《法规概论》PPT课件.ppt

工 程 法 规,第一章 建设法规概论,第一节 法的基本概念,一、法的概念 1、什么是法？ 法是统治阶级整体意志的体现，是由国家制定或认可，并由国家强制力保障实施的具有普遍约束力的行为规范的总和，其目的在于维护、巩固和发展一定的社会关系和社会秩序。 通俗地讲，法是社会生活中判断人们行为是与非的一种界限，是调整人们行为的一种社会规范。,2、法的特征？ （1）法是一种特殊的社会规范。 （2）法是由国家制定或认可的。 （3）法规定了人们的权利和义务。 （4）法是由国家强制力保障实施的。,政治规范,法律规范,道德规范,宗教规范,社会规范,法作为一种特殊的社会规范，具有规范性、概括性等特点。规范性是指它规定了人们可以做什么，应该做什么或不应该做什么，从而为人们的行为提供了一个模式、标准或方向。,制定：是指国家机关在其职权范围内，依照法定程序制定出具有一定法律效力的规范性文件，从而形成成文法。 认可：是指国家机关对社会上已经存在的而又有利于统治阶级的某一行为规则，如习惯、道德等加以确认，使之具有法律效力，从而产生习惯法。,制定,认可,法的创制方式,内容,权利,义务,法律关系的三要素,主体,客体,自然人,法人,其他组织,物,行为,智力成果,国家强制力是指国家的军队、警察、法庭、监狱等有组织的国家暴力。因此，国家强制力是法律与其他社会规范的重要区别。,二、法律的概念 1、什么是法律？ 法律有广义和狭义两层含义。 狭义的法律则专指拥有立法权的国家机关依照立法程序制定的规范性文件。 狭义的法律仅指全国人民代表大会及其常委会制定的法律。 广义的法律是指法的整体，包括法律、有法律效力的解释及行政机关为执行法律而制定的规范性文件。 广义的法律是指包括宪法、全国人民代表大会及其常委会制定的法律、国务院制定的行政法规和地方人大制定的地方法规在内的一切规范性文件；,2、我国法律体系的构成：,宪法,法律,行政法规,地方性法规、民族自治法规,规章,国际条约,特别行政区法律,（1）宪法（根本大法） 宪法是国家法律体系的基础和核心，是集中体现统治阶级意志、确定国家制度和社会制度的基本原则、规定公民基本权利和义务，具有最高法律效力。 宪法是其他法律的立法依据和基础，其他法律、法规和规范性法律文件的制定都必须服从宪法，不得同宪法相抵触，否则，就会被修改或废止。,（2）法律 这里所说的法律是指狭义的法律，是指全国人民代表大会及其常务委员会按照法定程序制定的规范性文件。 法律在全国范围内施行，其地位和效力仅次于宪法，法律是行政法规、地方性法规、行政规章的立法依据或者基础。如刑法和安全生产法、建筑法、招标投标法、合同法等。 全国人民代表大会及其常委会作出的具有规范性的决议、决定、规定、办法等，也属于法律。,（3）行政法规 行政法规是指由最高国家行政机关国务院在法定职权范围内，根据并且为实施宪法和法律而制定的有关国家行政管理活动方面的规范性文件的总称。从法律效力上讲，行政法规的效力仅次于宪法和法律。 根据国务院行政法规制定程序暂行条例的规定，行政法规的名称为条例、规定和决定等。 如：建设工程安全生产管理条例 国务院关于特大安全事故行政责任追究的规定 国务院关于进一步加强安全生产工作的决定,（4）地方性法规、民族自治法规 地方性法规包括两个层次： 1）省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不与宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，制定的仅适用于本行政区域内的规范性法律文件。应报全国人大常务委员会备案。 2）较大的市（指省、自治区的人民政府所在地的市，经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市）的人民代表大会及其常务委员会根据本市的具体情况和实际需要，在不与宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，制定的仅适用于本行政区域内的规范性法律文件。必须报省、自治区的人民代表大会常务委员会批准后施行，并由省、自治区人大常委会报全国人大常务委员会和国务院备案。,地方性法规一般采用：条例、规则、规定、办法等名称。 民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例，但应报上一级人民代表大会常委会批准后才生效。