二商主体的分类,商自然人、商合伙、商法人 商自然人：依商法的规定从事商行为，独立地享有权利并承担义务的人包括个体工商户、农村承包经营户、个人独资企业等 （商自然人必须具备完全行为能力） 商合伙：两个以上合伙人为实现营利性目的，共同出资、共同经营、共同分享利益、共同承担风险，对外承担无限连带责任的商业联合体,商法人：依法设立的、以营利为目的的、具有法人资格并以经营的全部财产对外承担责任的商事组织 在我国，商法人分为有限责任公司和股份有限责任公司两种公司形态 法定商人、注册商人 法定商人：以法律规定的特定商行为为营业内容并经特殊程序设立的商主体 法定商人从事的商行为是特定的，且还要依法履行特殊的法律登记程序最常见的法定商人有：商业银行、保险公司、证券公司等,注册商人：只需经过一般的商业登记程序设立，并在核准的经营范围内进行经营的商主体如：公司、商事合伙 小商人、大商人 小商人：从事法律规定的某些小规模营业性活动的商人如：农村承包户、个体工商户 大商人：从事法律规定的营业性活动，并且规模、资金等达到了法律规定的条件的商主体如：大中型企业,第六节 商行为,一、商事行为概述 （一）概念：具有商行为能力的商主体从事以营利为目的的营业性法律行为 （二）特征 商行为是商主体以营利为目的所进行的法律行为 商行为属于营业性的行为 商行为是具有商行为能力的主体从事的营业性的活动,（一）绝对商行为和相对商行为 （二）单方商行为和双方商行为 （三）基本商行为和辅助商行为,二、商行为的分类,三商行为代理,概念：商事代理人以营利为目的接受被代理人的委托，在委托的范围内以符合经济的原则同第三人建立商事法律关系，其法律后果由被代理人承担的商行为 特征：只能源于作为商人身份的被代理人的委托 商行为的代理人是依法成立的代理商，其代理权限相对较宽 商行为代理是有偿代理 不以“显名”为必要原则,第七节 商号及商号权,一商号的概念：又称商业名称或字号，是指商主体在营业活动中所使用的与其他商主体相互区别的称号 二商号特征：商号是商主体使用的名称 商号是商主体用以代表自己的名称，是商主体相互区别的外在标志 商号是商主体从事营业行为时使用的名称,三商号的选用（自由原则和真实原则） 商号或企业名称必须包含法定的内容，依法顶的顺序 商号的文字 一个商主体选用一个商号 商号必须反映商主体的性质，与商主体的经营范围一致 分支机构的商号选择应当符合法定的要求,四商号的限制,商号的选择不是绝对自由，要受一定的限制：商号不得违背公序良俗气 不得滥用相关文字 禁止以不正当为目的使用商号,五商号权,概念：商主体依法对商号享有的排他性的专有使用权 特征：区域性 公开性 可随商主体或商主体一部分的转 让而转让,第八节 商业登记,一、商业登记概述 1、定义 2、法律性质 二、商业登记的种类 1、设立登记 2、变更登记 3、注销登记,三、商事登记的效力,1、商事登记的效力有两个方面： 一方面是对商事主体（登记人）的效力，另一方面是对第三人的效力，也就是公示效力。 2、商事登记对第三人的效力，分两种。,公司法讲义,公司法的四个基本理念,1、法人人格独立（针对股东和债权人） 2、二元结构 （两个主体两种权利两种责任） 3、一条主线利益平衡） 4、自由法定自由）,第一章 公司与公司法,本章分三节： 第一节 公司概述 第二节 公司法概述 第三节 公司的沿革与公司法的发展,第一节 公司概论,一、公司的概念,（一）大陆法法人的分类,（二）公司的定义,1、公司的一般定义 大陆法系公司的概念，可以简单概括为：依法设立的营利社团法人。 英美法系国家没有明确的公司的定义，但其内涵、特征与大陆法系相似。,2、我国公司的法定定义,我国公司法第2条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。” 第3条规定：“有限公司和股份有限公司是企业法人。”“有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。”“股份有限公司，其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。”,3、归纳定义公司,【公司】是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。（见赵旭东公司法学P2） 参考概念：公司是指由两个或两个以上的股东出资组成的，从事营利性经济活动的企业法人。（见范健商法P90）,（三）公司的机制,二、公司的特征,1.营利性 2.社团性 3.法人性 4.合法性,问题：如何看待一人公司?,一人公司对公司社团性是重大挑战,三、公司与企业,1.企业法律形态 2.公司与独资企业 3.公司与合伙企业,企业与公司,企业与公司,【案例】,上海华龙电器公司（简称上海公司）诉珠海南方贸易公司（简称珠海公司）货款纠纷一案，经法院判决，珠海公司应向上海公司立即支付货款2 600万元。 因近年市场剧烈变化，珠海公司经营陷入困境，无力执行法院判决立即支付货款。 