《债的保全与担保》PPT课件.ppt

,第十六章 债的保全与担保 本章涉及的法条： 1、民法通则第89条； 2、民通意见第106110条； 3、合同法第7375条； 4、合同法司法解释（一）第1126条； 5、担保法第632条；第8991条； 6、担保法司法解释第1346条。,第一节 债的保全 一、债的保全的概念 债的保全，是指法律为防止因债务人的财产不当减少给债权人的债权带来危害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或者请求法院撤销债务人与第三人的民事行为的法律制度。,二、债权人的代位权 甲公司向乙商业银行借款10万元，借款期限为一年。借款合同期满后，由于甲公司经营不善，无力偿还借款本息。但是丙公司欠甲公司到期货款20万元，甲公司不积极向丙公司主张支付货款。为此，乙商业银行以自己的名义请求法院执行丙公司的财产，以偿还甲公司的借款。 问题: 法院是否应支持乙商业银行的请求？,（一）债权人的代位权的概念 债权人的代位权是指在债务人怠于行使其对第三人享有的权利而危害债权人的债权时，债权人可以自己的名义代位行使属于债务人权利的一种权利。 * 债权人的代位权不是代理权，是债权的一种法定权能。,（二）债权人的代位权的成立条件 、债务人享有对第三人的权利。但对专属于债务人本人的权利不得为债权人代位行使， 、债务人怠于行使其权利。指应行使并且能够行使而不行使其权利。 、债务人已陷于迟延。 、有保全债权的必要。,（三）债权人的代位权的行使 、债权人应以自己的名义行使代位权，并且须尽到善良管理人的注意义务，如违反该义务给债务人造成损失，债权人应负赔偿责任。 、债权人的代位权必须通过诉讼程序行使。 、债权人的代位权行使的界限，以保全债权人的债权为必要限度。 代位权行使的范围，仅限于保存行为及实行行为，原则上不包括处分行为,（四）债权人的代位权行使的效果 、代位权行使的效力 （1）债务人的处分权的限制 （2）时效的中断 、效果的归属直接归属于债务人（合同法司法解释有不同规定） 、费用的负担由债务人负担,三、债权人的撤销权 （一）债权人的撤销权的概念 债权人的撤销权是指因债务人的行为害及债权，债权人有权依诉讼程序，申请法院予以撤销的一种权利。债权人的撤销权起源于罗马法，又称废罢诉权。,（二）债权人撤销权的成立条件 、客观要件 （）须有债务人的行为，没有行为就谈不到请求撤销的问题； （）债务人的行为必须以财产为标的； （3）债务人的行为危害债权。,、主观要件 在有偿行为中，撤销权的行使不仅要有客观要件，还须有主观要件，即债务人和第三人均有主观上的恶意。而在无偿行为中，如放弃、赠与则不问主观要件。,（三）债权人撤销权的行使 、债权人以自己的名义在诉讼中行使。 、撤销之诉以债务人为被告，法院可以追加受益人或者受让人为第三人。 （四）债权人撤销权行使的效果 、撤销权行使的效力 (1)对于债务人和受益人的效力 (2)对于行使债权人撤销权人的效力 (3)对于其他债权人的效力 2、费用的负担,第二节 债的担保 一、债的担保概述 （一）债的担保的概念 债的担保是促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现的法律措施。包括人的担保、物的担保和金钱担保。 （二）债的担保与反担保,二、保证 （一）保证概述 、保证的概念 保证是指第三人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，该第三人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。 、保证的法律性质 （1）保证具有附从性 （2）保证具有独立性 （3）保证具有补充性,（二）保证合同 、保证合同的概念 保证合同是指保证人与债权人订立的在 主债务人不履行其债务时，由保证人承担保 证责任的协议。保证合同为单务、无偿、诺 成、要式合同。 、当事人 保证合同的当事人为保证人和债权人。,（）主债务人不得同时为保证人； （）国家机关原则上不得为保证人； （）以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人； （）企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人；企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供担保。 