工程总监培训法律篇.ppt

2010年度工程总监培训_法律篇,法律事务部,2011年12月16日,目 录 引 言 第一章 施工单位选任错误致承担责任 第二章 管道工程设计安装引起的纠纷 第三章 因施工单位问题受到诉讼连累 第四章 工程质量问题引起的燃气事故 第五章 工程合同纠纷中证据掌握重点,引 言,1、上半财年，案件爆发发生与09财年相比大幅提升，工程纠纷有所增加,引 言,2、工程人员法律意识的提高极为重要，做好工程管理，防范法律风险才能够从根本上减少消除案件发生。,引 言,此时此刻， 必须高度重视法律风险的防范,工程总监， 您是工程管理中法律风险防范的一号人物！,引 言,法律事务部， 愿成为你们坚实的后盾！,第一章 施工单位选任错误致承担责任,第一章 施工单位选任错误致承担责任,案例一：,施工单位选择错，责任上身甩不掉（案件详情）,本案谁来承担责任？,XX中燃与某物业公司签署了一份XX小区天然气管沟恢复施工协议，约定由某物业公司负责XX小区天然气管沟恢复施工工程。2008年8月由某物业公司对该小区天然气管沟回填工程进行施工，由于施工进度很慢，给小区出行带来了很大的不便，曾多次出现居民在损坏的小区道路上摔倒等事故。2008年10月5日早上，李女士按往常出去买菜，走到小区内一未恢复的自来水管沟旁时不慎滑倒，掉进了1米多深的管沟里，幸好旁边有小区保安及时相救，将李女士送到医院救治。经医院诊断为左下踝骨折并踝关节脱位，住院20天，经法医鉴定为7级伤残。为此李女士诉至法院，要求施工单位物业公司和XX中燃赔偿各项损失合计11万元。李女士称由于XX中燃开挖管道导致其住所进楼的踏步被挖断，导致其受伤。,第一章 施工单位选任错误致承担责任,案情简介：,1、本案中施工单位物业公司、xx中燃是否需要承担责任？ 2、本案给我们的启示？,请问：,第一章 施工单位选任错误致承担责任,本案： 第一被告为：物业公司（施工单位）； 第二被告为：XX中燃。,施工合同问题 根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用 法律问题的解释第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一 的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； 民事侵权纠纷，民事侵权责任问题 （加害行为、损害结果、因果关系、主管过错） 第一，施工单位物业公司是否需要承担人身损害赔偿责任？ 第二，XX中燃是否需要承担人身损害赔偿责任。,第一章 施工单位选任错误致承担责任,侵权行为的构成要件,加害行为,行为人主观上有过错,损害事实的存在,一般侵权行为的构成要件,加害行为与损害事实之间有因果关系,法律分析 ：,第一章 施工单位选任错误致承担责任,民法通则第125条规定：“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。” 最高法关于审理人身损害赔偿案的司法解释第10条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。,第一章 施工单位选任错误致承担责任,如果该施工单位有施工资质，作为建设单位还有 哪些情况需要承担损害赔偿责任？,第一章 施工单位选任错误致承担责任,在签订工程建设合同时，严格审查承包人的资质，严格把关，筛除不具备法律要求的资质的承包人，选择具备用工主体资格和相应资质条件的承包人作为缔约对象。并且，在合同中规定，承包人用工主体资格保证条款、资质保证条款及相应的违约责任，要求承包人提供资质证书原件，审查原件并将复印件作为合同附件附于合同之后。 