上海公司经多方查询，了解到珠海公司曾投资澳门，与澳门另两家公司三方合资设立了一家珠澳国际电器有限公司，并在其中投资600万美元，拥有40的股权。珠澳公司成立后，基本上没有开展经营活动，其名下也没有多少货币资金和其他有形资产。,该公司却在上海投资，与当地的金龙城建公司合资设立了中外合资东方房地产开发有限公司，该公司投入1000万美元，拥有股权30%。东方房地产开发有限公司是一个项目公司，其唯一的经营项目是开发建设一个名为东方大厦的高档写字楼。 当上海公司知悉该写字楼已基本完工并正在热销，其整个写字楼的市场价值在数亿元时，便立即申请法院对该楼尚未出售的、价值约3000万美元的楼层进行查封并强制执行用于珠海公司对上海公司的货款支付。法院根据上海公司的请求予以查封，并准备强制前述的判决。,【问题】 （1）上海公司是否有权对东方公司的写字楼提出权利要求？ （2）本案的判决应如何执行。,【问题】 假设珠澳公司，不是公司， 而是合伙企业（“珠澳商场” ），本案应如何处理？,【案例】,正大有限责任公司是光明百货商店和万利有限责任公司的债权人。 光明百货商店由甲、乙、丙三人合伙组成，每人出资30万元，共有资本90万元。1997年12月初，正大公司曾向光明百货商店发运一批针织服装，价款总计30万元人民币。付款期限届满时，光明百货商店没有按约付款，经正大公司多方调查，才知道该店由于经营不善，已经拖欠了多笔大额债务。而合伙人甲因商店负债累累，不告而别。乙、丙也不得不宣告企业解散。,在清算过程中发现，百货商店已经严重资不抵债，其尚有资产60万元，所欠债务已经达到150万元，其中包括欠正大公司的30万元货款。 乙、丙声称他们将以企业的全部剩余财产清偿债务，超过部分的债务不再清偿。正大公司因此与之发生纠纷。,正大公司的另一债务人是万利公司。该公司由通宝贸易公司等5家企业共同发起成立，注册资本为500万元人民币，每方各出资100万元，开业不久，在激烈的竞争中，万利公司因经营不善于1998年7月宣告破产。该公司破产时尚有资产600万元，所欠债务为750万元，其中包括欠正大公司150万元。正大公司分别将这两家企业诉至法院，要求清偿全部债款。 【问题】 正大公司应如何追偿光明百货商店和万利有限公司的债务责任？,第二节 公司法概述,本节包括六个问题： 一、公司法的概念（调整对象） 二、公司法的性质和特征 三、公司法的立法宗旨 四、公司法的基本原则 五、公司法的体例结构和渊源 六、公司法的地位,一、公司法的概念,【概念】公司法是调整公司关系的法律规范的总称。 所谓公司关系，即公司在设立、组织、活动、解散的过程中所发生的社会关系，包括公司对内和对外关系。,公司关系包括：,1.公司的全部组织关系,2.公司的部分经营关系,二、公司法的性质和特征,1.性质 组织法和行为法 强制规范和任意规范兼具,2.特征,从内容看，是一种组织法和行为法相结合的法律，以组织法为主。 从体例看，是一种实体法与程序法相结合的法律，以实体法为主。 从规范性质看，是一种强制性规范和任意性规范相结合的法律，以强制性规范为主。 是具有一定国际性的国内法，本质上属于国内法。,【问题】公司法规范中，哪些规范是强制性的，哪些规范是任意性的？ 1、强制性：出资方式、最低注册资本额、公司的组织机构、上市公司的特别规定、发起人的责任等涉及社会公众利益或涉及债权人利益的，一般做强制性规定 2、任意性：出资比例、利润分配、股东会和董事会权利分配、内部管理、对外投资、经营宗旨等仅涉及公司股东之间关系或公司经营管理关系的，一般做任意性规定。,三、公司法的立法宗旨,1.保护公司本身利益 2.保护股东的利益 3.保护债权人的利益 4.保护社会公共利益,四、公司法的基本原则,（一）有限责任原则 （二）股权保护原则 （三）科学管理原则 （四）交易安全原则 （五）利益分享原则,（一）有限责任原则,1、含义 有限责任原则，也称责任有限原则，是公司法人人格制度在公司法上的具体体现。 所谓有限责任原则是指，股东以其出资或所持有的股份为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对外承担责任,对于责任有限原则的理解，需注意两点：,所谓“有限责任”是指公司股东负有限责任，而不是公司。 公司独立承担责任，是以其全部资产，而不是以其注册资本为限对外承担责任。,2、有限责任原则的机制,有限责任对于公司经营风险是分三次分散的。即： 分散给股东。 分散给公司。 分散给债权人。,3、有限责任原则的理论依据,有限责任是一把“双刃剑”。 对于公司债权人来讲，是否公平？,有限责任原则的“公平”？,公司成员（股东）在让渡出资财产的所有权时，还必须让渡对这项财产的直接控制权，这样就使得公司法人与其成员之间的连带责任关系被割断。 同时公司成员放弃对其出资的财产的直接支配权，才能换取公司债权人对于公司成员有限责任的容忍。,4、有限责任原则的限制法人人格否认制度。