充任保证人须有代为清偿的能力，即代偿能力。,、保证合同的内容和形式 （1）被保证的主债权的数额和种类； （2）债务人履行债务的期限； （3）保证的方式及范围； （4）保证的期间； （5）双方认为需要约定的其他事项。,（三）保证的分类 一般保证和连带保证 一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不履行债务时，由保证人承担清偿责任的保证。连带保证是指当事人在保证合同中约定，保证人和债务人对债务承担连带责任的保证。 这两种保证之间最大的区别在于保证人是否享有先诉抗辩权。 先诉抗辩权，是指保证人在债权人未就主债务人的财产依法强制执行而无效果时，对于债权人可拒绝清偿的权利。 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。,（四）保证的效力 1、债权人与保证人之间的关系 （1）债权人的权利：债权人对保证人享有请求承担保证责任的权利。该权利的行使以主债务人不履行其债务为前提，以保证责任已届承担期为必要。 （2）保证人的保证责任 （3）保证人的权利,、保证人与主债务人之间的效力 （）保证人的追偿权 保证人的追偿权是指保证人承担保证责任后，可以向主债务人请求偿还的权利。 保证人求偿权的产生必须具备以下条件：必须是保证人已经对债权人承担了保证责任；必须使主债务人对债权人因保证而免责；必须是保证人没有赠与的意思。 （）保证人的代位权,甲卖给乙2万公斤大米，后担心货款得不到支付，于是要乙找一个保证人。乙找到丙，由丙担保价款的支付。合同中写到：甲卖给乙2万公斤大米，货款3.5万元，于2005年10月14日前付清。丙保证乙能按期支付货款。如果乙到期不能支付货款，我愿承担支付货款的义务。甲将大米交给乙后，乙下落不明，甲得不到货款，于是2005年12月1日要求丙偿还，丙拒绝偿还欠款。 问： （1）甲可否要求丙偿还欠款？为什么？ （2）丙可否以先诉抗辩权对抗甲的请求权？为什么？ （3）如果甲请求丙承担丙延期付款的利息，能否得到法院的支持？为什么？,三、定金 （一）定金的概念 定金是指当事人为了确保合同的履行，依据法律规定或当事人约定，一方在合同未履行之前，预先支付给另一方一定数额金钱的担保形式。定金合同是要式、实践性的合同。 注意定金与押金、定金与违约金、定金与预付款的区别。,（二）定金的种类 、成约定金 、证约定金 、违约定金 、解约定金 、立约定金 我国现行规定的定金具有证约定金和违约定金的效力。,（三）定金的成立 定金的成立一般由当事人订立定金合同。定金合同除应具备合同成立的一般要件外，还应具备以下条件： 、定金合同须以有效的主合同的存在为前提； 、定金合同为要物合同； 、定金合同标的一般为金钱； 、定金的数额应少于主合同的标的额。,（四）定金的效力 、证约效力 、定金在合同履行后，应当返还或抵作价款 、丧失定金或双倍返还定金。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的。,甲公司与乙公司于1996年10月签订买卖钢材的合同，总价值13万元，并约定甲公司于1996年12月前交付货物，乙公司向甲公司支付了2.5万元的定金。合同签订后，钢材价格急剧上涨，甲公司受利益驱动，虽经乙公司多次催促，直至合同履行期满仍未交货。于是乙公司要求甲公司返还定金。问： （1）甲公司与乙公司约定的定金是否有效？ （2）乙公司可以向甲公司请求返还多少金额？,第十七章 债的移转和消灭,本章涉及的法条： 1、合同法第7990；99106条； 2、合同法司法解释第2729条。,第一节 债的移转,三种情形两种规则,三种情形,债权转让（债权转移）,债务承担（债务转移）,债权债务的概括承担,相同点：债权或债务须有效成立； 须具有可转让性； 须有当事人之间的移转合意； 按法律规定应办理批准登记的已办理相关手续,两种规则： 1、债权转让无须相对人即债务人的同意，只要告知债务人即可； 2、债务承担和债权债务概括承担须经债权人同意才能发生效力,具体内容： 第一节 债的移转 一、债的移转的概念 债的移转是指不变更债的内容，而将债由原主体移转于他主体的一种法律行为。 