,（5）规章 规章按制定主体的不同可分为行政规章和地方性规章。 1）行政规章：是指国务院所属部委根据法律和国务院行政法规、决定、命令，在本部门的权限内，所发布的各种行政性的规范性法律文件，也称部门规章。其法律地位和效力低于宪法、法律、行政法规。如：建筑施工企业安全生产许可证管理规定（建设部第128号令） 2）地方性规章：指省、自治区、直辖市的人民政府，省、自治区人民政府所在地的市的人民政府和经国务院批准的较大的市的人民政府，根据法律、行政法规和本行政区的地方性法规制定的规范性法律文件，其法律地位和效力低于宪法、法律、行政法规和地方性法规。,（6）特别行政区的法律 全国人大于1990年和1993年先后通过了中华人民共和国香港特别行政区基本法和中华人民共和国澳门特别行政区基本法。根据特别行政区基本法的规定，特别行政区依法享有高度的自治权。,（7）国际条约、国际惯例 国际条约是指两个或者两个以上的国家关于政治、经济、文化、贸易、法律以及军事等方面规定其相互之间权利和义务的各种协议的总称。在我国，国际条约是指我国作为国际法主体同外国缔结的双边、多边协议和其他具有条约、协定性质的文件。 国际惯例是指以国际法院等各种国际裁决机构的判例所体现或确认的国际法规则和国际交往中形成的共同遵守的不成文的习惯。 国际条约属于国际法而不属于国内法的范畴，但是经过法定程序批准生效的国际条例具有同国内法同等的约束力，从这个意义上来说国际条约也属于国内法的范畴，是我国法律的重要渊源。,我国民法通则第142条规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。” 另外，其他具体法律中也有相关规定，如招标投标法第67条规定：使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目进行招标，贷款方、资金提供方对招标投标的具体条件和程序有不同规定的，可以适用其规定，但违背中华人民共和国的社会公共利益的除外。,第四节 几种基本的法律制度,一、诉讼时效制度 1、概念 诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院予以保护的权利的法律制度。,2、超过诉讼时效的法律后果： “胜诉权的消灭” 注： （1）消灭胜诉权，不消灭起诉权。 （2）消灭胜诉权，不消灭实体权。 具体表现：义务人在诉讼时效期满后自愿向权利人履行义务，权利人接受的，不受诉讼时效的限制。如义务人履行义务后，又以超过诉讼时效为由反悔，人民法院也不予以支持。 区别于除斥期间：某种实体权利存在的期间，权利人在此期间不行使权利，则该权利归于消灭。如合同法中所涉及的一些期间。,3、诉讼时效期间的种类 （1）普通诉讼时效期间：2年。 除法律有特别规定外，民事权利均适用于普通诉讼时效期间。 （2）特别诉讼时效期间：1年和4年。针对一些特殊的民事权利。 1年： 身体受到伤害要求赔偿的； 出售质量不合格商品未声明的； 延付或拒付租金的； 寄存财物被丢失或者毁损的； 4年：国际货物的买卖合同或技术进出口合同争议提起 诉讼或者仲裁的期限为4年。,4、计算 起算：自当事人知道或应当知道权利被侵害之日起计算。 如：甲借乙1万元，约定2000年1月1日还。到2003年2月，尚未归还，乙向甲讨要，甲不还，乙起诉。 最长期限限制：民法通则第137条规定，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。,5、诉讼时效期间的、中断和延长 中止：在诉讼时效期间的最后6个月，因不可抗力或其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。 中断：诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或同意履行义务而中断，从中断时起，诉讼时效期间重新计算。 延长：指人民法院查明权利人在诉讼时效期间确有法律规定之外有正当理由而未行使请求权的，适当延长已完成的诉讼时效。,中止,终止,6、仲裁时效 仲裁法74条规定：法律对仲裁时效有规定的，适用该规定。法律对仲裁时效没有规定的，适用诉讼时效规定。,二、代理制度 1、概念 代理，是指代理人在代理权限范围内以被代理人的名义与第三人实施的法律效果归属于被代理人的民事法律行为。