,产生及意义 称谓及含义 理论依据 适用条件 适用范围,产生及其意义,最主要的原因是：公司法人人格制度和有限责任原则极易违背公平理念，导致对债权人的不公正。 在某种意义上讲，公司法人制度只不过是公司股东在公司经营兴旺时可以坐享其成，而在经营失败时又能逃之夭夭的“灵丹妙药”。 这种制度为法人成员滥用公司的法人人格提供了机会，同时在某种意义上也会刺激盲目投资，诱发道德危险。,称谓及其含义,公司法人人格否认制度，在英美法国家通常称为“揭开公司的面纱”或者“刺穿公司的面罩”。 日本习惯称作“公司法人人格形骸化”。 德国习惯称为“直索责任”，是从债权人的角度来讲的。,公司法人人格否认，是指对于已经具有独立资格的法人组织，在具体的法律关系中，如果其成员出于不正当目的滥用公司法人人格，并因此对债权人造成损害的，法院可以基于公平正义的价值理念，否认该法人的独立人格，而责令法人的社员直接对法人的债务承担连带责任的一种法律制度。,理论依据,其一，是民法“权利不得滥用”原则在法人法领域的扩张和体现。 如果说诚实信用原则是从主观内省的角度对权利的行使进行限制的话，那么权利不得滥用原则则是从客观外现的角度对权利的行使进行限制。法人人格否认便是这个原则的体现。,其二，是权利义务相一致原则的适用和体现。 公司股东承担有限责任的权利是以股东放弃对其出资财产所有权和直接控制权的义务相对应，进而达到权利与义务的平衡的。 如果说公司法人人格制度是从肯定的方面来建立这种权利和义务的平衡，那么法人人格否认制度的意义就在于从否定的方面来保证这种平衡。 不尽义务就不享有权利。,其三，是应公平原则要求的救济措施。 有限责任，实现了股东的投资利益的最大化和投资风险的最小化，但是投资的客观风险在总量上并未减少，只不过是从投资者身上转移到了公司的债权人的身上而已，这本不公平。 法人人格否认制度在于通过对分离原则实施救济程序，来保证公平价值目标的实现。,其四，是公司法人人格制度的发展和补充。 法人人格否认制度的最终目的，不在于否认法人独立人格，而在于弥补法人人格制度的缺陷，使其能更好地发挥作用。,结论：,公司法人人格否认制度即使不是最佳的方式，无疑也是最现实的选择。,适用条件,其一，公司法人人格否认理论的适用以公司具备独立的法人人格为逻辑前提。 其二，法人成员滥用了法人人格。 其三，法人成员滥用法人的法律人格给债权人利益带来了损害。 其四，公司法人人格否认只限于特定当事人之间。,英美学者形象地比喻说： “公司法人人格否认只是在例外情况下，在由法人形式所竖立起来的有限责任的墙上钻了一个孔，但对被钻之孔以外的所有目标而言，这堵墙依然存在着。”,适用范围,一般认为，公司法人人格独立、股东负有限责任，应有两个基本前提条件：公司应是独立的主体；股东的行为应是规范的。 如果不具备这两个条件，公司的面纱就应揭开，股东就应负无限责任。,具体适用情况：,A.股东与公司之间财产混淆不清。 B.股东抽回注册资本，或者股东不依公司法规定的标准而超比例地分配股利。 C.虚设法人滥用公司法人人格。如采用虚假出资、虚构股东而设立公司。 D.利用公司回避合同义务，利用法人或新设法人进行债务规避。 E.公司实际上是股东的代理人。,（二）股权保护原则,1.同股同权，同股同利。 资本多数决原则及其异化 2.必要的限制 对小股东加以特别保护，限制大股东的权利。 对股权的总体保护。,（三）科学管理原则,公司管理的首要问题是公司组织机构和领导体制的设置要科学。 表现：权力制衡和股东民主、经济效益和工作效率，最为主要的就是防止管理上的腐败。 典型的公司组织机构是由权力机构即股东大会、经营决策机构即董事会和监督机构即监事会三部分组成。,（四）交易安全原则,公司的营利活动不能损害他人和社会的利益。公司法关于资本金的规定、发行债券的条件的限制等都体现了保障交易安全的原则。,（五）利益分享原则,公司的利益是投资者、经营者、劳动者三方的共同利益。 现代公司法中的“利益相关者理论”,第二章 公司的类型,本章分为六节： 第一节 公司类型概述 第二节 有限责任公司 第三节 股份有限公司 第四节 国有独资公司 第五节 上市公司 第六节 外商投资公司（企业）,第一节 公司类型概述,一、大陆法系的分类 二、大陆法系学理上的分类 三、英美法系的分类 四、依据公司资本构成的分类 五、依据公司从属关系的分类 六、依据公司之间特殊关联的分类 七、依据公司内部管辖关系的分类 八、依据公司国籍的分类,一、无限责任公司、股份有限公司、有限责任公司、两合公司 （大陆法系）,见赵旭东：公司法学P54-56） 这是以股东对公司的责任形式为标准并参考一定的出资方式对公司进行的分类,1.无限责任公司,无限责任公司（unlimited company），也称无限公司，它是由两个以上的股东组成的、全体股东对公司的债务负连带无限责任的公司。 无限责任公司具有以下几个特征（P54) 必须由两个或两个以上的股东组成 股东对公司债务承担连带无限责任 具有很强的人合性 公司具有法人地位,2.