民法学 第一章第一节和第二节讲义.doc

本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。民法学 第一章第一节 民法的体系结构第一编 民法总论第一部分 导论1、民法概述（民法的概念、性质和调整对象，民法与邻近法律部门的区别，）2、民法的历史演进及其发展3、民法的基本原则（平等原则、意思自治原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则、禁止权利滥用原则）第二部分 民事法律关系1、民事法律关系民事法律关系的特征和要素，民事法律事实，民事法律关系的客体）2、民事权利（民事权利的概念、分类、取得、变动；民事权利的行使民事权利行使的限制必要性和行使的原则；民事权利的保护自我保护和国家保护）第三部分 民事主体1、自然人自然人的民事权利能力及其始终，自然人的民事行为能力，宣告失踪和宣告死亡，监护2、法人法人的民事权利能力和民事行为能力，法人的设立和终止3、合伙普通合伙企业和有限合伙企业4、国家第四部分 法律行为1、法律行为的概念及其分类；2、意思表示意思表示的概念、阶段、发出、到达、撤回、撤销和生效；3、法律行为的效力法律行为生效的概念和特征，法律行为的生效要件；4、欠缺生效要件的民事法律行为；5、附条件和附期限的法律行为。第五部分 代理制度（代理概述和分类，代理权及其行使和消灭，表见代理，狭义的无权代理）第六部分 民事责任（民事责任概述、分类；形式停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、赔偿损失、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉；民事责任的竞合与聚合）第七部分 时效和期间1、诉讼时效 2、期间和期日第二编 人身权1、人格权概述（1）一般人格权（2）具体人格权（生命权，健康权，身体权，姓名权，名称权，肖像权，名誉权，信用权，荣誉权，人身自由权，隐私权，性自由权或贞操权）2、身份权（亲权；配偶权；亲属权）第三编 物权法1、物权概述（物权的概念，特征，客体，效力和类型）2、物权法概述（物权法的概念、调整范围与功能，我国物权法的立法目的和基本原则）3、物权变动（不动产登记，动产或动产与权利交付，非基于法律行为的物权变动）4、物权的保护（返还请求权，确认物权的请求权，排除妨害与消除危险的请求权，修理、重做、更换、恢复原状的请求权，损害赔偿的请求权）5、所有权（所有权概述；我国现行所有权制定的种类；业主的建筑物区分所有权，相邻权，土地所有权和准不动产所有权；动产所有权；共有；所有权取得的特别方式）6、用益物权（土地承包经营权，建设用地使用权，宅基地使用权，地役权）7、担保物权（抵押权，质权，留置权）8、占有第四编 债法总论1、债的概述2、债的发生3、债的分类4、债的担保第五编 合同法（债权分类讲不当得利和无因管理列入进行描述）1、合同与合同法 2、合同的成立3、合同的内容和形式 4、合同的效力5、合同的履行 6、合同的保全7、合同的变更和转让 8、合同的终止9、违约责任 10、转移财产的合同11、提供服务的合同 12、技术合同第六编 侵权责任法1、侵权行为法（侵权行为法的概念和在民法体系中的地位，侵权行为法的调整功能，侵权行为法与其他法律的联系与区别，侵权行为法的渊源和结构）2、侵权行为及其一般条款3、侵权责任的归责原则过错、过错推定和无过错责任原则）4、侵权责任的构成要件违法行为，损害事实，因果关系，主观过错）5、侵权责任的其他问题侵权责任方式，侵权责任竞合，抗辩事由，侵权行为的诉讼时效6、一般侵权责任（侵害人身的侵权行为，侵害人格的侵权行为，妨害家庭关系，侵害物权、债权、知识产权，媒体、商业侵权，恶意诉讼和恶意告发）7、特殊侵权行为（如：法定代理人，违反安全保障义务，物件致害，产品，危险活动和危险物，污染环境，动物致害侵权行为）8、自己责任与替代责任9、单方责任和双方责任（双方责任中的过失相抵和公平责任）10、单独责任和共同责任（共同责任中的按份责任和连带责任，不真正连带责任，共同责任中的补充责任）11、侵权损害赔偿规则（侵权损害赔偿的概念和性质，损害赔偿关系的当事人，损害赔偿规则）12、人身损害赔偿（人身损害的常规赔偿，丧失劳动能力的赔偿，造成死亡的赔偿，抚养损害赔偿，人身损害的抚慰金赔偿，）13、财产损害赔偿数额的计算和赔偿的方法，侵害财产权的精神损害赔偿14、精神损害赔偿精神损害赔偿概述，责任形式，赔偿金的计算第二节 民法的本位法的本位是指法律的中心观念或者立足点，或者说是法的出发点和归宿。