,代理人,被代理人（本人）,第三人（相对人）,三方主体,2、法律特征 （1）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为； （2）代理人以被代理人的名义实施代理行为；（区别于行纪和居间行为） （3）代理人在代理权限内独立表现自己的意志；（不必请示被代理人） （4）被代理人对代理行为承担民事责任。,3、代理的种类 （1）委托代理：基于被代理人的授权（书面或口头）而产生的代理。建设工程活动中最常见的一种代理关系，如：招标代理关系、委托监理关系、项目经理与单位法定代表人之间的关系等。 （2）法定代理：根据法律直接规定而产生的代理。 （3）指定代理：根据人民法院或有关单位的指定而产生的代理。,3、几种不当代理行为 （1）滥用代理权的行为（有代理权）： 代理人应当诚实有信，行使代理权应符合被代理人的利益。滥用的几种情形：自己代理、双方代理、与第三人恶意串通。 （2）无权代理：指在没有代理权的情况下以他人名义实施的民事行为，具体表现为以下三种情形： 没有代理权而为代理行为 超越代理权限而为代理行为 代理权终止而为代理行为 法律后果：是否一定无效？,或然状态,被代理人追认：有效,被代理人拒绝追认：无效,（3）表见代理：指本身没有代理权，但行为人的行为在客观上存在使善意第三人相信其有代理权的情况，由此产生的法律后果由被代理人承担的行为。 构成要件（缺一不可）： 行为人没有代理权； 相对人（第三人）主观上善意； 客观上存在使相对人相信无代理权人有代理权的情形。 常见情形： 表见代理人持有被代理人的介绍信或有印章的空白合同书。 法律后果：与无权代理截然不同， 对被代理人而言：产生与有权代理同样的后果。 对相对人而言：,既可主张为一般的无权代理,也可主张为表见代理,三、债权制度 债的分类,单一之债,多数人之债,按份之债,连带之债,主债,从债,1、 按主体双方人数,2、按债与 债关系,连带之债：对债务人中一人发生效力的债务对于其他债务人同样会发生效力。,甲,乙,丙,丁,四、担保制度 中华人民共和国担保法 （1995年10月1日起施行） 规定了5种担保方式：保证、抵押、质押、定金、留置。 合同法对合同的担保也作了类似规定。 1、保证 指债务人以外的第三人为债务人履行债务而向债权人所作的一种担保。即保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定代其履行债务或承担责任的行为。,保证关系人,被保证人（债权人）,保证人,一般保证：指保证人只承担担保上的责任而不承担主债务履行责任的保证。主债务未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，保证人可以拒绝承担保证责任。 连带保证：指保证人与主债务人对主合同债务履行承担连带责任。当主合同债务没有按约定履行时，债权人可向债务人或保证人中的任何一人要求履行债务。保证人不能拒绝。 注意：在订立保证时，要约定保证方式，如果没有约定或约定不明确，则默认为连带保证。,两种方式,连带保证,一般保证,2、抵押 指债务人或第三人向债权人以不转移占有的方式提供一定财产作为抵押物，用以担保债务履行的担保方式。 关于抵押登记： 担保法规定，抵押物为土地使用权、城市房地产、林木、乡镇企业的厂房、航空器、船舶、车辆、企业的设备和其他动产的，应到相关部门办理抵押物登记手续，否则，抵押合同无效。（其他财产抵押当事人自愿登记） 注意：抵押物已登记的优先于未登记的受偿。,抵押关系人,抵押权人（债权人）,抵押人（债务人或第三人）,下列财产可以抵押： （1）抵押人所有的房屋和其他地上定着物； （2）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产； （3）抵押人依法有权处置的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物； （4）抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产； （5）抵押人依法承包并经发包人同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权； （6）依法可以抵押的其他财产。