有限责任公司,有限责任公司（limited company），亦称有限公司，是由两个以上的股东出资组成，每个股东以其认缴的出资额为限对公司债务承担有限责任，而公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。,3.股份有限公司,股份有限公司（stock corporation或company limited by shares），又称股份公司，是指由一定人数以上的股东组成，公司全部资产分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。,4.两合公司,两合公司（limited Partnership），是指由无限责任股东与有限责任股东共同组成，无限责任股东对公司债务负连带无限责任，有限责任股东对公司债务仅以其出资额为限承担有限责任的公司。,二、人合公司、资合公司、人合兼资合公司 （大陆法系）,这是按公司信用基础的不同所进行的分类，也是学理上的分类。,1.人合公司,人合公司是指以股东个人条件作为公司信用基础而组成的公司。 这种公司对外进行经济活动时，依据的主要不是公司本身的资本或资产状况如何，而是股东个人的信用状况。 因为人合公司的股东对公司债务承担无限连带责任，公司资不抵债时，股东应以个人的全部财产清偿公司债务。,2.资合公司,资合公司是指以公司资本和资产条件作为其信用基础的公司。 这种公司对外进行经济活动时，依靠的不是股东个人的信用情况如何，而是公司本身资本和资产是否雄厚。 由于此种公司的股东对公司债务只负出资额范围内的有限责任，因此，公司股东间以出资相结合，无须相互了解，公司具有公众化的特点。,3.人合兼资合公司,人合兼资合公司指信用基础兼具股东个人信用及公司资本和资产信用的公司，公司既有人合性质又有资合性质。 “两合”，其意即指“人合”与“资合”。两合的原因在于公司由有限责任股东和无限责任股东两种股东组成。,三、封闭式公司、开放式公司（英美法系）,这是以公司的股份是否公开发行及股份是否允许自由转让为标准所作的分类。,1.封闭式公司,封闭式公司（private corporation或 closed corporation）又称为不上市公司、私公司或非公开招股公司。 其特点是公司的股份只能向特定范围的股东发行，而不能在证券交易所公开向社会发行，股东拥有的股份或股票可以有条件地转让，但不能在证券交易所公开挂牌买卖或流通。,2.开放式公司,开放式公司（public corporation）又称为上市公司、公众公司或公开招股公司，其特点与封闭式公司正相反，它可以在证券市场上向社会公开发行股票，股东拥有的股票也可以在证券交易所自由地买卖或交易。,大陆法系与英美法系公司分类的对照：,大陆法系 （易解） 英美法系（抽象） A股份公司资合开放性股份公司 B有限公司人资封闭性股份公司 C无限公司人合普通合伙 D两合公司人资有限合伙 （隐名合伙）,四、国营公司、公营公司与民营公司,这是根据公司资本的构成进行的分类。 国营公司，是全部资本由国家出资的特种“公司”，在西方国家此类公司一般不由公司法 调整。 公营公司，一般指政府控股的公司。 私营公司，一般指私人控股的公司。,五、母公司与子公司,这是按公司之间的控制或从属关系进行的分类。,母公司与子公司是两个互相对应的概念。 母公司，是指拥有另一公司一定比例以上的股份，或通过协议方式能够对另一公司的经营实行实际控制的公司。母公司也称为控股公司。 子公司是指与母公司相对应，其一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议受到另一公司实际控制的公司即为子公司。,母子公司关系是否形成的判断标准主要看是否在实际上形成了控制和被控制的关系。如果没有形成控制的关系，只能作为参股公司对待。 根据母公司对子公司的投资比例，子公司还可以分为控股公司和全资子公司。按我国公司法的规定，除了国有公司外，其他公司不可以设立全资子公司。,母子公司间虽然具有投资关系，但均为独立法人，各自承担各自的债务，互不牵连。这是母子公司最为基本的法律特征。 我国公司法第13条第2款规定：“公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。”,母公司与子公司之间法律关系的特点 ：,（1）子公司受母公司的实际控制，即母公司拥有对子公司的重大事项的决定权，其中尤其是能够决定子公司董事会的组成。 （2）母公司与子公司之间的控制关系主要是基于股权的占有，而不是直接依靠行政权力控制公司。 （3）母公司、子公司各为独立的法人。,六、关联公司与公司集团,这是根据公司之间的特殊联系而作的分类或定性。 1.关联公司 关联公司亦称关联企业。广义的关联公司，指两个以上独立存在而相互之间又具有稳定、密切的业务联系或投资关系的公司。狭义的关联公司，则仅指存在持股关系但未达到控制程度的公司。通常所称的关联公司是指广义的关联公司。,2.