如果我们自己有施工队伍，那么在施工过程中，在公共场所施工过程中，一定严格按照施工法规要求设置安全警示装置或安排专人负责提醒路人，有条件的要设置施工隔离装置，做到合法施工，文明施工，以杜绝安全隐患。,第一章 施工单位选任错误致承担责任,案例启示,第二章 管道工程设计安装引发的纠纷,第二章 管道工程设计安装引发的纠纷,案例二：,燃气公司是否要为此买单？,燃气管道成为云梯，小偷盗窃很猖獗（案件详解）,案情介绍： 2006年10月，家住某市金田小区二楼的居民张某起床后发现家中失窃了。循着失窃的踪迹，他发现，窃贼原来是踩着窗外的天然气管道破窗而入的。与张某同时发现被窃贼光顾并报警的，还有张某的8个邻居，与他情况相同的是，这些人家都住在二楼。 窗外的天然气管道是去年五六月安装的。因为架设位置介于一楼和二楼之间，离二楼窗口才一米左右，燃气公司在架设时就遇到了一些二楼居民的反对，认为将来可能会为小偷提供便利，拒绝天然气公司安装。失窃的居民认为，小区安装天然气，对老百姓来说，当然是件好事，可是公益事业也不该给老百姓带来不必要的麻烦和损害。后被抓获的小偷承认，确实是借助攀爬天然气管道破窗入屋偷盗的。于是，9户居民联合起来，将燃气公司告上了法庭，认为由于燃气公司没有安装防盗措施而导致盗窃借助天然气管道入室盗窃，要求判令燃气公司修复防盗窗栏，赔偿误工费、交通费、精神损失费、失窃损失并及时安装管线上的防盗设施。,第二章 管道工程设计安装引发的纠纷,1、本案中燃气公司是否要承担侵权责任？ 2、本案的启示？,请问：,第二章 管道工程设计安装引发的纠纷,原则上不要给用户安装防盗设施。但燃气公司是公用事业型企业，必须追求企业经济效益和社会效益的统一，在本案中，燃气公司虽然不承担因未设置防盗设施而赔偿居民损失的责任，但作为一个负责任的企业，在日后的管道设计安装过程中，一定要根据居民的实际情况完善各项设施，让居民用得放心，用得开心。 我们只有同时注重提高自身的服务质量和履行好公司的社会责任，才能提升自己的形象，赢得公众的信任，从而提高潜在的市场竞争力。,第二章 管道工程设计安装引发的纠纷,案例启示,第三章 因施工单位问题受到诉讼连累,第三章 因施工单位问题受到诉讼连累,案例三：,燃气公司如何应对？,因承包人或其雇员致人损害而受到追诉！（案件详解）,第三章 因施工单位问题受到诉讼连累,案情简介： 2010年张某向人民法院起诉，诉称因XX安装公司员工在实施完毕管道安装工作后，忘记关掉水管阀门而致使张某房屋受损，请求法院依法判决XX中燃以及XX安装公司损害赔偿费用8000元。,法律分析： 一般情况下，承包人应对其雇员在从事雇佣活动中侵犯他人人身财产权利的行为承担赔偿责任，发包人无需对此承担责任。 根据司法解释第九条，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 但是，在一定条件下，发包人，即定作人，应当承担指示过失的侵权责任。,第三章 因施工单位问题受到诉讼连累,案件启示： 该案是施工单位的员工忘记关掉水管阀门而致使业主房屋受损，XX中燃也受到诉讼连累，但其归根到底，是施工单位自身管理存在缺陷，建议今后加强对施工单位准入管理和日常监督，避免再次发生类似问题。,第三章 因施工单位问题受到诉讼连累,第三章 因施工单位问题受到诉讼连累,案例四：,燃气公司如何应对？,因承包人拖欠工人工资而受到追诉的情况。（案件详解）,第三章 因施工单位问题受到诉讼连累,案情简介: 2008年5月，56民农民工向XX人民法院起诉，诉称：2004年，XX中燃与XX施工单位签订了城市天然气建设工程施工合同，XX中燃将XX天然气建设工程委托给XX施工单位，而XX施工单位安排其下属的XX施工队进行实际的工程施工。现XX施工队因未按时向农民工支付工资，遂56民农民工向法院提起诉讼，将XX中燃列为第四被告，要求XX中燃承担连带责任。