公司法中的诉讼.doc

科龙和德勤赔偿案开股东民事赔偿诉讼先河新公司法规定,连续一百八十日以上单独或者合计持有1%股份的股东可以要求董事会、监事会,甚至股东以自己名义直接起诉侵犯公司利益的各方。 新闻背景2004年8月，郎咸平公开质疑顾雏军。10月，顾雏军在香港起诉郎咸平。2005年4月27日，科龙预计2004年亏损。5月10日，科龙公告称被证监会立案调查。5月11日，德勤会计师事务所称不再接受科龙的聘任。6月24日，科龙3位独立董事宣布辞职。7月12日，上海律师严义明向科龙电器全体股东征集提议权及投票权，“罢免”3名独立董事及董事长等3名非独立董事。7月14日，科龙预告上半年亏损。7月22日，有消息称证监会结束对科龙的调查，调查结果随后公布。7月28日，广东格林柯尔企业发展有限公司所持有的本公司262212194股法人股及红股、配股、红利等收益，被深圳市中级人民法院冻结。7月29日，有消息称顾雏军等人在回顺德的路上于首都机场被警方带走。7月30日，律师严义明透露，科龙管理层召开会议，确认顾雏军、姜源、严友松等3位高管已被警方控制，科龙决定撤销董事会办公室机构。8月3日，中国证监会以新华社通稿的形式公布对科龙电器的调查结果。称：自2002年以来，科龙电器法定代表人、董事长顾雏军等人在科龙电器采取了虚增收入、少计费用等多种手段虚增利润，导致科龙电器所披露的财务报告与事实严重不符，涉嫌构成未按有关规定披露信息、所披露信息有虚假记载及有重大遗漏等多项违反证券法有关规定的行为。近日，在全国近30名律师共同组成的维权律师团的高调介入下，作为科龙案最大受害者的股民索赔问题，成了业界关注的焦点。从投资者面对虚假陈述维权的角度，投资者既可以起诉科龙公司的顾雏军等前高管人员，也可以起诉失职的前独立董事，更可以起诉德勤公司。全国律师维权团临时召集人宋一欣律师表示，权益受损的投资者选择德勤作为被告是一个非常不错的选择，因为德勤显然比身陷囹圄的顾雏军更有赔付能力。德勤需要充分举证以表明自己在“科龙事件”中没有任何过错，否则就要承担相应的过错责任。而该案件也将成为司法实践中一个开拓性案件，为股东民事赔偿诉讼开创先例。律师团成员薛洪增律师认为，公司的独立董事形同“花瓶”，椐新证券法，独立董事作为上市公司董事会成员，可能因其对虚假陈述负有责任而被列为证券民事赔偿的被告之一。从法律程序上看，两位律师说，已收集到充分的证据证明科龙案件上审计机构及独董存在过错，科龙的高管、董事将面临中小股东的民事诉讼。来自佛山、深圳的10多名中小股东组成维权团即将向广州市中级人民法院提交诉状，要求顾雏军赔偿他们的投资损失，列入的共同被告还将包括科龙股份公司、顾雏军时代的高管人员、德勤华永会计师事务所等。据悉，参加维权团的中小股东数量还在增加中，目前参与维权的中小股东掌握的股票按购买时的价格合计已超100万元。向广州中院提交诉状记者昨日得到最新消息，中小股东们委托的深圳代理律师、广东恒通程律师事务所律师郑名伟透露，就在上月24日，证监会已为科龙公司召开行政处罚听证会，本月7日，证监会又举行了针对德勤华永会计师事务所的行政处罚听证会，郑名伟估计，证监会针对上述两单位下达行政处罚通知书的时间已为期不远，最快可于本月下达。行政处罚一旦下达，他们将即刻根据最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定，向广州市中级人民法院提起民事诉讼。根据最高人民法院的上述司法解释，中小股东要想向科龙事件中的责任人和责任单位提起民事赔偿诉讼，必须以职能部门的行政处罚和人民法院的刑事裁判文件下达为前提。虽然顾雏军已经被刑事拘留，但案件仍在侦查阶段，什么时候受到审判尚不得而知。郑名伟说，只要证监会下达行政处罚通知书，中小股东就取得了民事赔偿追索权。顾雏军尚有赔偿能力郑名伟介绍，根据上述最高院的司法解释，上市公司对其虚假陈述给投资人造成的损失应承担民事赔偿责任，同时，上市公司负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员应对损失承担连带赔偿责任。因此，中小股东将会把科龙股份公司、顾雏军及及同期高管人员列为共同被告。郑名伟解释说，由于科龙公司近期债务缠身，赔偿能力有限，因此一旦法院判决下达，将重点申请执行顾雏军个人以及德勤事务所财产。郑名伟相信，虽然顾雏军近期将有官司和债务复加，但他本人仍有钱。“从实际追索赔偿的效果出发，必须将顾雏军列为被告，除非顾雏军本人拿出证据证明自己无过错。”