公司集团,亦称企业集团，它是指在统一管理之下，由法律上独立的若干企业或公司联合组成的团体。公司集团中处于主导地位的为母公司或支配公司，公司集团的成员都属关联公司或称从属公司。 公司集团本身只是表明母公司与众多子公司之间的一种特殊联系，其本身并不成为一个独立的法律主体，不具有法人地位。,七、本公司与分公司,这是按公司内部管辖关系进行的分类。 公司在经营过程中，因业务需要依法设立的相对独立的分支机构，相对公司来讲，称作公司的分公司。相对应，公司则称为本公司或总公司。,总（本）公司与分公司的区别？,分公司没有独立的法人地位或资格，它可以有自己的名称，如办事处、分行、分公司等，但其名称应反映其与总公司的隶属关系。 分公司也没有自己的独立财产，其实际占有、使用的财产是作为总公司的财产而计入总公司的资产负债表之中。 分公司的业务、资金、人事均受总公司的统一管辖与安排。 分公司的设立也无须经过一般公司设立的许多法律程序，而只是在当地履行简单的登记和管理手续即可。 由此可见，分公司实际上并不是法律意义上的公司，而只是总公司的组成部分或业务活动机构。,总公司与分公司是什么关系？,分公司没有独立的法人地位或资格。这是总公司与分公司关系的最大特征。 因此，分公司的行为视为总公司的行为；分公司占有的财产，视为总公司的财产；分公司的债务由总公司承担。,案例：,兴盛集团有限责任公司是一家大型棉毛制品公司，有两个下属公司：一是星海制衣有限责任公司，该公司为兴盛集团的全资子公司。二是宏利制衣公司，为兴盛集团的分公司。 2003年8月,万利棉纺厂与星海公司、宏利公司签订了一份购销合同，万利棉纺厂供各种棉布共计400包，价款200万元，星海公司、宏利公司为共同需方，各提货200包，价款各为100万元，货到2个月后付款。 发货后3个月过去了，两公司以种种借口搪塞，不付万利棉纺厂的货款，万利棉纺厂遂以兴盛集团为被告向法院起诉，要求其承担下属公司的经济责任。,兴盛集团辩称：星海公司为独立法人，应独立承担民事责任，万利棉纺厂应以星海公司为被告。而宏利公司已被张某承包，在承包协议中明确规定，承包期间，债权债务由张某负责。因此兴盛集团不承担责任，请求法院驳回万利棉纺厂的诉请。 问题 此案应如何处理？,法院判决,法院经审理认为，万利棉纺厂和星海公司、宏利公司签订的棉布购销合同合法有效，星海公司为独立法人，应独立承担民事责任。宏利公司为兴盛集团的分公司，不具有法人资格，其民事责任由兴盛集团承担。兴盛集团与张某在承包协议中规定的“承包期间，债权债务由张某负责”条款，对外无法律效力。 法院判决，星海公司给付原告万利棉纺厂货款及利息103.5万元，兴盛集团给付原告万利棉纺厂货款及利息共103.5万元。,评析：,本案涉及子公司与分公司的主体资格问题。 本案中，星海制衣有限责任公司为兴盛集团的子公司，应独立承担民事责任，而宏利制衣公司为兴盛集团的分公司，其民事责任应由兴盛集团来承担。法院在判决中对此进行明确区分是正确的 。 公司法第13条规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。”,八、本国公司、外国公司与跨国公司,这是按公司的国籍所进行的一种分类。 大多数国家兼而采用设立准据法主义和设立行为地主义来确定公司国籍。我国亦采用此做法。 因此，凡依中国法律在中国境内登记设立的公司，无论有无外国股东，无论外国股东出资多少，如各种形式的外商投资公司，都是中国公司，亦即本国公司,跨国公司,跨国公司是指以本国为基地，在其他国家或地区设立分公司、子公司或其他参股性投资企业，从事国际性生产和经营及服务活动的大型经济组织。 严格地说，跨国公司的“公司”一词，并非公司法意义上的概念，它实际上是指国际性的公司集团，表示的是公司之间的一种特殊关系。在各国公司法中，也没有专门调整这种跨国公司关系的规定，跨国公司不是独立的法律实体。,案例：,天路皮革有限公司是江苏省一家大型生产皮革制品的企业，下设两个分公司，分别是北京分公司和广州分公司。2000年6月5日，广州分公司经理刘某持分公司营业执照和合同文本与兴业百货公司签订了一份买卖合同。由广州分公司提供特质皮箱1000个，每个800元，总金额是80万元。并同时规定了商品质量、履行期限、违约金等主要条款。合同订立后，兴业百货公司即按合同约定付给了广州分公司定金8万元。一个星期后，广州分公司按合同约定的期限交货，但经兴业百货公司检验，皮箱质量明显不符合合同约定，于是兴业百货公司当即提出质量异议并且要求双倍返还定金和支付违约金。而广州分公司却坚持要求兴业百货公司按合同如期付款。于是兴业百货公司向法院提起诉讼。,广州分公司参加了诉讼并要求天路皮革有限公司（总公司）参加诉讼。但总公司认为广州分公司常年在广州经营，平时的经济效益都留在分公司，只上缴约定的承包金额；而且，按天路皮革有限公司章程规定，下属分公司经理的委任，须经董事会决定，董事长签字，而广州分公司现任经理刘某却是由本公司经理李某擅自以本公司的名义委任的，对于刘某的行为，本公司不支持，也不承担民事责任。