二、债权的让与 （一）债权让与的概念 债权的让与是指不改变债的内容和客体，债权人将其债权移转于第三人享有的法律制度。,（二）债权让与的条件 、须有有效债权的存在 、债权让与人与受让人须就债权的让与达成合意 、被让与的债权须具有可让与性 债权人转让债权，应通知债务人，但不必取得债务人的同意。未经通知，该转让对债务人不生效力。,（三）债权让与的效力 、原债权人与受让人之间的效力 （） 债权由原债权人移转于受让人； （） 从权利随之移转； （） 让与人应将有关债权的证明文件全部交于受让人。,、受让人与债务人之间的效力 （）债权的受让人自受让成立后，代替原债权人而成为债务人的新债权人 （） 债务人向新债权人承担的债务履行义务仅以对原债权人所承担的义务为限 （）债务人对于原债权人的一切抗辩权对新债权人均能行使 、原债权人与债务人之间的效力 原债权人与债务人之间因债权让与而完全脱离关系，即债权债务关系归于消灭。,三、债务承担 （一）债务承担的概念 债务承担是指在不改变债的内容的前提下，债务人将债务通过协议而移转给第三人承担。 （二）免责的债务承担 、免责的债务承担的条件 （1）当事人签订债务承担合同合同。 a、第三人与债权人订立债务承担合同； b、第三人与债务人订立债务承担合同。 （2）须存在有效的债务。 （3）被转移的债务应具有可转移性。,2、债务承担的法律效力 （）承担人成为债务人； （）抗辩权随之转移； （）从债务一并转移于承担人。,（三）并存的债务承担 并存的债务承担是指第三人加入债的关系之中，与原债务人一起向债权人承担债务的现象。 1、并存的债务承担的条件 （1）债务具有可转移性 （2）当事人就并存的债务承担达成合意 （3）并存的债务承担合同的生效 2、并存的债务承担合同的效果,四、债的概括承受 （一）债的概括承受的概念 债的概括承受是指债的一方主体将其债权债务一并移转于第三人。 （二）债权债务概括承受的种类 、合同承受 合同承受是指一方当事人与他人订立合同后，依照其与第三人的约定，并经对方当事人同意，将合同上的权利义务一并移转给第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享有权利和承担义务。,合同承受的生效要件：须有有效的合同存在；承受的合同须为双务合同；须原合同当事人与第三人达成合同承受的协议；须经原合同相对人的同意。 合同承受的效力在于承受人取得原合同当事人的一切权利与义务，原合同当事人即脱离合同关系。 、企业合并,第二节 债的消灭 一、债的消灭的概念 债的消灭，是指因一定的法律事实的出现，使既存的债权债务关系在客观上不复存在。 债消灭的原因大致有三类：一是基于当事人的意思；二是基于债的目的；三是基于法律的直接规定。,二、抵销 （一）债抵销的概念。 债的抵销，是指二人互负债务且给付种类相同时，各以其对他方的债权充抵自己对他方的债务，从而使各自的债务在对等的数额内相互消灭的意思表示。 （二）抵销的条件 （）必须是双方当事人互负债务、互享债权； （）必须是同一种类的给付之债。标的物的种类、品质不相同的，经双方当事人协商一致后也可抵销；,（）必须是双方债务已届清偿期。 （）债务以其性质或法律规定得为抵销。 （三）债抵销的效力 、双方互负的债务在对等的数额内消灭。 、债的关系溯及最初得为抵销时消灭。,甲将其名牌音响一套出售给乙，双方约 定：合同签订1个月后交货，交货后付款。但 合同签订后10天，甲得知乙3天后即将移居 国外，急忙要求将音响交付给乙，乙表示拒 绝。甲不得已将音响交公证处提存，并依据 提存证书请求乙支付货款。问：甲的提存行 为是否合法？,三、提存 （一）提存的概念 提存是指由于债权人的原因致使债务人难于履行债务，经公证机关证明或法院裁决，债务人可将履行的标的物提交有关部门保存，从而使债消灭的一种制度。 （二）提存的原因。（）债权人拒绝受领；（）债权人下落不明；（）无法确定债权人，如多人主张债权和债权人死亡后尚未确定继承人。,（三）提存的主体与客体 提存的主体包括三方当事人，即提存人，通常情况下为债务人；提存受领人，一般为债权人；提存部门，提存部门为公证处，提存地无提存部门的，可以向当地基层法院提存。 提存的客体原则上是依债的内容之规定，应当给付的标的物。根据我国提存公