,法律分析,第三章 因施工单位问题受到诉讼连累,建设领域农民工工资支付管理暂行办法（以下简称“暂行办法”）第九条，工程总承包企业应对劳务分包企业工资支付进行监督，督促其依法支付农民工工资。 第十条规定，业主或工程总承包企业未按合同约定与建设工程承包企业结清工程款，致使建设工程承包企业拖欠农民工工资的，由业主或工程总承包企业先行垫付农民工被拖欠的工资，先行垫付的工资数额以未结清的工程款为限。,加强施工单位的管理，刻不容缓。防范建议： 1、可以通过合同安排，对承包人发放工资进行严格控制，确保承包人按照劳动合同的约定支付施工工人工资，避免发生拖欠工资的情况。 2、在合同中约定履约保证条款，使得当贵司由于承包人的原因遭受追诉时，可以从履约保证金中扣除贵司赔偿的金额。 3、禁止私自的转包和分包行为，避免发包人发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人的情况。,第三章 因施工单位问题受到诉讼连累,案例启示,第四章 工程质量问题导致燃气事故,第四章 工程质量问题导致燃气事故,案例五：,重视！重视！如何应对？,工程质量问题引发燃气事故。（案件详解）,案例五： 2009年9月1日下午2点30分，XX中燃生产运营部经理按照燃气管理规程要求，对市政管网的阀门进行启闭试验。在对市卫生局门口的DE200预留支管的PE阀门进行启闭试验时，没有将PE阀门完全关闭到位。由于PE阀门后的支管盲端未安装管帽（设计有管帽），致使燃气泄漏并窜入临近的环保厕所。燃气在环保厕所内积聚达到爆炸极限。两名路人下午5点50分入厕抽烟时引燃厕所内积聚的燃气，导致两人烧伤（其中一人3度烧伤，烧伤面积达25%，另一人轻微烧伤），环保厕所烧毁，事故发生后，伤者被及时送到钦州市第一人民医院进行救治，伤者住院期间形成大额的医疗费等费用，要求XX中燃承担。,第四章 工程质量问题导致燃气事故,因此，发生燃气安全事故后，公安消防部门将针对燃气安全事故作出原因认定，或者由当地燃气主管部门牵头，联合消防、安监等部门组成调查组，对事故进行调查，明确事故原因。消防部门的原因认定或者联合调查组的调查报告不仅是消防部门对火灾事故责任人进行行政处罚的依据，也是事故当事各方进行民事诉讼的最关键证据之一。 然而，事故发生后，是由消防部门单独进行调查还是由主管部门牵头组成联合调查组进行调查，则取决于事故的影响大小和政府对事故的重视程度。,第四章 工程质量问题导致燃气事故,案例警示,1燃气设施安装要遵循先设计后施工的原则，并妥善保存设计图纸、竣工验收合格证、设计单位、施工单位资质证书及相关合同等证据资料。城市燃气管理办法第八条规定“燃气工程的设计、施工，应当由持有相应资质证书的设计、施工单位承担，并应当符合国家有关技术标准和规范”，第九条规定“住宅小区内的燃气工程施工可以由负责小区施工的具有相应资质的单位承担”。值得注意的是，城镇燃气设计规范还对居民、工商业等用户的燃气设备需要具备的安装条件作出了规定。,2、施工结束后把设计图纸、竣工验收资料、设计单位资质证书、施工单位资质证书及相关合同一并保存。对于用气环境不符合国家规范的用户，则要在用气环境达到国家规定的安装燃气设施条件后再为其进行燃气设施安装。,3、施工后要中验收、重管理、重监督，必须把工程质量作为重点工作长期抓。,第四章 工程质量问题导致燃气事故,第五章 工程合同纠纷中证据掌握重点,第五章 工程合同纠纷中证据掌握重点,在我国，“以事实为根据,以法律为准绳”不仅是法官审理案件遵循的原则。这里的事实指“法律事实”，又称法律真实，指司法机关在诉讼程序中认定的案件事实，是司法机关按照法定程序收集、依照证据规则通过的证据所能证明的“事实”。相对应的另一个概念是“客观事实”，又称客观真实，指实际发生过的案件事实。