,在本案民事责任的承担上，法院内部出现了两种意见。一种意见认为，天路皮革公司经理李某违反公司章程规定，擅自委任刘某为广州分公司经理，此行为是职务上的越权行为，不能代表公司的意志。因此，刘某的广州分公司经理的身份是不合法的，其代表广州分公司签订的合同不具有法律上的效力。由此所产生的法律责任由行为人刘某承担，天路皮革公司不承担民事责任。另一种意见认为，刘某任分公司经理是否符合公司章程的要求，这是公司内部的事务，并不能因此影响其行为在对外关系中所具有的合法性，不能以其内部关系对抗善意第三人的利益，天路皮革公司应承担民事责任。但由于广州分公司平时只上缴约定的承包金额，有独立的经济利益，故应由天路皮革公司和广州分公司承担连带责任。 【问题】 本案应如何处理？,本案涉及的法律问题：,一、总公司与分公司的法律地位。 1.分公司有无签约资格？ 2.分公司有无诉讼主体资格？ 3.分公司的债务由谁承担？ 二、董事、经理越权的法律后果问题。,处理意见：,1.因天路皮革公司与其广州分公司，是总公司和分公司关系，因此，天路皮革公司应对其广州分公司的债务承担责任。在诉讼中，是适格的被告。 2.分公司虽不具有独立法人资格，但其具有签约主体和诉讼主体资格，因此其与兴业百货签订的合同具有法律效力。 3. 对于经理李某的越权行为，依据公司法，天路公司可向其主张损失赔偿。 .至于承包经营，以及李某和刘某的责任问题，可视其具体情况，另行立案解决。,第二节 有限责任公司,本节包括两个问题： 一、有限责任公司的概念和特征 二、有限责任公司的评价,一、有限责任公司的概念和特征,1.概念： 有限责任公司，亦称有限公司，是指由法律规定的一定人数的股东所组成，股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。,2.有限责任公司的特征,股东人数有法定限制 （五十人以下） 股东对公司债务承担有限责任 公司设立程序简便，组织机构简单 公司兼具资合性与人合性 股东出资的非股份性和公司资本的封闭性 第个特征是有限责任公司与股份有限公司的最重要区别。,二、有限责任公司的评价,1.利 有限责任，股东风险小。 不发行股票，经营稳定。（被恶意收购的可能性小） 设立程序简便，条件要求低，易于成立。 组织机构灵活，便于管理协调。,股东能直接参与管理（具人合性），且股东间相互信任、容易协调，利于体现所有股东意志，反映股东利益。决策成本低、效率高。 监管相对宽松，财务不须公开，公司保密性好。 一般适合中小企业（不排除大企业，如国企改制），且经营灵活、风险小。 是国企改制的最主要形式。,2.弊 企业人数限制及封闭性，不利于大规模集资，限制企业发展。 易于损害债权人的利益。,第三节 股份有限公司,本节内容： 一、概念和特征 二、评价,一、股份公司的概念和特征,1.股份有限公司的概念 【一般概念】 股份有限公司，又称为股份公司，是指公司全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。,西欧：company limited by shares, public company; 美国：stock(或share)corporation, open corporation; 日本：株式会社 我国公司法上的股份有限公司是指由五个以上股东共同投资设立的，全部资本分成等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。,2.股份有限公司的特征,股东人数的广泛性 公司资本的股份性 股东责任的有限性 资本募集的公开性 股份有限公司的这一特征，是其区别于有限公司的最主要特征。 公司经营状况的公开性 公司信用基础的资合性 公司经营的独立性,二、股份有限公司的评价,1.利： 融资数量大，速度快，集资能力显著。 大量的股东和有限责任，分散了风险。 股份自由转让，投资者投资灵活，但不影响公司经营。 管理科学。,2.弊： 设立难度大，程序复杂。 股东分散，缺乏凝聚力。 公司易于被少数股东控制和操纵，损害中小股东利益。 股份自由转让，易导致投机行为，不利于交易安全。,第四节 国有独资公司,本节分为两个问题： 一、概念和特征 二、国有独资公司的特殊规定,一、国有独资公司概念和特征,1.概念： 国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。 公司法第65条,2.特征：,国有独资。 有限责任。 国有独资公司是一种有限责任公司。 在组织机构和公司章程等方面，法律有特殊规定。 国有独资公司是不同于一般国有企业的公司企业。,二、国有独资公司的特殊规定,1.设立的特殊规定 设立主体：国家、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构。且须是一家“单独设立”。 章程制订：由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。