,下列财产不得抵押： （1）土地所有权； （2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权； （3）学校幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； （4）所有权、使用权不明或者有争议的财产； （5）依法被查封、扣押、监管的财产； （6）依法不得抵押的其他财产。,3、质押 指债务人或第三人将其动产或权利移交给债权人占有，用以担保债权履行的担保。 可以质押的权利主要有： 票据：汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单 依法可以转让的股份、股票； 依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权； 依法可以质押的其他权利,质押关系人,质权人（债权人）,出质人（债务人或第三人）,质押,动产质押,权利质押,4、定金 由合同一方当事人向另一方当事人交付一定数额的货币，以保证债权实现的担保方式。债务人履行债务后，定金应当返还或抵作价款。 1、定金罚则： 给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。（作为履行合同担保） 2、定金可以作为订立合同的担保，同样适用定金罚则。 3、定金数额限制：不超过主合同标的额的20。,定金：有担保作用，适用定金罚则。,订金：没有担保作用，相当于一笔预付款。,5、留置 指债权人按合同约定占有对方（债务人）的动产，当债务人不能按合同约定期限履行债务时，债权人有权依照法律规定留置该财产，并享有处分该财产，得到优先受偿的担保方式。 构成要件： 债务清偿期限已到； 债权人合法占有； 债权与财产的占有存在牵连关系。 因保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同及其他法律规定可以留置的合同而发生的债权，可以使用留置。,建设工程施工合同实际上是一类特殊的加工承揽合同。建设工程施工时，在竣工验收交付使用前，工程由承包方负责看管，从法律上看，承包方也是事先合法掌握了发包方的财产，但由于建设工程对社会影响巨大，长期以来我国法律并未认可承包方的留置权，留置的概念中也明确限定了留置的范围为动产，排除了不动产。新的合同法规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”这实质上是肯定了建设工程承包方的留置权。,建设工程中的“留置”问题,五、物权制度 中华人民共和国物权法（草案）于7月10日向社会公布以来的几个热点问题： 物业管理费的征收标准问题 建设用地使用权年限问题 建筑物附属车库、停车位权属确定问题 宅基地转让问题 征地中土地承包经营权合法权益的保障问题 土地承包经营权的抵押问题 拾得人报酬问题 相邻关系处理问题 征收征用中得公共利益问题 物权法对于建设活动、房产开发活动中的物权保护意义重大。,1、概念： 物权，是指权利人直接支配其标的物，并享有其利益的排他性权利。 2、民法规定的物权体系（种类）： （1）所有权：所有人在法律规定的范围内独占性支配其所有的财产的权利，包括占有、使用、收益、处分等权利，并可排除他人对其财产违背其意志的干涉。 所有权是最完整、最充分的物权。 （2）用益物权：是对他人所有物在一定范围内使用、收益的权利，如：承包经营权、土地使用权等。 （3）担保物权：是为了担保债的履行，在债务人或第三人的特定财产上设定的物权，如：抵押权、质权、留置权。,六、工程保险 风险：不利事件发生的不确定性：发生与否不确定、发生时间不确定、导致后果不确定。 保险：风险转移（风险处理的一种方式）。 工程项目保险：业主或承包商向专门的保险机构（保险公司）缴纳一定的保险费，由保险公司建立保险基金，一旦发生所投保的风险事件造成财产损失或人身伤亡，由保险公司用保险基金予以补偿的一种制度。,强制保险：工程所在国政府以法规明文规定业 主或承包商必须办理的保险。,自愿保险：业主或承包商根据自身利益需要， 自愿购买的保险。,案例分析一,公司甲与公司乙签订了一份商品买卖合同，规定：甲于1997年6月10日前交货，乙验货后于6月15日付清全部货款60万元。 此后，甲按时发货，但乙接货后只付了45万元，并在6月15日要求对剩余的15万元宽限一段时间。甲不同意，回电要求立即支付，乙接电后未予理睬。此间，甲负责该业务的人员离职，换人，管理较乱。到2000年7月2日，甲在清理合同时发现乙尚未支付上述