,第五章 工程合同纠纷中证据掌握重点,仅有客观事实不一定构成法律事实，没有证据证明，就不会得到法律的支持和保护。 因此，提升证据意识，重视、保存日常生产经营过程中产生的证据将会把客观事实转变为法律事实，对维护燃气企业利益非常重要。,追索工程款诉讼主要证据： 第一：招标公告、投标书、中标通知书组成的招投标文件 在双方未签订施工合同的情况下，该类型证据主要有以下证明作用： （1）证明双方要约、承诺过程，可以上述文件认定合同双方主要权利义务； （2）该文件已经包含了双方交易条件，上述文件亦可构成施工合同内容； （3）如果实际履行行为不符合上述文件的约定，则违约方应承担缔约过失责任。 第二：施工合同及附件、补充合同如备忘录、修正条款及合同 该类型证据主要有以下证明作用： （1）证明双方的权利义务关系； （2）证明工程款的计算标准。,第五章 工程合同纠纷中证据掌握重点,第三：工程签证文件 工程签证是建设工程合同双方对合同履行中具体工程量变更、工 程施工事务协商确认的文件。一般认为，它具有以下证明作用： （1）其为双方意思表示一致的结果，是双方法律行为。工程签证是在 施工活动中，因客观情况变化，双方当事人对具体履约行为进行变动 协商，达成一致意见的产物，一般在工程承包合同的通用条款中对签 证的提出、协商及签署都有规定； （2）工程签证内容归根结底涉及工程款项的补充计算，故其可以直 接作为工程结算、审计的重要依据。 （3）工程签证是工程施工过程中的例行工作，对其载明内容具有独 立的证明力。施工过程中发生设计、施工计划的变化，是建设工程 交易的行业惯例及例行工作。,第五章 工程合同纠纷中证据掌握重点,第四：工程施工计划或方案、工程图纸、技术规范、工程进度计划及记载工程施工状况的监理日记等项目现场文件、工程检查验收报告和各种技术鉴定报告。 这些文件可能具备直接证明力，或者可能由数份文件作为间接证据组合证明施工履行及其与合同约定标准间的比较，同时其又可作为合同性行为成立与否的间接证据。根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第19条规定：“当事人对工程量有争议，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量”。该规定在法律依据上直接确认了其他工程文件的形式证明力。,第五章 工程合同纠纷中证据掌握重点,第五：双方的往来信件及会谈纪要 后者包括施工过程中，业主、监理工程师和建筑承包人定期、不定 期的会议记录或决议。这些文件在证明内容上具有两个作用： 其一，如果记载内容涉及双方意思表示一致者，可以认为具备合同的 效力； 其二，相关记载内容本身可作为承包合同履行中双方履行行为的直 接、间接证据。 第六、施工期间的自然条件资料、水电供应等影响施工的环境情况 文件、公布的物价指数、材料的采购、订货、运输、进场、使用方面凭 据。 一般情况下，该部分材料法官并不作为直接证据采信而构成案件事 实，通常需要借助专业鉴定人员的判断、鉴定报告来决定是否采信。 在现实情况下，企业内部有合同管理机构，但基于管理制度不能落 实或者人员素质问题，所以，我司一般作为建设单位总体上述是比较有利 的，但是也需要对合同履行中的证据进行管理和收集，做好预防工作。,第五章 工程合同纠纷中证据掌握重点,第五章 工程合同纠纷中证据掌握重点,案例六：,日常管理要注意，证据意识不能缺！,工程款纠纷案例要汲取教训。（案件详解）,案例六： 2010年4月28日，XX公司收到法院传票（应诉通知书）：某施工单位（以下简称“原告”）诉XX公司（以下简称“被告”）建筑工程施工合同案，要求XX公司予以应诉。 原告诉称： 2008年11月3日，原告与被告签订了一份建筑工程施工合同，约定：被告将“XX市南区LNG贮气站”工程承包给原告施工，承包方式为包工包