,2.组织机构的特殊规定,不设股东会，但设董事会。 一般应由股东会行使的职权，部分授权给董事会，但是有关公司合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券的事项，由“国资”决定。 设立监事会。监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一 。 高级管理人员“兼任禁止”，董事长、董事、经理不得兼任其他经营组织的负责人。 经国资部门同意除外。,第五节 一人有限责任公司,一、一人公司分类： 形式上的一人公司和实质意义上的一人公司。 法人股东一人公司（全资子公司）和自然人股东一人公司。 设立时的一人公司和存续中的一人公司。 国有投资的一人公司和私营的一人公司。,二、一人公司的出现,一人公司作为公司制度中一种特殊的公司形态，最初是通过判例的形式出现的。,英国萨洛蒙 VS. 萨洛蒙公司案,萨是一家鞋店老板，同时他又注册了一家以他名字命名的公司，即萨公司，公司有7个股东，分别为萨本人、妻子和5个孩子，符合英国公司法中有关最低股东人数的规定。公司董事由萨及其2个儿子担任。公司成立后，萨便将其拥有的鞋店卖给了萨公司，公司向其支付了部分现金、部分有担保的公司债券、部分公司股份。此次交易完成后，公司共有20007股，萨持有20001股，另6名股东各持1股。,后来公司被解散，由于公司债务超过了资产，萨的有担保的公司债券获得了优先清偿，而其它无担保债券则未获得任何清偿。无担保的债权人声称，萨与萨公司实为一人，公司的事业实际上是萨本人的事业，公司组织只不过是萨为逃避债务而设。因此要求萨本人代为清偿公司债务。 初审法院认为，该公司只是萨的代理人，故萨应赔偿公司债权人因此而受到的损失，但是这一判决被上议院驳回，上议院认为，尽管公司股东中除萨本人外均名不副实，但只要符合公司设立的条件则公司便与其股东为各自独立的法律主体。因此，萨对公司及公司债权人并不承担任何责任，其有担保的公司债券也可以优先受清偿。 这一判例标志着英国开始以判例的形式承认一人公司的法律地位。,三、一人公司的立法体例,允许设立一人股份公司和一人有限公司，如列支敦士登、加拿大、荷兰、德国、日本等； 只允许设立一人有限公司，如法国、丹麦等； 禁止设立一人公司，但公司设立后股东仅剩一人时，并不要求公司解散，股东仍负有限责任，如瑞士、奥地利等； 禁止设立一人公司，设立后股东仅为一人时，公司不解散，但股东需负无限责任，如意大利等； 禁止设立，一人需解散，股东负无限责任，如希腊、西班牙等。,四一人公司产生的根源,是人们对于“有限责任原则”的刻意追求的结果。 一人公司是公司发展到一定阶段的产物。 公司法的规避行为使得股东人数的限制失去意义。 一人公司的出现也满足了一些大企业、大公司，实现其分散投资风险的目的。,五、一人公司对传统公司理论的重大冲击。,对公司社团理论的挑战。 对于传统公司组织制度即公司治理结构的冲击。 对传统公司责任制度的冲击。,六、理论学说,股份社团说。 潜在社团说。 特别财产论说。,七、我国新公司法对一人公司的规定,我国新公司法用专章对一人公司做了特别规定： 、调整的范围即包括设立的一人公司，也包括存续产生的一人公司。 、主体方面，一人公司的股东可以是法人，也可以是自然人。 、资本制度方面规定了两个限制： 、对自然人设立一人公司进行了限制，一个自然人只能设立一个一人公司。 、股东和公司财产混同时，可适用公司人格否认制度，由股东对公司的债务承担连带清偿责任。,第五节 上市公司,本节分为六个问题： 一、上市公司的概念和特征 二、公司上市的条件 三、公司上市的程序 四、上市公司的义务 五、上市暂停和终止,一、上市公司的概念和特征,1.概念 所谓上市公司，是指所发行的股票经批准在证券交易所公开上市交易的股份有限公司。,2.法律特征,上市公司是股份有限公司的一种。 上市公司的股票上市必须符合法定条件并经有关机关批准。 上市公司的股票在证券交易所上市交易。,二、公司上市的法定条件,我国证券法第条对股份有限公司申请其股票上市的法定条件作了规定： 、 经批准 、资本总额 、流通比例 、诚信度要求 国务院规定的其他条件。,三、公司上市的法定程序,1.向证券监管机构申请 2.审查批准 3.向证券交易所提出申请 4.证券交易所审查批准 5.签订上市协议 6.上市公告 7.挂牌上市,四、上市公司的法定义务,1.定期报告义务。 上市公司应当在每个会计年度中不少于两次向公众提供公司的定期报告。即中期报告和年度报告。 2.重大事项的临时报告义务。 3.对传播消息的澄清义务。,五、上市公司组织机构的特别要求,新的公司法设专节，对上市公司的组织机构做出了特别规定： （一）重大资产变动的特殊表决。 （二）设立独立董事。 （三）设立董事会秘书。 （四）董事回避制度,上市公司的上市暂停和终止,1.上市暂停 上市公司的上市暂停，也称作“停牌”，是指证券主管机关依法暂时停止上市公司股票挂牌交易的措施。 