德勤赔付能力强于顾雏军记者获悉，最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定还规定，专业中介服务机构，像德勤这样国际知名的会计审计机构，知道或者应当知道发行人或者上市公司虚假陈述，而不予纠正或者不出具保留意见的，构成共同侵权，对投资人的损失也要承担连带责任。因此，此次中小股东集体维权也将会把德勤华永会计师事务所有限公司列为共同被告。郑名伟认为，根据毕马威调查报告及相关报道，作为科龙电器公司审计师德勤华永会计师事务所有限公司，在其对科龙电器公司2002年度至2004年度财务报告中，审计程序不充分、不适当，未发现财务报表中现金流的重大差错。2003年度为科龙电器公司年报出具了无保留意见，在为科龙电器公司出具保留意见的2002年和2004年，其出具保留意见的事项均与科龙的现金流无关。德勤作为国际上知名的会计师事务所，在为科龙电器公司审计期间，收取1320万元的审计费，却缺乏应有的职业谨慎，没有尽到审计师的职责，没有发挥经济警察的监督作用，出具了不实财务报告，误导投资者，造成投资者蒙受巨额损失，德勤事务所应承担赔偿责任。因此，一旦证监会下达正式的行政处罚通知书，德勤即将面临民事诉讼，据悉，这将是德勤、也是国际知名四大会计师事务所首次在华被诉诸法庭。“更为关键的是，与科龙公司、甚至与顾雏军相比，德勤更具有赔付能力！”郑名伟强调，“顾雏军关在监牢，并身负债务，德勤的（赔付）能力显然强过他！”据悉，作为全球“四大”之一的德勤，其2005财政年度的初步数字显示，其成员所总收入的增长超过10%，总收入为180亿美元。(二)关于杭萧钢构杭萧钢构是一家生产钢材，负责钢结构工程的浙江民营上市公司，公司股价在今年2月份前不足4元钱，但是随着公司签下价值300多亿元天价工程订单的传闻，杭萧钢构股票出现连续12个交易日的涨停，股价更是从4元一直涨到13元，在证监会对公司和相关高管处以110万元罚款后，杭萧钢构仍不改上涨态势，4个月股价上涨近7倍。今天杭萧钢构股票由于有重大信息披露停牌，停牌前的收盘价为28.30元，比上一交易日下跌4.94%。记者从证监会获悉，有关杭萧钢构案内幕交易相关责任人的刑事责任追究取得重要进展，已有名犯罪嫌疑人被公安机关依法批准逮捕。 证监会有关部门负责人表示，月日，证监会就依照有关规定将涉嫌杭萧钢构股票内幕交易犯罪案移送公安部，公安部随即部署浙江省公安机关依法查处。 月日，浙江省公安机关立案侦查。月日，经报浙江省检察机关批准，浙江省公安机关对涉嫌泄露内幕信息罪的犯罪嫌疑人罗高峰、涉嫌内幕交易罪的犯罪嫌疑人王向东、陈玉兴执行逮捕，目前此案仍在进一步办理中。 杭萧钢构自今年月起，股价因公司一张涉及亿元的“天价订单”出现疯狂飙升。上海证券交易所月日曾发布公告，公开谴责浙江杭萧钢构股份有限公司及其董事长单银木、董事潘金水、董事会秘书周金法在信息披露方面的违规行为。中国证监会月日也宣布，杭萧钢构在安哥拉住宅建设项目信息披露中存在未按照规定披露信息、披露的信息有误导性陈述的违法违规行为，决定向杭萧钢构股份有限公司及相关负责人开出万元的“罚单”。月日，上海新望闻达律师事务所宋一欣、张瑜律师，北京大成律师事务所陶雨生律师，河北功成律师事务所薛洪增律师共同发布公开信，向权益受损的杭萧钢构投资者征集委托代理，代表其向杭萧钢构索赔。到目前为止，已经有超过200位投资者在四位律师处进行了登记，其中索赔金额最高的近100万元。在对这些登记者的诉讼资格进行进一步核实后，四位律师将择时向法院提起诉讼。而此前的5月25日，杭州一位殷女士已经起诉杭萧钢构，要求赔偿她因公司虚假披露而损失的1.5万元，杭州中院已立案受理。2、杭萧钢构事件已经延续了两个多月，股价也随着案件进展大起大落，有很多投资者被折腾的损失惨重，现在，已经有投资者提起了法律诉讼。1、2007年4月中旬，杭州股民殷小姐无意间接触到了杭萧钢构，而随后对公司的研究，让她感觉这个公司似乎不错。杭州投资者殷小姐说：“然后看他公司业绩啊，什么经营状况，有专门做这个钢构这种生意的，看看蛮好的， 又发现网上对这个股票炒得蛮热的。”2007年4月初，杭萧钢构连续发布董事会公告，承诺344亿订单的真实性，并表示公司高管没有参与公司股票的炒作。出于对公司的信任，殷小姐从萧山返回的第二天，便在16元附近买入了4000股杭萧钢构。杭州投资者殷小姐说：“他们那个老总（董事会秘书）嘛，向媒体宣称，就说这个合同是，就是真实的嘛，那我就是蛮相信这个事情。”4月18日，杭萧钢构当天收报17.64元。当天投资当天就获取了收益，让