民法的本位，即民法的基本观念，基本目的或基本作用或基本任务。民法本位影响着民法的基本原理。但是，也随着时代的变迁经历了不同的演变过程，表现为不同的具体形态。学着通常从法律发展史的角度讲法的本位，认为法分为义务本位、权利本位和社会本位三个时期。在人类社会的早期，民法以身份关系为基础，此时，民法主要为义务本位时期。罗马法时代的家父制度、奴隶制度，均是此种民法观念的明显体现。所谓义务本位，简言之，就是民事规范以法律上的义务为核心。民法的主要内容为禁止性和义务性规定，较少程度上承认民事主体私权上的自治权利。法律观念的核心，是使个人其起特定身份的设定下完成特定的要求，其典型的立法例为1794年制定的普鲁士联邦法。权利本位时期，自16世纪开始，经17、18世纪之孕育，而成熟于19世纪。也即中世纪以后，随着社会进步，家族逐渐解体，发生了由身份到契约的转变，法律的基本任务由使人尽其义务而转向保护权利，对此称为权利本位。这一时期，法律的基本作用和目的，不再是限制民事主体的自由和权利，用身份对民事主体进行强制义务的课加，而是确立民事主体的独立地位，加强对其民事权利的保护，权利已经成为法律的中心观念，具体体现为近代民法的三大原则的确立。其一、意思自治原则（契约自由原则），法律尊重民事主体的意思自由，当事人可以根据自已的意思订立各种契约，国家对此原则上不做干预。其二、所有权绝对原则，所有权获得法律的绝对性保护，拥有强大的对抗效力，当事人对所有权的处分的边界，也完全受制于当事人自身的地位。或说所有权人拥有绝对的、排他的和自由处分的权利。其三、过错责任原则，个人只对自己存在主观上可归责的行为承担责任，而不对其他人的行为承担责任，也不对自己的无过错行为承担责任。19世纪末20世纪初以来，随着社会生活环境的巨大变化，传统的权力本位原则的绝对化，导致了大量社会问题的出现，为了适应现实生活的需求，校正过分的权利本位原则，各国民法的立法、司法和理论界均调整了姿态，对权利本位原则做出了相应的修正，进入了社会本位时期。法的社会本位的概念可概括为：以社会整体利益作为法律的出发点和归宿，在设定法律规范体系中侧重于社会整体利益的维护，通过社会利益、个人利益和国家利益的协调以实现社会共同生活的增进。在社会本位的驱动下，传统民法所表现的出的变化主要包括以下几个方面：第一、所有权绝对原则受到限制。具体表现为两个方面的限制：一是所有权绝对原则受到公共意志的限制，提出对独占的禁止，强调对团体权的重视。二是对所有权绝对原则的修正，提出禁止权利滥用、禁止违反自己的表示和因情势变更可以使权利内容变更乃至消灭的法律原则，同事还通过强化他物权，使所有权弱化。第二、意思自治受到制约。这是现代民法最重要的发展。第三、归责原则得到补充和修正。表现在侵权法律制度上，在过错原则的范围内，有过错推定的广泛运用，在过错责任的范围之外，则有无过错责任的大力推行。第四、债权的地位和作用的上升。市民生活和经济活动的范围扩大，人和人交往的广度和深度为历史上任何时期所不可比拟。由此出现了保护交易安全、债权逐步优先于物权的优势。人更注重物的价值而不是物本身。财产组成的债权化，人与特定物的联系弱化，这使民法更加注重人与人的关系、人与社会的关系，强调人与人之间的合作。第五、私法优位受到冲击。当个人利益与社会利益冲突时，民法不再仅仅考虑孤立的个人利益和个体权利，而是综合各方面利益，侧重对善意第三人和交易安全的保护。于是，就出现了诸如法人越权原则的突破、表见代理制度、善意取得制度、租赁权的物权化等等。所谓社会本位的法制，只是权利本位法治的调整，绝非义务本位法律的复活。有学者认为，于今社会本位，仍在发端时期。就我国现行民法的本位而言，基本采用的是以权利本位为主，兼顾了社会本位的原则。民商法产生于市民社会，是市场经济发展的产物。在世界历史上，民商法起源同历史之源是罗马法中的“市民法”。在民法当中，民事权利和民事活动是民商法的灵魂。，因为他解决的是市民利益的界分、调整和规制，即民事主体的民事权利的保护问题。古今中外民商法的具体产生原因及其法律渊源在表现形式上，尽管有不同，但是，民法的实质是一样的，那就是架构民事平等的法律平台，贯彻保护私权利的思想，倡导民事权利合法行使，以及意思自治基础上整个社会的诚实信用原则。参考文献：梁慧星：民法