暂停原因：见证券法第五十五条 具体条件： （一）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件； （二）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者； （三）公司有重大违法行为； （四）公司最近三年连续亏损； （五）证券交易所上市规则规定的其他情形。,2.上市公司的上市终止,上市公司的上市终止，也称作“摘牌”，是指证券主管机关依法取消上市公司的上市资格，停止上市公司股票上市交易的措施。 终止条件：证券法第五十六条 具体条件： （一）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件； （二）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，且拒绝纠正； （三）公司最近三年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利； （四）公司解散或者被宣告破产； （五）证券交易所上市规则规定的其他情形。 终止决定权：证券交易所。,第六节 外商投资企业（公司）,本节分为三个问题： 一、概念和特征 二、法定类型 三、法律适用,一、外商投资企业的概念特征,1.概念 外商投资企业，是指依照中华人民共和国法律在境内设立的、部分或全部资金来自境外、外国投资者有相应的支配或控制权的企业或公司。,2.特征,由外国投资者参与设立或由外国投资者单独设立。 依照中国法律、在中国境内设立。 由外国投资者以私人直接投资方式设立。,二、外商投资企业的法定类型,1.中外合资经营企业（以下简称合资企业），为股权式企业。 2.中外合作经营企业（以下简称合作企业），为契约式企业。 3.外资企业，其特点在于全部外资。,三、外商投资企业的法律适用,外商投资企业法与公司法之间存有冲突及不明确之处，如何适用？ 新公司法第条 ：“外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。 ”,第三章 公司的设立,案例 （2002年司考案例改编） 某高校A、国有企业B和集体企业C签订合同，决定共同投资设立一家生产性的科技发展有限责任公司。其中，A以高新技术成果出资，作价15万元；B以厂房出资，作价20万元；C以现金17万元出资。后C因资金紧张实际出资14万元。请问： 该有限公司能否成立？为什么？ 以非货币形式向公司出资，应办理什么手续？ 设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续？应提交哪些文件或材料？,第一节 概述,一、公司设立的概念和特征 此标题下包括两个问题： 1.公司设立的概念 2.公司设立的法律特征 注：在本部分包含以下三个问题： 何为发起人？发起人与股东有何区别？ 公司设立与公司成立有何不同？ 设立中的公司的法律地位如何？,1.公司设立的概念,【公司设立】是指公司发起人为促成公司成立并取得法人资格，依照法律规定的条件和程序所进行的一系列法律行为的总称。,2.公司设立的法律特征,公司设立的主体是发起人。 什么是发起人？ 发起人与股东有何区别？ A.发起人的概念： 公司发起人，也称公司创办人或设立人，是指出资、筹划、实施公司设立，在公司章程上签名并承担设立责任的人。,B. 发起人与股东的区别：,发起人与股东的区别主要在于二者的权利和责任问题上： 发起人是特殊的股东是实施设立行为的股东，是公司的原始股东，要为设立行为付出努力并承担公司设立的责任，法律一般允许发起人在公司成立后获取其他股东不能享有的特别利益。 相应地，法律对其也有不同于一般股东的特别限制，如发起人的权利必须公开，发起人须承担资本填补责任，发起人的股份在一定期限内不得转让，承担公司设立失败的风险和责任等。 通常情况，在公司成立之前称为发起人，公司成立后即称为股东。,C.确认发起人需符合四个要件：,a发起人之间具有共同设立公司的意思表示。 b发起人须有出资行为。 c发起人须实施设立行为。 d发起人须在公司章程上签名、盖章。,设立行为的目的在于最终成立公司，取得主体资格。,公司设立是公司成立必要的过程和前提。,何为公司成立？ 公司设立与公司成立有何区别？ 所谓公司成立，表示的是一种结果，是公司经过设立程序，具备法定条件，经政府主管机关核准登记，发给营业执照，依法取得法人资格的一种法律事实,公司设立与公司成立的区别,A.发生阶段不同。 公司设立和成立体现公司依法取得主体资格的连续、完整的过程。 设立发生于营业执照签发之前；成立发生于公司被核准登记并签发营业执照之时。 因此，公司设立是过程，公司成立是结果，但不为设立的必然结果。 B.法律效力不同。,问题：设立中的公司的法律地位？,设立中的公司的法律性质属于无权利能力的经济组织，其不能以自己名义对外从事活动，也不能独立承担责任。,问题：设立中公司行为的法律后果？,其一